АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Ответственность за нарушения договорных обязательств по гражданскому праву Иордании»
гооударствншмл комитет россипаяоя федерации
ПО ВЫСПЕИУ ОБРАЗОВАЛИ}
РОССИЯИЯЙ ГПНВ2РСНТЕТ ДРУЖЕН ПАРОДОВ .
Па правах рукописи
язид мухамвд саид салах
7дх: 347.« (639.5)
ОТОЗТСТЕЗПКОСТЬ ЗА ПАРУы21П!3 ДОГОЕОР1Ш ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
по г?А2д«псгс;яг прлзг корддк::и
12.00.0Э - гражданское право) семейное право; гражданский процесс': международное чаотяоа право
Автореферат диссертация ка ссксканав учено!» ствп»ня кандидата ернджескиз каук
Москва - 1взэ
)
с /
Работа выполнена;lia кафедре гражданского я. трудового права факультета экономики кправаРоссийского университета дружбы народов. ; .
Научный руководитель: доктор юридических наук, профессор у
Боровиков H.A. V ■ _, Официальный оппоненты: доктор юридических наук, профессор Зенин И.Л.
кашоадат юридических наук Кондрашсова. О.Н. • Ведувдо организация:: Институт государства и права РАН
Защита состбится "^^^i^J^b 1Ö93 г. в^ чяспп специализированного совета К 053.22.10 по правовым наука« в Российском университете дружбы народов по адресу: 117193. Москва., ул. -Миклухо-Маклая.; 6,- аудитория 347. •
С диссертацией нояно ознакомиться в научной Снблиотеко Российского университета дружбы .народов.
■•''".У.:-'5." ¿1 ^ V.... .■'.•'■
Автореферат разослал " »•оСсУ-лЪ'Р^ лма г.
Учений секретарь, специализированного совета, кандидат вридичерких.наук; • '■ доцент ;
X. Телицин
Актуальность тета. Стратегически Направлением деятельности государств развивавшихся стран поставлена задача преодоления экономической отсталости. В Иордании эта задача решается в условиях рыночной экономики, базируются на принципах самостоятельности участников этих отаоаешш. связи кйзду которыми осуществляется' . в подавлявшем болыгшстве случаев на основе заключенных договоров.
Одним из взгнейшк факторов в реализации экономических интересов контрагентов выступает имущественная ответственность, которая вклвчает совокупность норм, возлагающих на сторону, пэ вине которой произопло неисполнение или ненадлежащее исполнеш!е договора.. обязанность ко'гпснсирозать неблагоприятные имущественные последствия. вазиякшге в результате наругегая договорного обязательства.
В Иордании. как и в 'других странах.. роль института граз-■ далеко-правовой ответственности возрастает; по> мере развития экономических, связей как внутри страны, так и с зарубежными партнерами. в тем чнелз с госудэрствешшм! и хозяйственными организа-Россг'.ПскоП Сзлсрацтпг.
При п.'Зсрз те::ы учитывались степень ее недостаточной разработанности и- палячйз спорных вопросов в работах ■ ученых-правоведов арабских и других стран;
В процессе диссертационного исследования Сага псстазлены «уэдувщие задачи:' -вшвить особенности договорной ответствешюсти и ее функции: ■ ! . • ■■■,"".-'..-' . ;.. '
; -проанализировать основания возникновения ответственности за парутто договорных обязательств:
-рассмотроть Сорта и оВьен ответственности и случаи ее ограничения: ■ ■ " ..
■ -.-устанозэть юридические факты* • наличие которых, является основанием для. освобоэдения долгнпка от. 1шущественной ответственности:
. -выяснить соотношение . риска и граадапско-правовой ответственности: •
Для достижения указашшх целей в • качестве исходной теоретической базой были использованы основополагающие положения, со. держащиеся в работах ученых-юристов Российской Федерации: И. И. Агаркова., Б! С. Анти.чонова. С. Н. Братусл. !1.И. Вознисенской. В.Н.Денисова. С.А.Яидкова. О.С.Иоффе..Л.А.Лунца, О.А. Красавчихо-••".:' ■•.-.'■-• 1
ва, В.Н.Кудрявцева. Н.С.Калиша;. • В.П'.Нбзойша. Н.Г.Насевнч, Г. К.Матвеева. Н. С.Муромцева, ■. Й:Б.Новицкого. ■ В. А.Ойгензйхта. М. А. Супотаева. .Л. Р. Сюкиянена, В.'А. Тархсва. В. Е. Чиркина. Р. 0. Халфи-ной и др. авторов. ■.
, В свою очередь, диссертант при исследований' темы учитывал особенности исторического развития Иордашп|, национальный обычш и традиции.. В нашей стране.таксе как и в друпгх арабских, странах, на регулирование имущественных отношений и применение норг. шют^тута договорной ответственности до сих пор оказывает существенное влияние правовая доктрина мусульманского права, вшодь арабских ученых-правоведов при.толковании ими Корана п ЗаповедеЛ Аллаха. .".'.'
В этой связи в диссертации использованы'научные труды ученых-юристов арабских стран: Абделя Конейми аль-Бадрауп. Ахыета Фарат Хусейна. Абделя. Раззака аль-Санхури. Анвар Султана/ Ахмеда Ахнуд Саада, Джалиля аль-Шар-Кшш, Мухаммеда Ала Олугана,. Ыухаы-меда Нустафы Шаляби. Мухаммеда Салям Мадкура, Мухаммеда Ала ас-Сайяда, Али Ахмеда аль-Кулима и др. .
В диссертации такге использованы основополагащяе идеи о договорной.ответственности и практика применения соответствувдих норм, высказанные в исследовшюях ученых-юристов - представителей доктрины англо-американской и континентальной систем права: Ъ.Ансона, Р.Давида, В.Варкалло. Годеыа П.М., Саватьо Р.. Ласка. Г.Фарнсворта Е.А. и др. . .
Методической основой изучения темы послушл метод сравнительно правового, исследования института граздаиско-правовой ответственности стран арабского Востока. Российской Федерации и развитых капиталистических государств, метод обобщения н анализа судебной практики. Норлативной базой диссертации является граг-данское и торговое законодательство Иордании. Египта, Ирака.' Йемена. Сирии, Российской Федеращш. «ранции. .Англии. США и ФРГ.
Научная новизна диссертации заключается преаде всего в тон,, что она является первым в юридической литературе Российской Федеращш и другах стран СНГ комплексным сравнительным исследованием тстигута ответственности за нарупеюш договорных обяза-■ тельста по законодательству Иордании, в процессе которого выявлены особенности данного института, влияние на его содержание обеих норм мусульманского права.. национальных традиций и обыча-. ев. а также законодательства стран Арабского Востока » западноевропейских стран. 2
В процессе исследования в. диссертации сделаны выводы и предложения следующего содержания:.
1. Институт гражданско-правовой ответственности за нарушение договорных обязательств в Иордашш базируется на принципах мусульманского права, национальных обычаях- и традициях, получив-еих своз выражение и закреплетш в Гражданском кодексе Иордании. В то аз время при формировании этого института бил использован ошгг кодификации гражданского законодательства Египта. Сирии и других арабских стран, а таете отдельные' положения, выработанные доктриной континентального права.
2. Гражданское законодательство Норда!ши строго разграничивает долг и-ответственность: независимо от взыскания убытков, суд обязан, если это возмслю, удовлетворить требования кредитора о реальном выполнении обязательства. ,
3. В целях понуздегаш доетшка к реальному исполнен™ договора Гражданский кодекс Иордании предусматривает право суда налагать на правонарушителя предупредительные штрафы, ■ которые взкскиваэтся до тех пор, пока не будет выполшн договор в натуре. . .' '
■1. Определенно- вют при грагдансксм правонарушении как пси-;:пт:ес::ога отгсг'зння к пепсполлсппз ил! ненадлегаг,з:г/ кспогаеш» договора н настукс^г/ результату но позволяет применять объек-тненыЯ критерия при опр'еделенш! сини наругптеля договорного обязательства. Субъектив:шЛ критерий следует пр:ппп'.ать во вникание при'выяснении Сакта усиленного нарусения договора.
При разграничения грубой ■ и. легкой неосторожности следует применять объективный критерий. исходя из оценки - его :»*юведегая по сравнению с поведеш:ем обычного человека (грубая неосторожность) ц поведением заботливого хозяина (легкая иеосторокность).
5. Ответственность долшпеа • перед . кредитором за действия третьих лиц, которые пм привлекалась для участия в той или иной форме к пиподненпэ договорного обязательств (по договорач найма или для' выполнения отдельных видоз работ; договора)! по поставке товаров или оказания услуг) должна наступать как в случае виновного-нарувения третьим л:щймл своих обязанностей, так и при отсутствии их вини, в результате случайного события.
В этой связи вносится предложение о: дополнешш Гражданского кодекса . Иордании специальный указанием следусчего содержания:. ДОЛ2НИК несет ответственность перед кредитором за: деййтвия или бездействие . третьих лиц. которых он использовал в той или иной
форме на основании трудового ШМ; гражданского договора для . выполнения своих-обязательств перёд кредитором! . . ,
6. Гражданское законодательство Иорданий. допускает устшш- . левание размера, возможных убытков,. а такга штрафных санкций за неисполнение договора или нарушение отдельных' его. условий . по -соглашению сторон. , Учитывая, что при заключает такого соглашения экономически более, сильная сторона ыояет принудить . слабую! сформулировать условия. о возкоашх убытках или штрафщх санкций на вш^дных для себя условиях,-, закон предоставляет суду право, уменьшить или. увеличить' установленный сторонами размер убштсов или штрафа:;' Эта норна включена в ПС Иордании'под влиянием исла- ■ на, . основным принципом которого является принцип справедливости ■ при разрешении споров.' .,'
7. включение. ■ в систему '• норм о договорной ответственности правил о возмещении убытков, возникших без вит со стороны долг;-' ника, противоречит общему понятию ответственности, .-для наступления которой необходимым условней- является вши. превонаруипеля. .
В этой, связи предлагается, включить в ГракдансшГ; и Торговый кодексы Иордании специальную норму 'следующего содержания:"Обязанность возместить ущзрб. причиненный парулением договора без вины должника,' возлагается на последнего в. случаях установленных законом или соглашением сторон". '. •
с. В результата изучения законодательства к судебной практик^' различных государств о возмещении морального ущерба при на-. рушении договорных' обязательств обосновывается предложение о необходимости дополнения Г|заздаксн:ого кодекса Иордании специальной статье следующего содержания:. ..-■■''
"Моральный вред, причиненный.вследствие нарушит договор- . них ила иных обязательств подлога: г возмещению, в случаях. ■ установленных законом или соглашением'сторон.-- В случае причинения морального вреда при отсутствии указаний закона или соглашения сторон о его восмещешш, суд имеет право реють'этот вопрос по требовании потерпевшей стороны. Размер возмещения определяется судом в. денёззтн выражении". .''..•.-. ;
предложения. сформулированные в диссертации, могут • быть"псполь-зованы при соверсенствозании гражданского и торгового законодательства. в судебной и арбитражной практике с странах Арабского' Востока. /
Содержащаяся в диссертации информация о действующем законо-
дательстве КордшпнГп'практике его: щншенендл представляет интерес для внеинеторговых организаций-Российской-Федерации, подцср-. зивакда деловые контракты с иорданскими. предпринимателями и Фирмами. ...
' Гатерпалы диссертации, могут быть использованы в юридических учебных заведениях при изучении курса гражданского и торгового права развпвавщихся стран.. •
Аптюбдтптд результатов пс.слелопапня. Диссертация обсуждалась на кафедра градданского и трудового права Российского Университета друзбы нзродов, ее материалы были использованы при изучении курса "Гра;:данс::оэ п семенное право развгаающхся стран" на факультете экономики и. права, РУЛИ. ■
Диссертация вклэчает сзсдеяиз, четпре тлзвц и библиографии.
В первой, главе диссертации "Особенности ответственности за иарулс-пкз договори:':-: обязательств" первоначально рассматривается юридическая конструкция договора, базовым элементом, которого является соглашение сторон во всем существенным его условиям, вы-ра:::з:п:се дзСрсгэп-ко в соотготстсж! с требованиями закона г. уата::сн"с':н:Г! ;-ор:'е. РанлвченнгЛ договор уступает г1 качество основания восвшшопсния прлповсЛ связи ненду контрагента:::;, а ого сол.ертаппо оказывает существенное еллллго па условия и соьсм ответстволкссто неисправного до.с?шя:2.
При. рэсскотрс!ЯП1 сссСоппсстсЯ отвстстсо-пнсэтл за нарушило договорная обязательств диссертант. исходит на с£г,?лр:шлтого з г-риднчеекоЛ пауке ее попятил ка:с совокупности ¡^пдггтсских корч. напрзвлгншх на охрану я са::;::ту пгугсстБекшк ц некйторж иежгу-грстпзшик прав суйхктов гражданского грана, сущость • котср.-я заключается в создсгипсг на празснаруСлгзля оСязашгости вогме«:.?-пия причиненного им материального у;:;ерса. Поскольку эта ст-потстгпггссть затрагивает только !::г/;;сствешгуа сферу правопапу-глтеля, то сн мс:::зт вэзнс-зтпть пп'гчикеннпл им улерб в лэбр иом порядка, по в случае отказа он пополняет эту сбяаанпость з принудительно» порядке по ревдтэ' суда или , 'арбитража,. Однако принудительное нсполне:п:з договора в натуре-не следует отоэдест-влять с ответственностью за неисполнение или. ненадлеглщее. испо:.-иение договорных обязательств. Законодательство -Иордании различие !!огду этими понятиями проводит-ведьма определенно. ГК Иордании устанавливает, что долпник. если его доводы'будут ".признана несостоятельными, принуждается к"исполнении обязательства в натуре, за исключением:1) когда это исполнение мозет-повлечь ушше-
5
1ше достоинства должника 1Ш! насилие над его личностью;. 2) когда реальное исполнение слишком 'обременительно для доланика 1Г нэ гфинесет кредитору значительного ущерба (ст.355 ГК). В случае уклонения ' должника от реального исполнения суд имеет право как-, ладьтать на должншеа предупредительные - штрафы 'в, определенной 'сумме или в процентном исчислении от стоимости невыполнешюго обязательства за.каздый день, -неделю или любую единицу времени,' в речение которого полет произойти задержка исполнения после истечения указанного судом срока (ст.360 ГК). Уплата штрафа и компенсация понесенных кредитором убытков нэ освобождает долиш-ка ог реального исполнения. Поэтому принуждение долашка к исполнению договора в натуре, и ответственность за нарушеше договора являются в структуре договорных связей различными юридическими понятиями и порождают 'различные последствия. ' .
В диссертации обращается. внимание. - что за . последние годы выявилась тенденция унификации гражданско-правовой ответственности. Данная тенденщш получила правовое' закцепление в ст. 2-318 Единообразного торгового кодекса США, в котором установлено право потребителя предъявлять иск о взыскании убытков, возниксих в связи с недоброкачественностью приобретенного им товара, к изготовителя, поставщику или продавцу этого товара, .независимо с кем был заключен договор купли-продажи. Установление подобного резина ответственности получило международное признаке в Кониенцта Европейского Совета от 27 января 1977 г. "Об ответственности за недоброкачественные продукты в случае причинения вреда здоровью или смерти потерпевшего и в Декрете ЕЭС от 25 июля 1985 г. об ответственности за дефектные продукты". В ряде международных конвенций по транспорту все иски о возмещешш вреда регулируются едиными правилами, независимо от основшпШ отнх исков.
Эта нововведения носят часишй характер поскольку распространить их на всю сферу имущественных отношений, регулируемых грацданешш правом представляется нецелесообразным, потому что закон разрешает сторонам самостоятельно рекпть вопрос об основа-, нилх ответственности и ее размера и. кроме того, договорная от^ ветственность могет носить- характер наказания в виде уплаты сверх убытков птрафных санкций.
В этой главе рассмотрены также признаки, позволяющие отграничить договорную ответственность от ответственности за вред, причиненный в результате деликта. Их сущность состоит в следующем: 1) правовая связь нзжду сторонами договорного обязательства 6 .
возникает на основе их'согласиями существует в момент нарупення договора. тогда как правоотношения ме:::ду потерпевшим и при-пиш-телем вреда возникают только в си'лу Закта причинения вреда на основе предписаний закона; 2)внедоговорная ответственность наступает лит при наличии материального или морального ущерба, тогда как' договорная ответственность мотет бить применена при отсутствии такового. Кроме того в обязательствах, возникших из деликта, подле:;ит возмещения ущерба, который был неизвестен в момент его присуждения, но наступлений в будущем, (ухудшение состояния здоровья потерпевшего), ответственность за нарушение договора ограшгсагаотся убнтгапг, вогитазэти на день его наруво-ния; . 3) объеггы договорной ответственности могут бить установлены согласетгем сторон/ в делнктпых обязательствах эти" условия установлены законом.
• Договорная ответственность,, выполняя стимулируат/л и ::ом-пепсацпсннуп функция. в то г.:е время мо:;:ет выступать в качестве г'.еры наказания для неисправного контрагента. ' Дт::е тогда, когда договора по nimo долгзпкя по повлекло материального уг.грба. Трудно согласиться в гтей сплоп с гаекисм, что парулепие договора - это частное дело ':с:;траг:::тсз и затг"п:тет только имущественную ciepy потерпсЕКГО. На самом доле on; нарушения вносят неустойчивость з регулирование имущественных отнесений, а безнаказанность правонарушителя мещет привести к нестабильности сг,о::с:п1чес::1К связей • в масштабе общества. Следовательно, гра:::-д^'спо-празозая ответственность за .парусите договорных обязательств. выступает своеобразным гарантом, реализации экономических ютерсссз граждан. юридических лиц и .государства.
Во второй главе "Основания договорной ответственности" рассматривается юридические' Сайты, наличие которых необходимо для возложения па неисправного долдшка обязанности по возмеще-кгя всех материальных и моральных потерь в имущественной сфере кредитора.
Как правило, в подавляюще;! большинстве случаях носят императивный характер и не могут Сыть изменены по Соглашению сторон. Однако в договорных отягощениях допускается расширение или сужение оснований ответственного по соглашяэ сторон." Это становится возместим. когда нормы' законодательства носят дпепозитнвный характер и представляет возмсгдость сторонам по взаимному согласе-ниа установить иное; (например, ответственность- нарушителя договора независимо от его вины).В тех случаях.когда.такого соглашения • ..■'■• ' 7
заключено- не было, Гразщанский кодекс Иордании устанавливает, что ответственность'за наруаенпо договора наступает-при наличии следующих фактов: 1)нарушение договора, выразившееся в его неиспол-. иешш или невыполнении отдельных его условий; 2)налпчпеу креда-' тора убытков и (или) причинение ему морального ущерба; 3)наличие причинной связи мезду нарушаем договора и возникшем ущербо-; 4) вина долашка (ст. 240,262,266 ПС Иордании)'. . ' 1
I.Неисполнение договора или ого отдельных условий является первоначальным, необходимы-! моментом для постановки вопроса о привлечении. к ответственности неисправного доллнжа. Законодательство Иордании требует, чтобы этот факт был подтвержден следующим образом.Кредитор, . в случае-задержи: исполнения, обязал обратиться к долллппсу с напоминанием о том, что он не - утратил своего интереса к исполнению договора. Это напоминание додаю быть отправлено через нотариуса-или по почте заказным письмом с уведомлением .о вручении. По. содергашш оно мо^ет включить не только требование об йсполнешш, но и прощение долншеа за допущенную им просрочку с назначением нового срока' йсполнешш. • Если-после получения этого напоминания должник не- примет' необходимых 'мер для исполнения договора,' , то он считается правонарушителем. Если же кредитор,предложит новый срок исполнения. то долашк не может быть привлечен к ответственности за прзерачку. Введение в . законодательство указанной норул базируется .на принципе ислауа о 'возможности '• проявлений милосердия н прошения к неисправному контрагенту." .,.'.'
Юридическая значимость напоминания состоит в том, что требо-шше кредитора к долти:у об исполнении договора • в натуре н возмещении убытков . принимается к рассмотрите судом то лысо при предъявлении доказательств о.тон, что напоминаний должнику било отправлено,' но последний шпгакпх иер к исполнению договора ,иэ предпринял (ст.355 ПС Иордании). , •
Необходимость в напоминании отгадает в следующих случаях: 1) Должник до наступления срока исполнения уведомил о ■ письменной форме кредитора о своем' отказе от-исполнения договора; 2)при ие-возхозшости исполнения; 3) когда исполнение утратило интерес для кредитора;: 4) если в догозоро заранее, установлена ответственность за непеполнешюдоговора или иарушше отдельных его условий (ст. 362 ГК Иордании). - • • '
II.Имущественные отрицательною последствия. настудншю о результате нарушения договора, получили, в законодательстве и сри-8
дической литературе различное словесное выражение.Например. в .Гражданском кодексе Российской (федерации употребляются термин "убытки",когда определяется ответственность за нарупение обязательств (ст. 217 ПС FCICP), а последствия, наступивкие в результате созср^е:пш деликта икзяуатся "вредом" (ст. 444 ГК РИСР).
Употребление различных словесных терминов такте имеет место а ПС Иордании. В частности, ст. 265 ПС устанавливает, что наруси-■ толь договора возмещает потерпевшему убытки в виде напрасно произведенных расходов и упущенной выгоды, а в ст. 363 ПС указывается. что ■ если объем ответственности не предусмотрен договором или законом,то ее размер долкен соответствовать реальному ущербу. В этой связи возникла необходимость толкования понятия ущерба, поскольку в буквальном смысле рсалыпй ущерб означает ину-пзстсегшкз потерн кредитора без учета неполученной им прибыли. Авторы пояснительной записга к ПС Иордании, понимая,что формулировка CT.GG3 противоречит содср^лшиэ ст. 223 утверждают, что в законодательстве и юридической литературе арабских и других стран, rcp:n::rj "уСьткп" и "ущерб" употребляются гак спнсппга и никакого ¡гретлворечня в приведенных статьях нет. Лпсссрталт, сзг.:апаясь с приведешь""! допода-'п!. тем не менее полагает целесообразным привести текст CT.2G3 в соответствие со ст. £63 ПС. что позволит избегать различного рода рзсхсгдетШ в процессе решения споров об объеме ответственности. •
Законодательство Иордании различает два вида убытков: пря-тз п косвенные, прздатавляя потерпевшему право взыскать косвен-;:иэ уСатки, соли наругеплё договора произошло вследствие умысла или грубой неосторожности контрагента. Гражданский кодекс Иордании «сходит лз того, что прямымг убытками ' следует считать те. ■ потсрыз явлллгхь CCT0CTCC~!1::! результатом невыполнения договора или его отдельных условия; косвешдгш ге убытки следует считать то..которые возникли вследствие наступления случайных обстоятельств в течение всего враши. когда договор считается нзрусен-
Парущекпз договорного обязательства îîceôt повлечь за собой причинение морального вреда. Его наличие такта язляется основание:! для привлечена к имущественной ответственности за нарушение договора (ст. 267 ПС Иордании).
III. Наличие причинной связи является необходимым условие«--для возлогенпя ответственности за нарушение договора (сг.216 ПС Иордшпп!). ■
В диссертации отмечается,, что теоретическая разработка проблемы критериев причинной связи, базируется на едином понимании. что причинная связь - зто объективная связь мезкду явлениями, одно из которых выступает как причина,. а другое • - как следствие. Однако, были предприняты попытки объяснить-ее природу через различные философские категории. По мнении II. Б.-Псвицкого и Л.А.Лунца в совокупности причин, приведших к тому или иному результату нуано различать необходимую и случайные причины. Необходимой причиной следует считать факт пли факты, при отсутствии которых ле могло бы наступить данное последствие, а случайной -те факты.которые в данной ситуации могут отсутствовать.. Эта конструкция подверглась справедливой критике, поскольку при нарушении договора должник в определенных случаях обязан возместить убытки, возникшие случайно (например, за случайную гибель вещи при просрочке исполнения договора).0.С..Иоффе,критикуя теорию необходимых и случайных причинных связей, высказался за учет при обосновании ответственности такого, поведения неисправимого долхника,которое вызвало действительность, результата или. по крайней мере, создало возможность-его наступления.' Данная трактовка причинной связи так же не получила признания, поскольку выяснение была ли создана противоправным поведением конкретная или абстрактная возмозкность наступления убытков и .кшаш образом возможность превратилась в действительность, породила бы на практике бесконечные споры "и не дала' ощгшмых положительных результатов.
Диссертант разделяет мнение ученых-юристов арабских стран.по мнению которых причинная-связь тогда имеет место.когда правонарушение при обычной, нормальной деятельности вызывает всегда один и тот же типичный результат.
Нарушение договора, наличие убытков и причинной связи мегду ними является по своей сухости фактами объективного порядка. При наличии указанных фактов суд должен дать оценку поведению шру-шителя догозора с точки зрения его виновности. Согласно ст. 358 ГК Иордании на должника возлагается ответствешюсть зз шрупзше договора, если он совершил его умышленно или в результате грубой -или легкой неосторожности.
Проблема вины и разграничения ее форм до сих. пор является предметом различного рода дискуссий и теоретических конструкций, выдвигаемых учеными-юристами различных стран. Так. в Российской Федерации преобладает мнение, что В1ша должника проявляется в 10 , ' - .,
иго отношении. к самому факту неисполнения или нснадлепшего исполнения догово'рз и к тем убыткам, которые по этой причине могут возникнуть у кредитора. Такой подход предполагает изучение возможностей нарушителя договора в каздом конкретном случае, что исключает применение объективного масштаба при оценке его поведения. Согласно грацданско:!у законодательству большинства арабских стран (см. ст. 334, 366 ПС Иордашш. ст. 221 ПС Египта и др.), при.разграничении грубой и легкой неосторожности, следует применять объективный масштаб: грубая неосторожность соизмеряется поведением нормального человека, а легкая - с поседением ■ заботлпзого хозяина.
Еина долзшка является основанием ответственности, но в случаях, установленных законом ил! договором на него возлагается обязанность по возмещению' убытков, причиненных в результате действия или бездействия третьих лиц.
По данному вопросу диссертант разделяет мнение арабских упиях-грпстоз. что в случал::, рдзрег-з.псзс за:хнсм или предусмотренных договором, когда к пспопсшр ■ о5.»г-тздьстса пргз.-^сш третьи лица,- ответственность за логог.сра по с::не этх<
™щ несет долшпп:. При этом до.тлппсу го:л:о постегать в ишу ого небретюсть в впРоро эта:: ллц. Ес:л ~э псзгдс:п:з последних не соДгрглло элементоз виновности в той или иней <;ор::о, то у&пкл •локализуются в инуцзстпенпоа ciepe долинка ка осповспап предположения, что он пргаял i:a себя риск лх возникновения.
В третьей главе "Объем is формы ответственности" основное ени-ма:п:е уделено анализу соотношения убытков, установлении:: законом н убытков установленных соглашением сторон, й так.:е случаи 'прнме-нения ограниченной ответственности и взыскания нэусгойкщптрафа).
В Иордании объем.ответственности. долюшка за нарушение договора базируется на принципе полного возможен;«1 убытков, но при этом учитывается степень его виновности.
Как'уже указывалось, убытки включают, напрасно понесенные расходы и упущенную выгоду. Однако при определении размера убытков возникают различного рода трудности. Учение-Юристы арабских стран для решения вопроса предлагают два варианта: Сухость первого из них заключается о том. что при определении размера убытков учитывать: могли они быть предвидены или нет в момент заключения договора. При этом "предвидеммость" устанавливается, исходя из поведения нормального, разумного липа. а не как субъективная способность конкретного нарушителя. Поэтому при решении спо-
11
ров суды Иордании не принимают во-.внимание лзбые ссылки 'правонарушителя на то, .что он лично, us-мог предвидеть наступления имущественных последствий в том обьеме.'о котором говорится в заявлении истца.
Особенно часто приводится этот довод.' когда в период иезду заключением и не исполнением■договора произошло' 'повышение ' или снижение цены предметы договора или услуг.; Другие ученые считают. что при определении размера убытков'следует учитывать степень нормального риска, .который предполагает ответственность как должника, так и кредитора. По кнешш диссертанта, принципиальной разницы между первым и вторым вариантом нет. поскольку предположение наступления'убытков включает и степень нормального риска'. Когда ке размер убытков определен заранее в договоре или специальном соглашении сторон, то спорным моментом в ï:x . спрзделешги является не предвидиммость, а соответствие установленного соглашением их размера реально причиненным убыткам. Применение такого рода совладений получило большое распространение, потону, что. для .кредитора отот способ обеспечения обязательств является наиболее приемлемы:.!, , так как требует только доказательства, факта ' нарушения договора. Однако при рассмотрении споров о взшашин заранее установленных убытков, были 'зафиксированы случаи.когда более сильная в экономическом отношении сторона, добивалась ' для сеОл включения в соглашение размера убытков в кепьием объеме, чем они предполагаэтся,а для другой - наоборот. Учитывая ото • обстол-тельство.в Гражданский кодекс Иордании Сша.шиючена спозальил.! статьи.согласно которой суд имеет право на основании требования одной из сторон вносить изменения в установленный.сторонам! размер убытков в сторону его уменьшения или увеличения. Л;;Зое соглашение. противоречащее этому правилу считается недеПстаительши. Ко если нарушение договора было умишлешш или в результате грубой неосторожности, то потерпевшая сторона имеет право вг-.ыскать не только прямые, ко и косвенные убытки.' ■ •
При разработке Гражданского кодекса одшл. из спорных вопросов был вопрос с внесении в наго норм о аграрных санкциях. Дало з том.что ислам запрещает ростовщичество' зо всех его формах,а ь доктрине мусульманского права понятие ростовщичества ! вклзчало Taise взыскание с просрочившего- долпшка странных" санкций. Представители се позитивного права ' считал;!, что crrpaO sa просрочку не является ростовщичеством, а его. следует расценивать в качестве компенсации за утрату кредитором возможности влоаать 12 '' . • '
ксггдученныя капитал в банк или инвестировать его для получения прибыли. Этот вывод был реализован в Торговом кодексе Иордании, в котором кредитору предоставлено право взыскания штрафа с просрочившего денеатое обязательство (ст.133 ТГ). В ПС Иордании предусмотрено право суда' налагать на неисправного должника предупредительные птрафы,чтобы таким образом добиться реального испол-иишя договора или его условий. Суш-:а втрафа.если она не была определена сторонами, устанавливается судом и взыскивается в 'пользу кредитора. Сумма штрафа засчитывается при решении вопроса о взпскашот убытков.'
. Птра{;шз санодпг па невыполнение договора или отдельных его условий могут быть предусмотрены соглашением' стсрси в случае неисполнения договора в результате умысла или грубей неостороя-носта, так и в отношении кредитора. Согласно ст.261 ПС Иордании, если додяшк дока-лст, что убытки возникли по вине потерпевшего. он освобождается от ответственности, если законом или договором из установлено иное.'.Эта норма является законным основанием длл с;":"?!пгл размера понесенных кредитором убытков, когда он сс::н! поведением способствовал их увеличения, a Tai.ro когда нарушения договора имели место ¡caí: со стороны догттмул. так' и кредитора.
. В специальном параграфе отой гласи рассматривается вопрос о воаксайсти возмещения морального вреда при нарушении договорных обязательств. Законодательство Исрдаиии не содсрпэт' подобной нормы, однако в пояснительной записке ПС Иордании указывается, что пет никаких препятствий для возмещения морального вреда при па-рупелни договора. Учекыз-присты считает. • что следует взыскивать моральный керб. когда неисполнение договора было совершено в результате обмана игл необоснованного отказа. При зтем они исходят из'признанного судебной практикой мнения ¡^раннузскнх юристов. которое считапт.что вопрос о возмепепил предз. причиненного в связи с поручением договора следует решать тш: re.как сп решается п обязательствах из деликта. В результате анализа судебной практики, диссертант считает правомерным возмещение подобного вреда и вносит предложение о внесении в ПС Иордании дополнения следупще-го содер:^тя: ^¡орзлыпй 'вред (физические я ггравстеенные страдания. подрыв деловой репутации и т.п.). вознпкгий о связи с нарушением договорных обязательств подлежит возмещении в разперо,определенны:! судом. Если пе в специальном соглашении сторон или договоре был установлен размер, такого возмещения, то он подлежит
13
взысканию в том зле размере". .
В четвертой главе "Основания освобождения от ответственности за нарушение договорных обязательств" рассматриваются по-' нятия непреодолимой силы и случая, черты их сходства и различия.
Гражданский кодекс Иордании в ' ст.261 устанавливает.что должник освобождается от ответственности, если неисполнение договора или нарушение отдельных его условий произошло по независящим от него причинам и помимо его воли в результате действия непреодолимой силы или в силу стечения случайных' обстоятельств. Поскольку легального определения случая и непреодолимой сил^ закон не содерзсит, ■ эти понятия и критерии их разграничения разрабатываются учеными-юристами.Для квалификации непреодолимой силы один из них придают .решающее значение объективному характеру явлений. относимых к непреодолимой силе;другие отдают- предпочтение непредотвратимости'непреодолимой силы. Третья груша ученых считала необходимым учитывать сочетание объективный и субъективный Факторов. ' . , • ."•'...
В результате анализа законодательства и различных конструкций понятие непреодолимой силы предлагаются следующие ее-признаки: 1) во всех случаях непреодолимая сила выступает в качестве внешнего фактора независимо от воли долшшка:. 2) непредотврати-мость непреодолимой силы.и ее вредных последствий имеет место не только для нарушения договора, но и'для всех третьих лиц. подвергшихся ее воздействию; 3) в силу указанных признаков непреодолимая сила проявляется в виде стихийных сил природа, явлений общественного характера, а также действий органов власти н управления. в компетенцию которых входит издание актов, запрещающих совершение тех или иных действий (напр.-.запрет, на ввоз или вывоз определенных товаров.'или технологий).
Другим основанием освобождения наруштеля договора является случайное событие. В отличие от непреодолимой силы случай - зто обстоятельство,которое явилось для долашка соверпенно неожидан-, ным, оно вторгается в сферу деятельности нарушителя договора и создает препятствия для надлеаащего исполнения договора. Следовательно, основополагающими признаками случая являются непредвиденность и локальность его действия. Если же то или иное обстоятельство можно было предвидеть или предполагать, то оно не додано признаваться случаем, освобождающим от ответственности. Этот важный вывод имеет большое практическое значение в деле соотношения случая и риска.
14 '". ' -.' • ' "
"В настоящее время- по мере возрастающего значения предпринимательской 'деятельности образуются многочисленные экономические связи с участием различных лиц и организаций." Поэтому современная практика договорных отноиеннЯ отошла от принципа:кто заклэ-. чил договор,тот его- и исполняет. Часто исполнение договора зависит от. многих лиц,как работающих по найму у должника,так и тех,кто' состоит с ним в договорных отношениях по поводу снабжения, выдачи кредитов, 'оказания различных услуг. Согласно законодательству Иордашш ответственность за действия этих лиц возлагается'па контрагента по договору, независимо от вины этих лиц. в ; дат!ом .случае риск случайного неисполнения обязательств берет на себя долэшк.. '
В дпс,сертац:п: рис:: рассматривается 'как несение предусмотренной законом или договором обязанности одной или обеих сторон по возмещенго убытков, наступивших в силу действия непреодолимой силы и наступления случайных обстоятельств. Первый вид риска по предпнсагспэ закона возлагается на всех Сизических и юридических лиц - субъектов правоотношений, для которых несение риска является обязательным (напр.. риск случайной гибели всг;и несет сторо-■на.допустизшая парусзшге срока исполнения договора).Второй вид -это'риск,который'принимают па себя одна или обе стороны на основании заключенного нелду шки специального соглашения или путем включения в договор соответствующего условия. Однако, в договорных отношениях.регулирующих сферу предпринимательской • деятельности. взятие на себя риска предполагается. Дело в том.что нередко возникает ситуация, когда под влшннем различных обстоятельств, возникши независимо от поведения и воли 'должника; исполнение договора становится для него 6бреме!штельно благодаря . таким .явлс1пет!, .ш:-инфляция, повышение или понижение цен на раз. лнчныз виды товаров.' сырья, услуг. Судебная практика в подобных • ■ случаях при рассмотрении дел о возмещешга убытков отвергает до-, вода ответчика о тон, что изменения цен и т.п. произошли не по ' его вше. поскольку указанные выше обстоятельства типичны для рыночной экономики и известны каждому. Предложенная отдельным:! уче-гегш доктрина "экономической невозможности", согласно которой выполнение договора вследствие изменившихся обстоятельств по причинам от долэшка независящих, требует дополнительных глтериальных затрат и становится невозможным, не получила признания. Ее-приме-негага поззолило бы судебным органам придавать шгрокое толкование понятию невозможности исполнения и создавало бы правовую неопре-
15
деленность в отношениях между сторонами договорных обязательств.
В результате рассмотрения категории "риска" и оснований его несения сделан вывод, что риск и ответственность - различные понятия и поэтому их не следует.отоадествлять. Гражданско-правовая ответственность как и другие вйды ответственности, для ее возникновения. требует наличие вины 'правонарушителя; поэтому все случаи возмещения отрицательных - имущественных последствий.возникших без вины правонарушителя следовало бы именовать "обязательствами по возмещению ущерба, возникшего без вины нарушителя договора".' " - • '. • " •■•"* ,.•
> > - _ ' ., -¿"ХЛЗ:. Объем У*../ Тирах №
Типография РОТ,' Ойиовиквд»е. а?
