Юридическая герменевтика как теория о способах изложения воли в юридическом тексте и способах ее толкования

Гермашев, Алексей Николаевич

Юридическая герменевтика как теория о способах изложения воли в юридическом тексте и способах ее толкованиятекст автореферата и тема диссертации по праву и юриспруденции 12.00.01 ВАК РФ

АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ
по праву и юриспруденции на тему «Юридическая герменевтика как теория о способах изложения воли в юридическом тексте и способах ее толкования»

904606548

На правах рукописи

ГЕРМАШЕВ Алексей Николаевич

ЮРИДИЧЕСКАЯ ГЕРМЕНЕВТИКА КАК ТЕОРИЯ О СПОСОБАХ ИЗЛОЖЕНИЯ ВОЛИ В ЮРИДИЧЕСКОМ ТЕКСТЕ И ЕЕ ТОЛКОВАНИИ

Специальность: 12.00.01 - теория и история права и государства;история учений о праве и государстве

АВТОРЕФЕРАТ диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук

Москва-2010

2 7> июн гт

004606548

Диссертация выполнена и рекомендована к защите на кафедре государственного строительства и права Федерального государственного образовательного учреяедения высшего профессионального образования «Российская академия государственной службы при Президенте Российской Федерации».

Научный руководитель: кандидат юридических наук, доцент

ДОГАДАЙЛО Екатерина Юрьевна.

Официальные оппоненты: доктор юридических наук, профессор

АТАРЩИКОВА Елена Николаевна,

кандидат юридических наук, доцент КРУПЕНЯ Елена Михайловна.

Ведущая организация: Федеральное государственное

образовательное учреждение высшего профессионального образования

«Московский университет Министерства внутренних дел Российской Федерации»

Защита диссертации состоится «24»июня 2010 года, в 16 часов на заседании Диссертационного Совета Д-502.006.10 по юридическим наукам в Федеральном государственном образовательном учреждении высшего профессионального образования «Российская академия государственной службы при Президенте Российской Федерации» по адресу: 119606, г. Москва, пр. Вернадского, 84,1-й учебный корпус, ауд. 2297.

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке РАГС. Автореферат размещен на официальном сайте РАГС в сети Интернет «23» мая 2010 года

Автореферат разослан «21»мая 2010 года. Ученый секретарь

диссертационного Совета Е.Ю. Догадайло

I. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДИССЕРТАЦИОННОЙ РАБОТЫ

Актуальность темы диссертационного исследования обусловлена историей развития герменевтики как отрасли знаний об установлении воли создателя текста, в том числе правового содержания, и поиском знаковой системы, позволяющей наиболее полно и безошибочно ее передать. Рост объема законодательства Российской Федерации и ее субъектов, обусловленный бурным развитием экономических, и политических отношений, не сопровождается усилением системности нормативного массива и правовых отношений им урегулированных. При этом наблюдаются обратные процессы: к правовым пробелам и коллизиям добавилась конкуренция норм. Это приводит к необходимости поиска новых подходов не только к вопросу создания правовых норм, но и к вопросу их толкования. Во многом, пути решения проблем юридической техники и толкования лежат в их комплексном рассмотрении: данные отрасли знаний связаны выявлением воли законодателя с той лишь разницей, что юридическая техника ставит своей задачей поиск наилучших способов ее передачи, а толкование ставит своей задачей поиск способов наиболее полного и верного её восприятия. Современная юриспруденция, отличается высокой степенью эклектичности методологии, отсутствием концепций и теорий, описывающих различные по форме, но единые по содержанию правовые явления. Сказанное свидетельствует о том, что существует острая необходимость в выявлении единых подходов, которые позволят преодолеть обособленное рассмотрение правовых проблем, основываясь на единых целях, задачах, принципах права.

В современной правовой системе Российской Федерации появились такие явления, которые не могут быть объяснены в рамках традиционного понимания юридическом техники и толкования, например, правовая и антикоррупционная экспертизы. Особенность этих явлений состоит в том, что с содержательной стороны, характеризуясь, как особые акты толкования они преследуют цель по выявлению и >странению «дефектов», «эксцессов» правого регулирования общественных отношений. При этом акты такого толкования неразрывны и неотделимы от процесса создания правовой нормы, поскольку стало понятно, что проще не допустить появление некачественной с юридико-технической точки зрения правовой нормы, чем устранять последствия ее действия в будущем. Обособленное рассмотрение предмета, целей, способов и приемов правовой и антикоррукционной экспертиз не в состоянии описать с правовой точки зрения

ситуацию, когда нормативный акт еще не принят, официально не опубликован, но его уже толкуют с целью устранения его технико-юридических недостатков. Не подлежит описанию с позиции традиционных подходов к юридическим явлениям, то обстоятельство, что целью ашикоругашонной экспертизы является не более полное и точное изложение воли законодателя, а предотвращение негативных социальных процессов (коррупции).

Актуальность исследования герменевтики связана и с наблюдаемым кризисом теории толкования, который выражается в затянувшемся поиске метода, позволяющего информацию, полученную при применении различных способов толкования, преломить через сугубо юридические категории, к которым можно отнести юридические конструкции, правовые принципы, методы правового регулирования. Существующие способы толкования работают с различным аспектами правовой нормы, которые, сами по себе, юридическими не является. Так, например, грамматический способ толкования работает со словесным выражением нормы, логический с логической структурой нормы и т.д. Представляется, что юридическая герменевтика способна быть специальным юридическим методом, обладающего свойственными ему только признаками и позволяющего во многом решить проблемы, связанные с поиском знаковой системы или средства передачи правовой информации, исключающей или минимизирующей неоднозначность восприятия воли законодателя, выраженной текстуально.

Степень научной разработанности темы. Поскольку юридическая герменевтика представляет собой сложное научное явление, основанное на подходах и методах предложенных философами как прошлого, так и настоящего, и находящее свое выражение, главным образом, в способах толкования текста юридического содержания, то степень нау чной разработанности складывается из нескольких составляющих.

Вопросами герменевтики как теории о понимании внутреннего мира автора (так называемое субъективное течение) занимались: в средние века — Блаженный Августин, Гуго Гроций, в современное время - Вильгельм Дильтей, Фридрих Даниель Эрнст Шлейермахер, Мартин Хайдеггер, Ханс-Георг Гадамер, Эмилио Бетти, Поль Рикер.

И.Л. Покровский, Г.Ф. Шершеневич. В советский и современный период, так или иначе, проблемы выявления воли законодателя при движении правовой информации рассмотрены в работах С.С. Алексеева, А.Я. Берченко, Н.Н Вопленко., A.B. Малько, Н.И. Матузова, A.B. Мелехина, A.B. Мицкевича, ГТ.Е. Недбайло, Г.С. Прокофьеваа, A.B. Полякова, A.C. Пиголкина, А.Ф. Черданцева.

Проблемы юридической техники нашли свое выражение в работах зарубежных европейских правоведовХ1Х в. - Ф. К. Савиньи, Ф. Жени, Рудольф фон Иеринг, и российских ученых - Н.М. Коркунова, П.И. Люблинского, М. Сперанского, Ф. Тараповского, М. Унковского, Г.Ф. Шершеневича. В советский и современный период этим проблемам посвящены работы С.С. Алексеева, JIM. Бойко, В.К. Бабаева, В.М. Баранова, H.A. Власенко, Г.И. Денисова, O.JI. Красавчикова, В.Н.Карташова, Д.А. Керимова, Р. Лукича, П.И. Матузова, А.В Малько, А. Нашица, A.C. Пиголкина. Ю.А. Тихомирова, A.A. Ушакова, А.Ф. Черданцева, Д.В.Чухвичева.

При этом в современной российской науке появились работы, в которых юридическая герменевтика рассматривается как методологическая основа для объяснения процесса формирования правопонимания, правосознания, правового мышления - работы E.H. Атарщиковой, А.И. Овчинникова, А.Е. Писаревского.

Объектом исследования выступают общественные отношения, складывающиеся в правотворческой и правоприменительной и иной юридической деятельности при использовании различных способов и приемов, как изложения юридического текста, так и его толкования.

Предметом диссертационного исследования являются нормы российского права, регулирующие процессы правотворчества и правоприменения, вопросы правовой экспертизы, а так же состояние и степень разработанности в современной юридической науке проблем юридической герменевтики и взаимосвязи способов, приемов юридической техники и толкования.

Цель диссертационного исследования состоит в анализе вида познавательной деятельности, направленного на выработку объективных, системно-организованных и обоснованных знаний о способах изложения воли в юридическом тесте и способах ее толкования, а также исследовании средств и способов, позволяющих наиболее полно и однозначно выявить волю законодателя в юридическом тексте, и предложение средств и способов, позволяющих обнаружить и устранить недостатки изложения воли законодателя.

В соответствии с поставленной целью, основными задачам}! диссертационной работы являются:

- рассмотреть развитие герменевтики как самостоятельной теории понимания в ее соотношении с интерпретацией текстов;

- проанализировать герменевтику как самостоятельный метод теории права и выявить ее основные признаки;

- рассмотреть юридическая технику и юридическую герменевтику как знания о способах изложения норм права

- исследовать толкование права и герменевтику как деятельность но установлению действительного содержания юридических норм

- оцепить роль правовой конструкции в деятельности по формированию, изложению, уяснению и разъяснению правовой нормы;

- проанализировать правовую экспертизу как деятельность по выявлению и устранению недостатков юридического текста

-проанализировать основы юридической герменевтики как метода, позволяющего выявить волю законодателя в тексте юридического акта;

Методологической основой диссертационного исследования выступила базирующаяся на применении всеобщих принципов научного познания (объективности, всесторонности, полноты), общенаучных методов познания (анализ, синтез, индукция, дедукция и т.д.) и специальных частно-научных методов исследования (сравнительно-правовой, формально-юридический). Их применение позволило диссертанту изучить объект исследования целостно и всесторонне.

Теоретической основой исследования послужили фундаментальные положения, содержащиеся в научных трудах в сфере общей теории права М.И. Абдуллаева, A.B. Васильева, А.Д. Керимова, A.B. Малько, Г.В. Мальцева, М.Н. Марченко, Н.И. Матузова, B.C. Нерсесянца, A.C. Пиголкина, В.М. Сырых, H.H. Тарасова, Ю.А. Тихомирова, А.И. Экимова, Ю.А. Тихомирова и других.

Источниковедческую базу исследования составляют: Конституция Российской Федерации 1993 г.; федеральные конституционные законы; федеральные законы, подзаконные нормативные правовые акты, содержащие нормы права, регулирующие процессы правотворчества, использования способов и средств законодательной техники, а так же связанные с вопросами проведения правовой экспертизы. В работе исследованы акты судебной практики ( Конституционного Суда Российской Федерации, Верховного Суда Российской

Федерации, Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации) для выявления использованных способов и прием уяснения текста юридической нормы.

Научная новизна диссертационного исследования заключается в комплексном исследовании юридической герменевтики как самостоятельной юридической теории о специальных приемах (способах) изложения воли законодателя в тексте нормативного акта и воли участников правоотношений в иных юридически значимых документах, а также способах уяснения и разъяснения содержания юридического текста.

В диссертации обосновывается единство в методе юридической герменевтики знаний о приемах юридической техники и способов толкования, а также раскрывается значение и роль юридической (правовой) конструкции как гносеологического приема для целей формирования, изложения, уяснения и разъяснения правовой нормы. При этом автором делается особый акцент на то обстоятельство, что гносеологическое применение правовой конструкции стало возможным только благодаря высокому уровню юридической техники. Также проводится анализ и выявление правовых категорий, которые не могут быть поняты, описаны в рамках классического подхода к вопросам толкования и изложения воли законодателя, к числу таковых автор работы относит правовую и антикоррупционные экспертизы.

Проведенное диссертационное исследование позволило сформулировать и обосновать следующие основные теоретические положения и выводы, обладающие элементами научной новизны и выносимые автором на защиту:

• По мнению автора, поскольку герменевтику необходимо понимать как теорию методологии, имеющую целыо выявить смысл текста, исходя из его объекгивных (значение слов н их исторически обусловленные вариации) и субъективных (намерения автора) оснований, то в систему юридической герменевтики входят: знания о способах выражения воли в юридическом тексте (юридическая техника); знания о приемах (способах) уяснения и разъяснения содержания юридического документа (толкование); знания о правовой экспертизе юридических текстов как специальной сфере знании об исправлении дефектов юридических текстов, а способах, приемах ее проведения и сферах применения.

• Автор диссертации сделал вывод о том, что юридическая герменевтика, как единая теория, особое внимание уделяет не только изучению объективных закономерностей, связанных с созданием, принятием, толкованием и применением

нормативно-правового акта, но также вопросам субъективного, личностного восприятия и преломления воспринятого через призму собственного правового мышления, правопонимания, систему ценностей правого материала.

• На основе анализа доктринальных источников, автором выявлено, что в теории права нет единого понимания соотношения «толкования права» и «юридической герменевтики», а среди существующих взглядов выделяются такие направления::

1) толкование норм права не является юридической герменевтикой, выделение юридической герменевтики научно необоснованно (Ф.К Савиньи, Г'.Ф. Пухта);

2) герменевтика - самостоятельная отрасль знаний, но со временем произошло выделение из нее самостоятельного направления; теория государства и права использует достижения герменевтики для толкования юридических текстов (Н.И. Матуздв, A.B. Малько, A.C. Пиголкин);

3) юридическая герменевтика и толкование норм права являются тождественными понятиями и представляют собой институт теории права (Г'.Ф. Шершеневич, Е.В. Васьковский, С.С. Алексеев, И.А. Иванников, A.B. Мелехин);

4) юридическая герменевтика рассматривается как самостоятельная наука не только о толковании текстов нормативно-правовых актов, но и о процессе формирования правопонимания (А.И. Овчинников, А.Е. Писаревский).

• На основе выявленных автором основных признаков герменевтики как самостоятельного метода (системность (комплексность) восприятия текста правовой нормы; последовательность восприятия юридического текста; корреляция применяемых способов толкования с примененными приемами юридической техники; развитие приемов юридической техники с учетом традиционных подходов к способам толкования; цикличность процесса толкования), сделан вывод о том, что метод юридической герменевтики характеризуется замкнутостью, цикличностью процесса формирования и толкования правовых норм, а также в комплексном подходом к вопросу выражения и восприятия «воли законодателя». Метод юридической герменевтики раскрывается в способах толкования и коррелирующих им способах изложения юридического текста. Указанные выше признаки юридической герменевтики есть проявление основной герменевтической категории - герменевтического круга.

Поскольку' герменевтический круг в философской традиции представляет собой способ, согласно которому понимание частей возможно при понимании целого и, соответственно, наоборот, понимание целого возможно только при понимании части, то, по мнению автора, применительно к юридическому нормативному тексту, герменевтический круг проявляет себя

- в комплексном применении способов толкования и коррелирющих им способах выражения воли законодателя;

- в необходимости выражения воли законодателя в юридическом тексте, через фиксацию идеальной модели поведения (юридическую конструкцию);

- в изучении правого текста, как чрез понимания частей юридического текста и отдельных правовых понятий в нем зафиксированных, так и через понимания всего теста, посредством создания целостного представления о зафиксированной законодателем правовой модели регулирования общественных отношений.

Герменевтический круг также находит свое выражение в необходимости учета субъективного начала в процессе толкования - текст нормы права не уясняется одномоментно, за прочтением следует уяснение. Полученная в результате такого уяснения инфорл1ация может породить новые вопросы, требующие уяснения, и связанные с более глубоким пониманием правовой нормы.

• По мнению автора, только комплексное восприятие правового материала, а именно: идеальных моделей правового поведения (юридических конструкций), выраженных текстуально, позволяет сформировать наиболее полное и отвечающее действительности правовое понимание правовых явлений.

В рамках герменевтической теории, строящейся на основе тесного взаимодействия юридической техники и толкования, автор диссертации определяет правовую конструкцию как идеальную (существующую лишь на уровне сознания) абстрактную модель поведения, изложенную посредством типических (формально-юридических) признаков, единственным средством выражения которой является юридическая техника, которая, в свою очередь, обладает достаточным и адекватным набором средств, способов и приемов объективации воли законодателя, выражающей модель поведения, для придания ей правового значения. На этом основании автор диссертации делает вывод, что выявленная воля законодателя есть выявленные процессы формирования, введения в правовую систему и функционирования идеальных моделей поведения (правовых конструкт«)) и правовых механизмов регулирования общественных отношений.

• Автор, основываясь на том, что правовой конструкции присущи характерные только для нее признаки (которые обуславливают ее внутреннюю структуру, определяют ее содержание и границы применения), считает что с содержательной стороны толкование правовой нормы представляет собой наиболее полное выявление правовой конструкции, посредством установления всех типических признаков, и обеспечения согласованного применения всех правовых конструкций, моделирующих конкретное правоотношение. Квалификация (т.е. определение правовой конструкции, примененной к конкретному общественному отношению) является частью процесса толкования. При этом процесс выявления основных типических признаков правовой конструкции начинается задолго до начала процесса толкования конкретной правовой нормы. Субъект толкования задолго до начала толкования, основываясь на полученных ранее правовых знаниях, имеет представление или, говоря герменевтических! языком, «предпонимание» правовой конструкции, подлежащей уяснению в конкретной правовой ситуации.

• Автор диссертации сделал вывод, что единое рассмотрение юридической техники и толкования также позволяет описать такие правовые явления, как правовая и антикоррупционные экспертизы. С содержательной стороны правовая экспертиза нормативного акта представляет собой интерпретационный акт, который проводится, как правило, до принятия и официального опубликования нормативного акта. Такое толкование имеет специальную цель - проверку правильности применения правил, приемов, способ юридической техники, а также устранения правых пробелов и лакун. В целом весь этот процесс подчинен наиболее полному и правильному, с правовой точки зрения, выражению воли законодателю, посредством учета уже существующих правовых связей и конструкций. На данной стадии формирования воли законодателя и ее объективация в надлежащую форму процесс поиска надлежащей правовой формы, и процесс поиска ее дефектов настолько тесно «сплетены», что не представляется возможным их разделить.

Теоретическая значимость диссертационного исследования состоит в том, что сформулированные в нем выводы развивают и дополняют знания в области юридической техники, толкования, обозначая основные сферы взаимодействия указанных отраслей знаний па основе использования методов юридической герменевтики. Взаимодействие юридической техники и толкования описано в

раках единой теории, позволяющей дать наиболее полные и объективные знания о каждой из названных отраслей знаний.

Практическая значимость исследования связана с тем, что теоретический анализ проблемы, составляющий предмет диссертационного исследования и сделанные выводы могут быть использованы в дальнейшем как для дальнейшего совершенствованию процессов правотворчества и правоприменения в российской правовой системе так и в образовательном процессе при преподавании соответствующего раздела курса «Теории права и государства» и спецкурсов, в том числе, для подготовки учебно-методических материалов.

Апробация результатов диссертации. Основные теоретические положения и выводы исследования обсуждены и одобрены на заседаниях предметно-методической комиссии и кафедры государственного строительства и права Российской академии государственной службы при Президенте Российской Федерации, докладывались диссертантом на заседании круглого стола в рамках проекта «Экспертная политика в законодательной деятельности» (Москва, 2010), а также отражены в опубликованных научных статьях автора.

Структура работы обусловлена поставленной целью исследования и направлена на решение установленных задач. Работа состоит из введения, двух глав, состоящих из сел«] параграфов, заключения и списка использованных источников и литературы.

II. ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИОННОЙ РАБОТЫ

Во Введении обоснована актуальность выбранной темы, указана степень ее научной разработанности, определены цели и задачи, предмет и объект диссертационного исследования, раскрыты методологические подходы исследования, дай обзор круга использованных источников, показана научная новизна и практическая значимость диссертации, сформулированы положения, выносимые на защиту.

Первая глава - «Юридическая герменевтика как теория о понимании права в соотношении с толкованием норм: теоретико-методологические основы» - посвящена исследованию становления и развития герменевтики как самостоятельной теории о толковании и понимании норм права (§ 1); анализу герменевтика как самостоятельный метод теории государства и права через рассмотрение современных подходов к методологии теории государства и

права (§ 2); анализу юридической техники и герменевтики как отраслей знаний о способах изложения норм права (§ 3), а также соотношению толкования и юридической герменевтики как форм деятельности по установлению действительного содержания юридических норм (§ 4).

Исторический анализ становления и развития герменевтики показывает, что ее развитие преимущественно происходило в двух направлениях, которое можно обозначить, как субъективное и объективное. Перовое из указанных направлений имело своей целью установить, зафиксировать и объяснить внутренние психологические процессы автора текста. Сторонниками субъективного направления являлись такие выдающиеся философы, как Фридрих Даниель Эрнст Шлейермахер, Вильгельм Дильтей, Мартин Хайдеггер, Ханс-Георг Гадамер, Поль Рикер. Основными категориями, с которыми работали указанные авторы, являются: «предлонимание», «предрассудок», «горизонт понимания». Процесс понимания и объяснения того или иного явления социальной среды начинается еще задолго до того, как мы начинаем работать непосредственно с текстом. На процесс интерпретации оказывают влияние историческая, культурная среда и психологические особенности, что и создает «предпонимание» или «предрассудок», при этом понятию предрассудка придается положительный окрас, в смысле предопределяющего, формирующего суждение о явлении, предмете социальной, гуманитарной сферы. Из «предрассудка» и «предпонимания» складывается «горизонт понимания», через который и преломляется понимание изучаемых нами явлений социальной среды. Очень важной в рамках субъективного направления герменевтики является указание на необходимость достижения одного духовного уровня с автором текста. Аврелий Августин именует конгениальностью состояние достижения с автором текста единого духовного уровня. Чтобы достичь такого состояния необходимо «вжиться» в историческую, культурную среду автора, проникнуться его мотивациями и целями, что, надо заметить, является полезной рекомендацией и в наше время. Процесс толкования должен быть лишен поверхности, скоропостижности в выводах, он должен характеризоваться глубиной проникновения в мотивации законодателя, в его намерения.

ситуации, говорит о необходимости понять, прочувствовать ее. Будучи очень абстрактной, данная рекомендация, тем не менее, является очень важной. «Вживание» предполагает не безразличное или критическое отношение, а соучастное, положительное применительно к судебному порядку разрешения спора, оно предполагает постановку интерпретатором (судьей, правоприменителем) себя на место как одной, так и второй стороны, при этом необходим последующий возврат в исходное положение и проведение анализа полученной информации о данном правовом случае. Такое «вживание» осуществляется не спонтанно и произвольно, и заключается не в эмоциональном сопереживании сторонам, а в целенаправленном и последовательном установлении всех обстоятельств дела и оценки всех возможных вариантов поведения каждой стороны. Варианты такого поведения, как и значимые обстоятельства, выясняются интерпретатором на основе собственного опыта, правопонимания и правосознания (представлений о том, как указанные ситуации регулируются правом, какие нормы права регулируют данные отношения). В свою очередь, собственный опыт дополняется по результатам исследования фактических обстоятельств каждого конкретного дела и выводов о содержании нормы права. Подтверждением наличия субъективного начала в процессе интерпретации, а также необходимости его учета является то, что правовой текст, как правило, не уясняется одномоментно. С каждым прочтением выясняются все новые обстоятельства и особенности правового регулирования той или иной ситуации. В принципе, процесс прочтения и, соответственно, уяснения правовой нормы может продолжаться бесконечно долго. За каждым прочтением следует уяснение, затем опять прочтение и уяснение, что, в свою очередь, отражает герменевтическую категорию «герменевтический круге, одним из проявлений которой является невозможность одномоментного и однозначно точного уяснения правовой нормы. И дело здесь, отнюдь, не только в низкой коммуникативной способности и неоднозначности языка, а еще и в особенностях его восприятия человеком. Отмеченные выше моменты или особенности процесса интерпретации нельзя отбрасывать, если ставится задача по наиболее полному, точному и объективному установлению воли законодателя, выраженной текстуально.

признаются не значимыми, в лучшем случае второстепенными. Можно даже говорить о неком правопреемстве между объективным направлением герменевтики и толкованием, как институтом теории государства и права.

В спектре воззрений о соотношении «толкования права» и «юридической герменевтики» можно выделить четыре точки-состояния, относительно которых группируются взгляды исследователей в области теории государства, надо также отметить, что такое разделение произведено на основании анализа юридической литературы, имеющейся по данному вопросу, при этом сами авторы не относят себя ни к одну из направлений:

1) толкование норм права не является юридической герменевтикой, выделение юридической герменевтики беспочвенно, безосновательно, научно необоснованно (Ф.К Савиньи, Г.Ф. Пухта);

2) герменевтика - самостоятельная отрасль знаний, по со временем произошло выделение из нее самостоятельного направления, которое было включено в состав теории государства и права как институт «толкование норм права»; теория государства и права использует достижения герменевтики для толкования юридических текстов (Н.И. Матузов, A.B. Малько, A.C. Пиголкин);

3) юридическая герменевтика и толкование норм праваявляются по сути, тождественными понятиями и представляют собой институт теории права (Г.Ф. Шершеневич, Е.В. Васьковский, в настоящее время - С.С. Алексеев, И.А. Иванников, A.B. Мелехин);

4) юридическая герменевтика рассматривается как самостоятельная наука, но не только о толковании текстов нормативно-правовых актов, но и о процессе формирования правопонимания (А.И. Овчинников, А.Е. Писаревский).

Диссертант делает вывод о наличии у герменевтики самостоятельного метода, который и позволяет говорить о ней, как о юридической герменевтике -, то есть самостоятельной теории о способах изложения воли законодателя и способах ее уяснения. Метод - это всегда способы применения различных средств, направленных на постижение предмета исследования. В данном случае, по мнению автора диссертации выявлено, что применительно к герменевтике, нужно указать, что предметом исследования является правовой текст или текст правового содержания. Безусловно, указанный предмет охватывается предметом теории права и государства, а вот метод имеет свойственные только ему характеристики и признаки. В раскрытии признаков герменевтики помогает такая категория, как

«герменевтический круг», который сторонниками объективного направления герменевтики раскрывался в возможности познания текста в целом, только при познании его частей и, соответственно, наоборот, познание текста в целом дает возможность познать его части. Отталкиваясь от данной герменевтической категории, положенной в основу объективного течения герменевтики, можно утверждать, что к основным признакам метода герменевтики как самостоятельной теории относится:

а) системность (комплексность) восприятия текста правовой нормы. Текст юридической нормы представляет собой логическую цепочку суждений. Только обнаружение логической связи между суждениями, комплексное ее восприятие может привести к полному и наиболее адекватному восприятию юридического текста. Кроме того, не только слова, образующие норму, характеризуются наличием логических связей, но и правовые нормы между собой также находятся в логической взаимосвязи. Неустановление связей правовых норм и их частей влияет на полноту, объективность установления воли законодателя, выраженной текстуально.

б) последовательность восприятия юридического текста. Установление достоверной воли законодателя требует последовательного решения более простых задач: установления буквального значения нормы, исходя из содержащихся в ней слов и выражений (текстуальный уровень толкование); уточнение содержания правовой нормы, исходя из ее взаимосвязи с иными правовыми нормами, уточнение содержания правовых понятий, терминов, у которых отсутствует легальная дефиниция, уточнение содержания нормы с учетом исторических закономерностей изменения законодательного текста (контекстуальный уровень толкования); проверка правильности толкования, исходя из целей законодательной нормы, последовательности, логичности, разумности правового регулирования, отсутствия «эксцессов», «дефектов» в правовой ткани воздействия на общественное отношение, в механике правового воздействия на поведение субъектов (функциональный уровень толкования);

в) корреляция применяемых способов толкования с примененными приемами юридической техники, а также о развитие приемов юридической техники с учетом традиционных подходов к способм толкования. Безусловно, знания о приемах изложения юридического текста необходимы для его верного понимания. В то же время, складывающиеся способы толкования юридического текста влияют

на формирование приемов юридической техники. Такая корреляция способов толкования является как предметом исследования юридической герменевтики, так и средством, позволяющим устанавливать истинную волга законодателя. Указанная взаимосвязь является принципиальной характеристикой герменевтического круга, как способа, помогающего в раскрытии герменевтики как метода теории государства и права. Так, формируя правовую норму, законодатель ориентируется на существующие приемы юридической техники и способы их толкования. Однако в процессе правоприменения воля законодателя может быть воспринята с искажениями. «Дефекты» толкования отражаются на редакции правовой нормы, призванной их преодолеть, на изменении применимых способов юридической техники. Так статья нормативного акта может претерпевать множество текстуальных корректировок без изменения ее сущностного содержания - правовой конструкции;

г) цикличность процесса толкования. Указанный признак герменевтики как самостоятельного метода теории государства, направленный на раскрытие правовой конструкции, заключается в том, что правовая норма может толковаться с применением различных способов, имеющих разноуровневое положение, кроме того, количество применения способов неограниченно и может повторяться неограниченное количество раз, образую постоянный процесс, направленный на выявление воли законодателя, опосредуемой правовой конструкцией. С содержательной стороны процесс толкование предполагает применение различных способов, составляющих различные уровни. Однако на уровне функционального толкования интерпретатор может выявить «дефект»: например, такое действие толкуемой правовой нормы, которое без очевидных причин поражает действие иных правовых норм или приводит к противоположному правовому результату, создает исключение для группы субъектов. Данные дефекты, выявляемые в процессе правоприменения, не могут быть произвольно преодолены интерпретатором. Необходимо вновь с учетом нового «предзнания» (предпонимания) правовой нормы, под соответствующим углом зрения применить способы толкования с целью выявления границ расширительного и ограничительного толкования в рамках функционального назначения правовой нормы. Максимальное количество таких циклов неограниченно.

Таким образом, по мнению автора диссертации, юридическая герменевтика, как метод теории государства и права заключается в замкнутости, цикличности

процесса толкования правовых норм и формирования правового текста, а также в комплексном подходе к вопросу выражения и восприятия «волн законодателя», фиксирующей идеальную модель поведения (правовую конструкцию). Кроме того, данный метод указывает на диалектическое единство таких категорий, подлежащих учету при толковании, как способы изложения и способы восприятия юридического текста.

При освещении вопроса юридической техники автором работы делается вывод, что юридическая техника не так уж «технична», она не сводится только к техническому элементу, ей присущ большой объем содержательного. Кроме того, юридическая техника через свои приемы и способы устанавливает связи, корреспондирует с толкованием, а иногда и предписывает интерпретатору строгий алгоритм действий, который необходимо совершить, дабы получить наиболее точный и объективный результат по установлению воли законодателя, выраженной текстуально.

Говоря о взаимодействии юридической техники, автор указывает, что такое взаимодействие проявляет себя на каждом элементе юридической техники. Так, например, правильность применения юридической терминологии, безусловно, способствует облегчению процесса толкования, а неправильность применения юридического термина может сильно затруднить процесс интерпретации и даже может не позволить получить достоверный правовой результат в деле уяснения нормы права. Юридическая терминология, как правило, связана с грамматическим и специально-юридическим способами толкования. Более того, процесс интерпретации и процесс применения юридической терминологии зиждется на одних и тех же принципах, к числу которых можно отнести:

-в случае если самим автором нормы в се тексте указано, в каком смысле следует понимать какое-либо слово или термин (дана легальная дефиниция), то в таком именно смысле оно и должно быть понимаемо (проявление единства терминологии);

-словам и терминам должен придаваться смысл, в котором они употреблялись в то время, когда был издан нормативный акт (проявление доступности терминологии);

-словам и терминам должно придаваться то значение, какое с ними связывается в данном кругу лиц (проявление доступности терминологии);

-в случае наличия сомнения в понимании слов и терминов следует отдавать

предпочтение обычному значению перед исключительным, техническому пред обыденным, обширному пред узким (проявление устойчивости терминологии).

Юридические презумпции и фикции, являясь по своей сути умозаключениями, могут быть реализованы, правильно применены, только с помощью логического способа толкования, который их сжатую словесную оболочку позволяет согласовать с внутренним, как правило, очень объемным содержанием.

Такие приемы изложения юридического текста, как прямой, ссылочный или бланкетный не только демонстрируют взаимосвязь юридической техники и толкования, а являются императивными велениями законодателя, указывающими на необходимость применения системного способа толкования. Данное веление законодателя не может быть проигнорировано под страхом получения неверного результата толкования.

Кроме того, ни один интерпретационный акт' не возможен без правильного применения юридической техники. Акт толкования высших судебных инстанций, акт доктринальиого толкования должен отвечать требованиям лаконичности, доступности, простаты. Все указанное достигается за счет правильного применения приемов, способов и средств юридической техники, что, в свою очередь, определяют общий уровень такого акта интерпретации, определяя его авторитетность и практическую применимость. Применимость, «авторитетность» акта толкования во многом определяется не тем, что оно дэею уполномоченным на то лицом в акте специального толкования, а тем насколько правильно применены средства, способы юридической техники и насколько этот акт ясен, однозначен с точки зрения установления и выражения воли законодателя. Примером акта толкования, авторитет и практическая применимость которого определена высоким уровнем юридической техники и объективностью, полнотой установления воли законодателя, является постановление Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 03 февраля 2004 года № 12133/03. В нем, объективно, полно установленная воля законодателя, четко, лаконично, однозначно выраженная в акте казуального толкования привела к тому, что указанный акт толкования приобрел статус официального толкования, преломив, существовавшую до этого правоприменительную практику в системе арбитражных судов. В настоящее время в теории права такие акты казуального толкования именуются актами толкования «по принципиальным делам». Указанный выше интерпретационный акт стал актом

толкования по «принципиальному делу» и применяется в настоящее время, продолжая формировать судебную практику. Отметим лишь, что не каждый акт официального толкования имеет столь продолжительный период практического приме1 гения.

Кроме того, автор работы приходит к выводу, что возможность исключить двусмысленность восприятия правовой нормы достигается двумя средствами: способами толкования, а также техническими средствами организации и построения правового текста (юридической техникой). Толкование как процесс, направленный на установление (уяснение), разъяснение воли законодателя, также невозможен без применения знаний о формировании законодательного текста. И, наоборот, в отсутствие знаний о проблемах восприятия, интерпретации юридического текста невозможно обогатить, усовершенствовать юридическую технику. Таким образом, образуется единый возвратный процесс работы с текстом правовой нормы и волей законодателя, осуществляемый различными субъектами правовой деятельности. Формирование правовой нормы и её толкование зиждется на одних и тех же принципах, закономерностях, приемах - это стороны одного и того же процесса, процесса передачи информации о правовом предписании, правовой модели поведения, содержащейся в правовой норме. Достижение понимания правовой нормы возможно, как за счет работы с ее содержанием: юридической конструкцией, целью, функцией правовой нормы (категории, относимые к толкованию), так и за счет форм ее выражения, способов и средств изложения правового материала (категории, относимые к юридической технике). По мнению автора диссертации необходим поиск подхода, позволяющего наиболее эффективно исследовать два взаимосвязанных процесса: изложения воли в юридическом тексте и восприятие воли, содержащейся в юридическом тексте. При этом необходимо учитывать, что способы и приемы юридической техники служат средствами, позволяющими сориентировать в выборе адекватных и эффективных способов толкования для каждого конкретного правового текста.

герменевтический круг или процесс понимания. Механизм взаимодействия юридической техники и толкования выражается в следующем. Правовая информация содержательного характера, носящая регулятивный характер, при помощи юридической техники как средств обработки правовой материи обретает доступную с точки зрения восприятия форму. Толкование, в свою очередь, работая с формой правовой информации, проникает к содержанию правовой материи. Далее субъект, постигший содержание правовой информации, осознав недостатки правового предписания, может санкционировать введение в действие нового правового регулятора, облекая его в надлежащую форму.

изменил сферу применения стандартов и системы сертификации, что привело к смешению составов административной ответственности, когда из буквального смысла части 1 и 2 ст. 19.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях следует возможность наступления ответственности за одно и то же деяние. Соответствующие дефекты правовой конструкции ныне необходимо устранять на основе данных, полученных по результатам исторического и функционального толкования. Только учет существующей прежде системы регулирования критериев качества производимого и реализуемого товара, позволяет правильно установить признаки, образующие объективную сторону правонарушений, предусмотренных частью 1, 2 статьи 19.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Вторая глава - «Современное развитие юридической герменевтики: анализ содержания основных средства и способы, позволяющие выявить волю законодателя» посвящена изучению правовой природы юридической конструкции как герменевтической категории (§ 1); исследованию правовой экспертизы как деятельности по выявлению и устранению недостатков юридического текста (§ 2), а также анализу основ юридической герменевтики как самостоятельного метода, позволяющего выявить волю законодателя в тексте юридического акта (§ 3).

Автором диссертации выявлено, что в юридической литературе достаточно давно ведегся спор относительного того, что представляет собой юридическая конструкция: можно ли её отнести только к сугубо техническим средствам юридической техники или же ее правовая природа является куда более сложной.

Автором анализируются существующие подходы к пониманию правовой конструкции, которые делятся на два течения:

1. Юридическая конструкция - это прием юридической техники, готовый типовой образец, схема, в которую облекается нормативный материал. Их использование облегчает формулирование юридических норм, придает нормативной регламентации общественных отношений четкость и определенность, обеспечиваег, следовательно, необходимую формальную определенность права (С.С. Алексеев, Г.И.Денисов).

2. Юридическая конструкция - это форма познания юридической материи, идеальная модель, отражающая сложное структурное строение урегулированных правом общественных отношений, юридических фактов или их элементов (А.Ф.

Чердаицев).

Анализируя существующие правовые конструкции, монографические исследования конкретных правовых конструкций, акты судебного толкования, диссертант пришел к выводу, что правовая конструкция представляет собой идеальную (существующая лишь на уровне сознания) абстрактную модель поведения, изложенную посредством типических (формально-юридических) признаков правовую категорию, существование которой во многом обусловлено существующим уровнем юридической техники. Правовая конструкция представляет собой сложный, разделимый только мысленно, «сплав» технического и гносеологического в праве. Применение абстрактного, в противовес казуальному способу изложения юридического текста, позволило использовать правовую конструкцию как средство построения, систематизации, структурирования и толкования права.

Каждой правовой конструкции соответствует правовое понятие, отражающее наиболее существенные свойства правовой конструкции и символизирующее ее, а также набор приемов описания правовой конструкции в юридическом тексте.

Правовые конструкции, по мнению автора существуют в трех уровнях абстракции: конструкции первого уровня (на уровне правового института), непосредственно регулирующие правоотношение, конструкции второго уровня (отраслевые), конструкции третьего уровня (межотсраслевые, общеправовые). Проведенный автором работы анализ существующих в юриспруденции точек зрения относительно природы юридической конструкции позволил говорить о том, что правовая конструкция как правовое явление имеет сложную внутреннюю структуру и дуальную правовую природу, заключающееся в том, что она является средством моделирования общественных отношений, что было достигнуто только при достаточном техническом оснащении юриспруденции. Такое понимание юридической конструкции не совсем согласовывается с классическим подходами и пониманием юридической техники, поскольку правовая конструкция в большей степени является внутренней, а не внешней структурой права.

Автор работы так же приходит к выводу, что не только правовая конструкция не может быть в полной мере описана в рамках классического подхода к вопросу толкования и юридической техники. Еще одним таким явлением является правовая экспертиза в целом и антикоррукционная, как особая ее

разновидность, в частности.

На основе анализа взглядов на содержание и сущность правовой экспертизы в научной литературе, авто диссертации считает, что можно выделить широкое и узкое ее понимание. В широком понимании правовая экспертиза - это деятельность специально уполномоченных лиц, обладающих специальными познаниями, необходимых для разрешения вопросов, возникающих при осуществлении юридической деятельности, в том числе и при нормотворческой деятельности.

В узком понимании правовая экспертиза, главным образом, связывается только с правоприменительной деятельностью, осуществляемой в рамках конкретных уголовных, гражданских или административных дел. Проведение такой экспертизы санкционируется (назначается) судьей, следователем, прокурором и проводится лицом, обладающим специальными познаниями в той или иной сфере (экспертом), с целью установления обстоятельств, способствующих принятию правильных и обоснованных решений.

Проведенный автором анализ доктринальных источников и нормативно-правовых актов, позволил сделать вывод, что правовая экспертиза есть это деятельность, направленная на установление, выявление и устранение «дефектов», эксцессов выражения воли законодателя в правовом тексте. Но, если с внешней стороны ее можно охарактеризовать как деятельность по выявлению, обнаружению дефектов юридической техники нормативно-правового акта, то остается не разрешенным вопрос о том, что представляет собой правовая экспертиза нормативного акта с сущностной стороны:. Диссертант считает, что с содержательной стороны правая экспертиза нормативного акта представляет собой интерпретационный акт, однако не совсем в классическом его понимании, поскольку он проводится, как правило, до принятия и официального опубликования нормативного акта. Такое толкование имеет специальную цель -проверку правильности применения правил, приемов, способ юридической техники, а также устранения правых пробелов, лакун, а также устранения конкуренции правовых норм. В целом, весь это процесс подчинен наиболее полному и правильному, с правовой точки зрения, выражению воли законодателю, посредством учета уже существующих правовых связей и правовых конструкций. На данной стадии формирования воли законодателя и ее обличении в надлежащую форму процесс поиска надлежащей правовой формы и процесс поиска ее дефектов настолько тесно «сплетены», что не представляется возможным их разделить.

Такой акт интерпретации наиболее наглядно демонстрирует взаимообусловленность и взаимосвязь двух различных по проявлению, но схожих по целям и задачам отраслям крвдичеот1хз1шщ1-крдачеш)йтех1штитшковш1ия.

По мнению автора, все вышеуказанное подтверждает вывод о том, что при достаточно сильном оснащении юриспруденции различными техническими средствами, способов, позволяющих проникнуть в сущностные характеристики права в целом и правовой нормы, в частности, не так уж много. Достижение цели -проникновение в сущность правовых процессов, возможно только при наличии единой, комплексной теории, наличествующей самостоятельным методом. Деятельность в этом направлении начата только сейчас, когда пересматриваются классические подходы к пониманию толкования, юридической техники, когда традиционно технические средства - правовые конструкции, рассматриваются в качестве средств познания права, когда появились средства - правовая и антикоррупционная экспертизы, нацеленные на содержательное усовершенствование правового предписания. Таким образом, автором указывает на необходимость преодоления существующей эклектичности юриспруденции с целью устранения неоправданного разделения диалектически связанных процессов, подчиненных одной цели - наилучшему, с точки зрения восприятия, выражению воли законодателя и ее полному восприятию.

По мнению автора именно герменевтическая теория, имеющая своей целью поиск в гуманитарной сфере знаковой системы, подобной системе математического языка, позволяет исключить двусмысленность, неоднозначность восприятия воли законодателя. Юридическая герменевтика как комплексная теория о способах изложениях воли законодателя и способах толкования не только не игнорирует субъективный фактор привнесения, возникающего в процессе толкования, но предлагает адекватные средства противодействия.

По мнению автора диссертации именно боязнь привнесения субъективного, боязнь искажения воли законодателя привела в теории государства и права к дискуссии о квинтэссенции толкования: может и должен ли интерпретатор ограничиться только анализом текста нормативного акта и не прибегать к анализу контекста правовой нормы. Автором работы проанализированы существующие в литературе подходы к вопросу о возможности постановки интерпретатора на место законодателя и сделан однозначный вывод, что такая подмена недопустима. Решить проблемы наиболее полного установления воли законодателя, выраженной

текстуально, установления границ судебного усмотрения и тем самым исключения подмены законодателя судьей-нормотворцем призван герменевтический метод. Герменевтический метод позволяет полученную с помощью способов толкования информацию преломить через юридическую конструкцию и способен указать конечную цель, на достижение которой должен быть нацелен интерпретатор. По мнению автора юридическая конструкция является правовой константой которая может позволить устранить или минимизировать двусмысленность восприятия правового текста. Выявление и правильное установление всех типических признаков той или иной правовой конструкции позволяет в полном объеме раскрыть волю законодателя, изложенную текстуально.

По мнению автора диссертации к юридической конструкции как к средству выявления воли законодателя, изложенной текстуально, прибегают высшие судебные инстанции. Так, например, Высший арбитражный суд Российской Федерации в определении от 02 декабря 2009 г. N ВАС-13944/09 «О передаче дата в президиум Высшего арбитражного суда Российской Федерации»', находя основания для перелдчи дела в презвди>м Высшего арбитражного суда» проводит анализ двух правовых конструкций: внцдикационного иска и конструкции доли в общей долевой собственности. При этом высшая судебная инстанция выделяет только наиболее значимые для каждой из поименованных правовых конструкций типические признаки. После чего, выявляется механизм взаимодействия двух правовых конструкций с констатацией того, что законодательство не содержит юридических препятствий для виндикации (возврата) долей в праве собственности на имущество, как правовой конструкции, позволяющей защишэп. свои права всем собственникам.

1 "Вестник ВАС РФ", N 5, 2010

2 Собрание законодательства РФ, 25.07.2005, N 30, ч. 2, ст. 3200

неоднозначную оценку не только в юридической среде в целом, но со стороны самих суде Конституционного суда Российской Федерации - судьи Г.А. Гаджиев, А.Л. Кононов, В.Г. Ярославцев выразили свои особые мнения, которые отличаются особой степенью несогласия с принятым постановлением, при этом основное несогласие выразилось с том, что были допущены нарушения в толковании правовой конструкции налоговой ответственности, что проявилось в неправильном установлении такого типического признака, как срок давности привлечения к ответственности).

В Заключении автором диссертации подведены итоги диссертационного исследования, которые с учетом научного достижения, новизны и актуальности выносятся на защиту, отражены основные положения диссертационного исследования, обобщены выводы работы.

По теме диссертации автором опубликованы следующие работы:

1. Статьи, опубликованные в изданиях, рекомендованных Высшей аттестационной комиссией Министерства образования и науки РФ для публикации результатов диссертационных исследований:

1. Гермашев А.Н. К вопросу о методе юридической герменевтики //Общество и право. 2009. № 4 (26) - С 42-46. - 0,5 л.л.

2. Гермашев А.Н. Юридическая герменевтика как наука о способах изложения воли законодателя в юридическом тексте и способах ее толкования //Законы России: опыт, анализ, практика. 2010. № 1 - С 82-85-0,5 пл.

И. Статьи, опубликованные в других научных изданиях:

3. Гермашев А.Н. Соотношение юридической герменевтики и толкования //Нравственные императивы в праве. 2010. №1 (7) -С.57 - 62. - 0,3 пл.

4. Гермашев А.Н. Правовая экспертиза как деятельность по выявлению и устранению недостатков юридического текста: проблемы герменевтики //Альманах «Экспертиза нормативных правовых актов». 2010. №1 - С.27 - 35. -0,5 пл.

5. Гермашев А.Н. Герменевтика как наука о понимании социально-правовых явлений // Ученые записки Донского Юридического института. 2007. №48 - С.43-52. - 0,4 пл.

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук ГЕРМАШЕВА Алексея Николаевича

Тема диссертационного исследования

«Юридическая герменевтика как теория о способах изложения воли в юридическом тексте и ее толковании»

Научный руководитель кандидат юридических наук, доцент Догадайло Екатерина Юрьевна

Изготовление оригинал-макета Гермашев А.Н.

Подписано в печать .2010 г. Тираж 80 экз.

Усл. п.л. 1,2

Отпечатано ОПМТ РАГС. Заказ № й Ь Г 119606 Москва, пр-т Вернадского, 84

СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ
по праву и юриспруденции, автор работы: Гермашев, Алексей Николаевич, кандидата юридических наук

Введение.

Глава 1. Юридическая герменевтика как теория о понимании права в соотношении с толкованием норм: теоретико-методологические основы.

§ 1. Анализ становления и развития юридической герменевтики как теории о толковании и понимании норм права.

§ 2. Современные подходы к методологии теории государства и права: герменевтика как самостоятельный метод теории государства и права.

§ 3. Юридическая техника и роль герменевтики: знания о способах изложения норм права.

§ 4.Соотношение толкование и юридической герменевтики как форм деятельности по установлению действительного содержания юридических норм.

Глава 2. Современное развитие юридической герменевтики: анализ содержания основных средства и способы, позволяющие выявить волю законодателя.

§ 1. Юридическая конструкция как герменевтическая категория.

§ 2. Правовая экспертиза как деятельность по выявлению и устранению недостатков юридического текста.

§ 3. Основы юридической герменевтики как метода, позволяющего выявить волю законодателя в тексте юридического акта.

ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ
по теме "Юридическая герменевтика как теория о способах изложения воли в юридическом тексте и способах ее толкования"

Актуальность темы диссертационного исследования обусловлена историей развития герменевтики как отрасли знаний об установлении воли создателя текста, в том числе правового содержания, и поиском знаковой системы, позволяющей наиболее полно и безошибочно ее передать. Рост объема законодательства Российской Федерации и ее субъектов, обусловленный бурным развитием экономических и политических отношений, не сопровождается усилением системности нормативного массива и правовых отношений им урегулированных. При этом наблюдаются обратные процессы: к правовым пробелам и коллизиям добавилась конкуренция норм. Это приводит к необходимости поиска новых подходов не только к вопросу создания правовых норм, но и к вопросу их толкования. Во многом, пути решения проблем юридической техники и толкования лежат в их комплексном рассмотрении: данные отрасли знаний связаны выявлением воли законодателя с той лишь разницей, что юридическая техника ставит своей задачей поиск наилучших способов ее передачи, а толкование ставит своей задачей поиск способов наиболее полного и верного её восприятия. Современная юриспруденция, отличается высокой степенью эклектичности методологии, отсутствием концепций и теорий, описывающих различные по форме, но единые по содержанию правовые явления. Сказанное свидетельствует о том, что существует острая необходимость в выявлении единых подходов, которые позволят преодолеть обособленное рассмотрение правовых проблем, основываясь на единых целях, задачах, принципах права.

В современной правовой системе Российской Федерации появились такие явления, которые не могут быть объяснены в рамках традиционного понимания юридической техники и толкования, например, правовая и антикоррупционная экспертизы. Особенность этих явлений состоит в том, что с содержательной стороны, характеризуясь, как особые акты толкования они преследуют цель по выявлению и устранению «дефектов», «эксцессов» правого регулирования общественных отношений. При этом акты такого толкования неразрывны и неотделимы от процесса создания правовой нормы, поскольку стало понятно, что проще не допустить появление некачественной с юридико-технической точки зрения правовой нормы, чем устранять последствия ее действия в будущем. Обособленное рассмотрение предмета, целей, способов и приемов правовой и антикоррупционной экспертиз не в состоянии описать с правовой точки зрения ситуацию, когда нормативный акт еще не принят, официально не опубликован, но его уже толкуют с целью устранения его технико-юридических недостатков. Не подлежит описанию с позиции традиционных подходов к юридическим явлениям, то обстоятельство, что целью антикорупционной экспертизы является не более полное и точное изложение воли законодателя, а предотвращение негативных социальных процессов (коррупции).

Степень научной разработанности темы. Поскольку юридическая герменевтика представляет собой сложное научное явление, основанное на подходах и методах предложенных философами как прошлого, так и настоящего, и находящее свое выражение, главным образом, в способах толкования текста юридического содержания, то степень научной разработанности складывается из нескольких составляющих.

Вопросами герменевтики как теории о понимании внутреннего мира автора (так называемое субъективное течение) занимались: в. средние века - Блаженный Августин, Гуго Гроций, в современное время - Вильгельм Дильтей, Фридрих Даниель Эрнст Шлейермахер, Мартин Хайдеггер, Ханс-Георг Гадамер, Эмилио Бетти, Поль Рикер.

В юридической науке проблемам толкования посвящены работы XIX веке такие европейские ученые как Ф. К. Савиньи, Г.-Ф. Пухта, а немногим позже в отечественной юриспруденции - Е.В. Васьковский, А.Д. Градовский, И.А. Покровский, Г.Ф. Шершеневич. В советский и современный период, так или иначе, проблемы выявления воли законодателя при движении правовой информации рассмотрены в работах С.С. Алексеева, А.Я. Берченко, Н.Н Вопленко, А.В. Малько, Н.И. Матузова, А.В. Мелехина, А.В. Мицкевича, П.Е. Недбайло, Г.С. Прокофьеваа, А.В. Полякова, А.С. Пиголкина, А.Ф. Черданцева.

Проблемы юридической техники нашли свое выражение в работах зарубежных европейских правоведовХГХ в. - Ф. К. Савиньи, Ф. Жени, Рудольф фон Иеринг, и российских ученых - Н.М. Коркунова, П.И. Люблинского, М. Сперанского, Ф. Тарановского, М. Унковского, Г.Ф. Шершеневича. В советский и современный период этим проблемам посвящены работы С.С. Алексеева, JI.M. Бойко, В.К. Бабаева, В.М. Баранова, Н.А. Власенко, Г.И.Денисова, Т.В. Кошаниной, О.Л. Красавчикова, В.Н.Карташова, Д.А. Керимова, Р. Лукича, Н.И. Матузова, А.В Малько, А. Нашица, А.С. Пиголкина, Ю.А. Тихомирова, А.А. Ушакова, А.Ф. Черданцева, Д.В.Чухвичева.

При этом в современной российской науке появились работы, в которых юридическая герменевтика рассматривается как методологическая основа для объяснения процесса формирования правопонимания, правосознания, правового мышления - работы Е.Н. Атарщиковой, А.И. Овчинникова, А.Е. Писаревского.

В соответствии с поставленной целью, основными задачами диссертационной работы являются:

- проанализировать герменевтику как самостоятельный метод теории права и выявить ее основные признаки;

- рассмотреть юридическая технику и юридическую герменевтику как знания о способах изложения норм права

- исследовать толкование права и герменевтику как деятельность по установлению действительного содержания юридических норм

- оценить роль правовой конструкции в деятельности по формированию, изложению, уяснению и разъяснению правовой нормы;

Теоретической основой исследования послужили фундаментальные положения, содержащиеся в научных трудах в сфере общей теории права М.И. Абдуллаева, А.В. Васильева, Р.Ф. Васильева, Н.А. Власенко, А.Д. Керимова, А.В.Малысо, Г.В. Мальцева, М.Н. Марченко, Н.И. Матузова, B.C. Нерсесянца, А.С. Пиголкина, В.М. Сырых, Н.Н. Тарасова, Ю.А. Тихомирова, А.И. Экимова, Ю.А. Тихомирова и других.

Источниковедческую базу исследования составляют: Конституция Российской Федерации 1993 г.; федеральные конституционные законы; федеральные законы, подзаконные нормативные правовые акты, содержащие нормы права, регулирующие процессы правотворчества, использования способов и средств законодательной техники, а так же связанные с вопросами проведения правовой экспертизы. В работе исследованы акты судебной практики (Конституционного Суда Российской Федерации, Верховного Суда Российской Федерации, Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации) для выявления использованных способов и прием уяснения текста юридической нормы.

В диссертации обосновывается единство в методе юридической герменевтики знаний о приемах юридической техники и способов толкования, а также раскрывается значение и роль юридической (правовой) конструкции как гносеологического приема для целей формирования, изложения, уяснения и разъяснения правовой нормы. При этом автором делается особый акцент на то обстоятельство, что гносеологическое применение правовой конструкции' стало возможным только благодаря высокому уровню юридической техники. Также проводится анализ и выявление правовых категорий, которые не могут быть поняты, описаны в рамках классического подхода к вопросам толкования и изложения воли законодателя, к числу таковых автор работы относит правовую и антикоррупционные экспертизы.

Проведенное диссертационное исследование позволило сформулировать и обосновать следующие основные теоретические положения и. выводы, обладающие элементами научной новизны и выносимые автором на защиту:

По мнению автора, поскольку герменевтику необходимо понимать как теорию методологии, имеющую целью выявить смысл текста, исходя из его объективных (значение слов и их исторически обусловленные вариации) и субъективных (намерения автора) оснований, то в систему юридической герменевтики входят: знания о способах выражения воли в юридическом тексте (юридическая техника); знания о приемах (способах) уяснения и разъяснения содержания юридического документа (толкование); знания о правовой экспертизе юридических текстов как специальной сфере знаний об исправлении дефектов юридических текстов, а способах, приемах ее проведения и сферах применения.

Автор диссертации сделал вывод о том, что юридическая герменевтика, как единая теория, особое внимание уделяет не только изучению объективных закономерностей, связанных с созданием, принятием, толкованием и применением нормативно-правового акта, но также вопросам субъективного, личностного восприятия и преломления воспринятого через призму собственного правового мышления, правопонимания, систему ценностей правого материала.

На основе анализа доктринальных источников, автором выявлено, что в теории права нет единого понимания соотношения «толкования права» и «юридической герменевтики», а среди существующих взглядов выделяются такие направления:

1) толкование норм права не является юридической герменевтикой, выделение юридической герменевтики научно необоснованно (Ф.К Савиньи, Г.Ф. Пухта);

3) юридическая герменевтика и толкование норм права являются тождественными понятиями и представляют собой отрасль знаний теории государства права (Г.Ф. Шершеневич, Е.В. Васьковский, С.С. Алексеев, И.А. Иванников, А.В. Мелехин);

На основе выявленных автором основных признаков герменевтики как самостоятельного метода (системность (комплексность) восприятия текста правовой нормы; последовательность восприятия юридического текста; корреляция применяемых способов толкования с примененными приемами юридической техники; развитие приемов юридической техники с учетом традиционных подходов к способам толкования; цикличность процесса толкования), сделан вывод о том, что метод юридической герменевтики характеризуется замкнутостью, цикличностью процесса формирования и толкования правовых норм, а также в комплексном подходом к вопросу выражения и восприятия «воли законодателя». Метод юридической герменевтики раскрывается в способах толкования и коррелирующих им способах изложения юридического текста. Указанные выше признаки юридической герменевтики есть проявление основной герменевтической категории - герменевтического круга.

Поскольку герменевтический круг в философской традиции представляет собой способ, согласно которому понимание частей возможно при понимании целого и, соответственно, наоборот, понимание целого возможно только при понимании части, то, по мнению автора, применительно к юридическому нормативному тексту, герменевтический круг проявляет себя

- в комплексном применении способов толкования и коррелирющих им способах выражения воли законодателя;

- в изучении правого текста, как чрез понимания частей юридического текста и отдельных правовых понятий в нем зафиксированных, так и через понимания всего текста, посредством создания целостного представления о зафиксированной законодателем правовой модели регулирования общественных отношений.

Герменевтический круг также находит свое выражение в необходимости учета субъективного начала в процессе толкования - текст нормы права не уясняется одномоментно, за прочтением следует уяснение. Полученная в результате такого уяснения информация может породить новые вопросы, требующие уяснения, и связанные с более глубоким пониманием правовой нормы.

По мнению автора, только комплексное восприятие правового материала, а именно: идеальных моделей правового поведения (юридических конструкций), выраженных текстуально, позволяет сформировать наиболее полное и отвечающее действительности правовое понимание правовых явлений.

В рамках герменевтической теории, строящейся на основе тесного взаимодействия юридической техники и толкования, автор диссертации определяет правовую конструкцию как идеальную (существующую лишь на уровне сознания) абстрактную модель поведения, изложенную посредством типических (формально-юридических) признаков, единственным средством выражения которой является юридическая техника, которая, в свою очередь, обладает достаточным и адекватным набором средств, способов и приемов объективации воли законодателя, выражающей модель поведения, для придания ей правового значения. На этом основании автор диссертации делает вывод, что выявленная воля законодателя есть выявленные процессы формирования, введения в правовую систему и функционирования идеальных моделей поведения (правовых конструкций) и правовых механизмов регулирования общественных отношений.

Автор, основываясь на том, что правовой конструкции присущи характерные только доя нее признаки (которые обуславливают ее внутреннюю структуру, определяют ее содержание и границы применения), считает что с содержательной стороны толкование правовой нормы представляет собой наиболее полное выявление правовой конструкции, посредством установления всех типических признаков, и обеспечения согласованного применения всех правовых конструкций, моделирующих конкретное правоотношение. Квалификация (т.е. определение правовой конструкции, примененной к конкретному общественному отношению) является частью процесса толкования. При этом процесс выявления основных типических признаков правовой конструкции начинается задолго до начала процесса толкования конкретной правовой нормы. Субъект толкования задолго до начала толкования, основываясь на полученных ранее правовых знаниях, имеет представление или, говоря герменевтическим языком, «предпонимание» правовой конструкции, подлежащей уяснению в конкретной правовой ситуации.

Автор диссертации сделал вывод, что единое рассмотрение юридической техники и толкования также позволяет описать такие правовые явления, как правовая и антикоррупционные экспертизы. С содержательной стороны правовая экспертиза нормативного акта представляет собой интерпретационный акт, который проводится, как правило, до принятия и официального опубликования нормативного акта. Такое толкование имеет специальную цель - проверку правильности применения правил, приемов, способ юридической техники, а также устранения правых пробелов и лакун. В целом весь этот процесс подчинен наиболее полному и правильному, с правовой точки зрения, выражению воли законодателю, посредством учета уже существующих правовых связей и конструкций. На данной стадии формирования воли законодателя и ее объективация в надлежащую форму процесс поиска надлежащей правовой формы, и и процесс поиска ее дефектов настолько тесно «сплетены», что не представляется возможным их разделить.

Теоретическая значимость диссертационного исследования состоит в том, что сформулированные в нем выводы развивают и дополняют знания в области юридической техники, толкования, обозначая основные сферы взаимодействия указанных отраслей знаний на основе использования методов юридической герменевтики. Взаимодействие юридической техники и толкования описано в раках единой теории, позволяющей дать наиболее полные и объективные знания о каждой из названных отраслей знаний.

Структура работы обусловлена поставленной целью исследования и направлена на решение установленных задач. Работа состоит из введения, двух глав, состоящих из семи параграфов, заключения и списка использованных источников и литературы.

ВЫВОД ДИССЕРТАЦИИ
по специальности "Теория и история права и государства; история учений о праве и государстве", Гермашев, Алексей Николаевич, Москва

Заключение

Исторический анализ становления и развития герменевтики показывает, что ее развитие преимущественно происходило в двух направлениях, которое можно обозначить, как субъективное и объективное. Перовое из указанных направлений имело своей целью установить, зафиксировать и объяснить внутренние психологические процессы автора текста. Сторонниками субъективного направления являлись такие выдающиеся философы, как Фридрих Даниель Эрнст Шлейермахер, Вильгельм Дильтей, Мартин Хайдеггер, Ханс-Георг Гадамер, Поль Рикер. Основными категориями, с которыми работали указанные авторы, являются: «предпонимание», «предрассудок», «горизонт понимания». Процесс понимания и объяснения того или иного явления социальной среды начинается еще задолго до того, как мы начинаем работать непосредственно с текстом. На процесс интерпретации оказывают влияние историческая, культурная среда и психологические особенности, что и создает «предпонимание» или «предрассудок», при этом понятию предрассудка придается положительный окрас, в смысле предопределяющего, формирующего суждение о явлении, предмете социальной, гуманитарной сферы. Из «предрассудка» и «предпонимания» складывается «горизонт понимания», через который и преломляется понимание изучаемых нами явлений социальной среды. Очень важной в рамках субъективного направления герменевтики является указание на необходимость достижения одного духовного уровня с автором текста. Аврелий Августин именует конгениальностью состояние достижения с автором текста единого духовного уровня. Чтобы достичь такого состояния необходимо «вжиться» в историческую, культурную среду автора, проникнуться его мотивациями и целями, что, надо заметить, является полезной рекомендацией и в наше время. Процесс толкования должен быть лишен поверхности, скоропостижности в выводах, он должен характеризоваться глубиной проникновения в мотивации законодателя, в его намерения.

Процесс анализа правовой нормы с учетом субъективного начала, исходя же из конкретной ситуации ее применения, проявляет себя следующим образом. Говоря о «вживании» в правовую ситуацию, мы указываем необходимость всестороннего, полного, беспристрастного изучения правовой ситуации, говорим о необходимости понять, прочувствовать ее. Будучи очень абстрактной, данная рекомендация, тем не менее, является очень важной. «Вживание» предполагает не безразличное или критическое отношение, а соучастное, положительное применительно к судебному порядку разрешения спора, оно предполагает постановку интерпретатором (судьей, правоприменителем) себя на место как одной, так и второй стороны, при этом необходим последующий возврат в исходное положение и проведение анализа полученной информации о данном правовом случае. Такое «вживание» осуществляется не спонтанно и произвольно, и заключается не в эмоциональном сопереживании сторонам, а в целенаправленном и последовательном установлении всех обстоятельств дела и оценки всех возможных вариантов поведения каждой стороны. Варианты такого поведения, как и значимые обстоятельства, выясняются интерпретатором на основе собственного опыта, правопонимания и правосознания (представлений о том, как указанные ситуации регулируются правом, какие нормы права регулируют данные отношения). В свою очередь, собственный опыт дополняется по результатам исследования фактических обстоятельств каждого конкретного дела и выводов о содержании нормы права. Подтверждением наличия субъективного начала в процессе интерпретации, а также необходимости его учета является то, что правовой текст, как правило, не уясняется одномоментно. С каждым прочтением выясняются все новые обстоятельства и особенности правового регулирования той или иной ситуации. В принципе, процесс прочтения и, соответственно, уяснения правовой нормы может продолжаться бесконечно долго. За каждым прочтением следует уяснение, затем опять прочтение и уяснение, что, в свою очередь, отражает герменевтическую категорию «герменевтический круг», одним из проявлений которой является невозможность одномоментного и однозначно точного уяснения правовой нормы. И дело здесь, отнюдь, не только в низкой коммуникативной способности и неоднозначности языка, а еще и в особенностях его восприятия человеком. Отмеченные выше моменты или особенности процесса интерпретации нельзя отбрасывать, если ставится задача по наиболее полному, точному и объективному установлению воли законодателя, выраженной текстуально.

Представители объективного течения герменевтики ставили перед собой принципиально иные цели и задачи, которые сводились к объективному установлению значения письменных знаков, выражающих волю автора текста. Внутренние переживания, чувствования отодвигаются на второй план и признаются не значимыми, в лучшем случае второстепенными. Можно даже говорить о неком правопреемстве между объективным направлением герменевтики и толкованием, как институтом теории государства и права.

2) герменевтика - самостоятельная отрасль знаний, но со временем произошло выделение из нее самостоятельного направления, которое было включено в состав теории государства и права как институт «толкование норм права»; теория государства и права использует достижения герменевтики для толкования юридических текстов (Н.И. Матузов, А.В. Малько, А.С. Пиголкин);

Диссертант делает вывод о наличии у герменевтики самостоятельного метода, который и позволяет говорить о ней, как самостоятельной теории о способах изложения воли законодателя и способах ее уяснения. Метод - это всегда способы применения различных средств, направленных на постижение предмета исследования. В данном случае, применительно к герменевтике, нужно указать, что предметом исследования является правовой текст или текст правового содержания. Безусловно, указанный предмет охватывается предметом теории права и государства, а вот метод имеет свойственные только ему характеристики и признаки. В раскрытии признаков герменевтики помогает такая категория, как «герменевтический круг», который сторонниками объективного направления герменевтики раскрывался в возможности познания текста в целом, только при познании его частей и, соответственно, наоборот, познание текста в целом дает возможность познать его части. Отталкиваясь от данной герменевтической категории, положенной в основу объективного течения герменевтики, можно утверждать, что к основным признакам метода герменевтики как самостоятельной теории относится: а) системность (комплексность) восприятия текста правовой нормы. Текст юридической нормы представляет собой логическую цепочку суждений. Только обнаружение логической связи между суждениями, комплексное ее восприятие может привести к полному и наиболее адекватному восприятию юридического текста. Кроме того, не только слова, образующие норму, характеризуются наличием логических связей, но и правовые нормы между собой также находятся в логической взаимосвязи. Неустановление связей правовых норм и их частей влияет на полноту, объективность установления воли законодателя, выраженной текстуально. б) последовательность восприятия юридического текста. Установление достоверной воли законодателя требует последовательного решения более простых задач: установления буквального значения нормы, исходя из содержащихся в ней слов и выражений (текстуальный уровень толкование); уточнение содержания правовой нормы, исходя из ее взаимосвязи с иными правовыми нормами, уточнение содержания правовых понятий, терминов, у которых отсутствует легальная дефиниция, уточнение содержания нормы с учетом исторических закономерностей изменения законодательного текста (контекстуальный уровень толкования); проверка правильности толкования, исходя из целей законодательной нормы, последовательности, логичности, разумности правового регулирования, отсутствия «эксцессов», «дефектов» в правовой ткани воздействия на общественное отношение, в механике правового воздействия на поведение субъектов (функциональный уровень толкования); в) корреляция применяемых способов толкования с примененными приемами юридической техники, а также развитие приемов юридической техники с учетом традиционных подходов к способам толкования. Безусловно, знания о приемах изложения юридического текста необходимы для его верного понимания. В то же время, складывающиеся способы толкования юридического текста влияют на формирование приемов юридической техники. Такая корреляция способов толкования является как предметом исследования юридической герменевтики, так и средством, позволяющим устанавливать истинную волю законодателя. Указанная взаимосвязь является принципиальной характеристикой герменевтического круга, как способа, помогающего в раскрытии герменевтики как метода теории государства и права. Так, формируя правовую норму, законодатель ориентируется на существующие приемы юридической техники и способы их толкования. Однако в процессе правоприменения воля законодателя может бьггь воспринята с искажениями. «Дефекты» толкования отражаются на редакции правовой нормы, призванной их преодолеть, на изменении применимых способов юридической техники. Так статья нормативного акта может претерпевать множество текстуальных корректировок без изменения ее сущностного содержания - правовой конструкции; г) цикличность процесса толкования. Указанный признак герменевтики как самостоятельного метода теории государства, направленный на раскрытие правовой конструкции, заключается в том, что правовая норма может толковаться с применением различных способов, имеющих разноуровневое положение, кроме того, количество применения способов неограниченно и может повторяться неограниченное количество раз, образую постоянный процесс, направленный на выявление воли законодателя, опосредуемой правовой конструкцией. С содержательной стороны процесс толкование предполагает применение различных способов, составляющих различные уровни. Однако на уровне функционального толкования интерпретатор может выявить «дефект»: например, такое действие толкуемой правовой нормы, которое без очевидных причин поражает действие иных правовых норм или приводит к противоположному правовому результату, создает исключение для группы субъектов. Данные дефекты, выявляемые в процессе правоприменения, не могут быть произвольно преодолены интерпретатором. Необходимо вновь с учетом нового «предзнания» (предпонимания) правовой нормы, под соответствующим углом зрения применить способы толкования с целью выявления границ расширительного и ограничительного толкования в рамках функционального назначения правовой нормы. Максимальное количество таких циклов неограниченно.

Юридическая герменевтика, как метод теории государства и права заключается в замкнутости, цикличности процесса толкования правовых норм и формирования правового текста, а таюке в комплексном подходе к вопросу выражения и восприятия «воли законодателя», фиксирующей идеальную модель поведения (правовую конструкцию). Кроме того, данный метод указывает на диалектическое единство таких категорий, подлежащих учету при толковании, как способы изложения и способы восприятия юридического текста.

При освещении вопроса юридической техники в рамках юридической герменевтики приходим вывод, что юридическая техника не так уж «технична», она не сводится только к техническому элементу, ей присущ большой объем содержательного. Кроме того, юридическая техника через свои приемы и способы устанавливает связи, корреспондирует с толкованием, а иногда и предписывает интерпретатору строгий алгоритм действий, который необходимо совершить, дабы получить наиболее точный и объективный результат по установлению воли законодателя, выраженной текстуально.

-в случае если самим автором нормы в ее тексте указано, в каком смысле следует понимать какое-либо слово или термин (дана легальная дефиниция), то в таком именно смысле оно и должно быть понимаемо (проявление единства терминологии);

-в случае наличия сомнения в понимании слов и терминов следует отдавать предпочтение обычному значению перед исключительным, техническому пред обыденным, обширному пред узким (проявление устойчивости терминологии).

Кроме того, ни один интерпретационный акт не возможен без правильного применения юридической техники. Акт толкования высших судебных инстанций, акт доктринального толкования должен отвечать требованиям лаконичности, доступности, простаты. Все указанное достигается за счет правильного применения приемов, способов и средств юридической техники, что, в свою очередь, определяют общий уровень такого акта интерпретации, определяя его авторитетность и практическую применимость. Применимость, «авторитетность» акта толкования во многом определяется не тем, что оно дано уполномоченным на то лицом в акте специального толкования, а тем насколько правильно применены средства, способы юридической техники и насколько этот акт ясен, однозначен с точки зрения установления и выражения воли законодателя. Примером акта толкования, авторитет и практическая применимость которого определена высоким уровнем юридической техники и объективностью, полнотой установления воли законодателя, является постановление Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 03 февраля 2004 года № 12133/03. В нем, объективно, полно установленная воля законодателя, четко, лаконично, однозначно выраженная в акте казуального толкования привела к тому, что указанный акт толкования приобрел статус официального толкования, преломив, существовавшую до этого правоприменительную практику в системе арбитражных судов. В настоящее время в теории права такие акты казуального толкования именуются актами толкования «по принципиальным делам». Указанный выше интерпретационный акт стал актом толкования по «принципиальному делу» и применяется в настоящее время, продолжая формировать судебную практику. Отметим лишь, что не каждый акт официального толкования имеет столь продолжительный период практического применения.

Кроме того, автор работы приходит к выводу, что возможность исключить двусмысленность восприятия правовой нормы достигается двумя средствами: способами толкования, а также техническими средствами организации и построения правового текста (юридической техникой). Толкование как процесс, направленный на установление (уяснение), разъяснение воли законодателя, также невозможен без применения знаний о формировании законодательного текста. И, наоборот, в отсутствие знаний о проблемах восприятия, интерпретации юридического текста невозможно обогатить, усовершенствовать юридическую технику. Таким образом, образуется единый возвратный процесс работы с текстом правовой нормы и волей законодателя, осуществляемый различными субъектами правовой деятельности. Формирование правовой нормы и её толкование зиждется на одних и тех же принципах, закономерностях, приемах - это стороны одного и того же процесса, процесса передачи информации о правовом предписании, правовой модели поведения, содержащейся в правовой норме. Достижение понимания правовой нормы возможно, как за счет работы с ее содержанием: юридической конструкцией, целью, функцией правовой нормы (категории, относимые к толкованию), так и за счет форм ее выражения, способов и средств изложения правового материала (категории, относимые к юридической технике). В настоящий момент, при осознании наличия реальных проблем в области систематизации права, толковании права, необходим поиск подхода, позволяющего наиболее эффективно исследовать два взаимосвязанных процесса: изложения воли в юридическом тексте и восприятие воли, содержащейся в юридическом тексте. При этом необходимо учитывать, что способы и приемы юридической техники служат средствами, позволяющими сориентировать в выборе адекватных и эффективных способов толкования для каждого конкретного правового текста.

Юридическая техника и толкование направлены на один объект - волю в правовом тексте. Данное положение в полной мере отвечает герменевтической традиции: способы толкования, правила и способы изложения и «изъятия» воли законодателя образуют «единый герменевтический универсум», который опосредуется, как глобальный и всеобъемлющий текст, постижение его смысла составляет цель любого социального знания. Там, где есть текст, всегда возникает герменевтический круг или процесс понимания. Механизм взаимодействия юридической техники и толкования выражается в следующем. Правовая информация содержательного характера, носящая регулятивный характер, при помощи юридической техники как средств обработки правовой материи обретает доступную с точки зрения восприятия форму. Толкование, в свою очередь, работая с формой правовой информации, проникает к содержанию правовой материи. Далее субъект, постигший содержание правовой информации, осознав недостатки правового предписания, может санкционировать введение в действие нового правового регулятора, облекая его в надлежащую форму.

Корреляция способов толкования и приемов юридической техники особенно заметна при разрыве в системе применения приемов юридической техники, изменении значения терминов, кардинального изменения законодательного регулирования. Так, на момент принятия Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях действовали три нормативных акта, которые устанавливали требования по стандартизации (Закон Российской Федерации от 10.06.1993 №5154-1 «О стандартизации»), сертификации (Закон Российской Федерации от 10.06.1993 №5151-1 «О сертификации продукции и услуг») и обеспечению единства измерения (Закон Российской Федерации от 27.04.1993 №5150-1 «Об обеспечении единства измерений»). Каждый из законов имел близкую, но самостоятельную, непересекающуюся сферу правового регулирования. При этом Законом Российской Федерации «О сертификации продукции и услуг» были установлены требования, как для обязательной, так и добровольной сертификации. 30 декабря 2001 года,, принимая Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, законодатель исходил из описанного правового регулирования. А потому в статье 19.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях законодатель применил такой способ изложения правового материала, который позволил четко разграничить сферу действия и применения государственных стандартов, сертифицирования и единства измерения, установив при этом самостоятельную административную ответственность за нарушение требований каждой из перечисленных систем. В данном случае законодатель предопределил необходимость применения таких способов толкования как грамматический, систематический и логический применительно к каждой части указанной статьи. Однако Федеральным законом от 27 декабря 2002 года N 184-ФЗ «О техническом регулировании» законодатель изменил сферу применения стандартов и системы сертификации, что привело к смешению составов административной ответственности, когда из буквального смысла части 1 и 2 ст. 19.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях следует возможность наступления ответственности за одно и то же деяние. Соответствующие дефекты правовой конструкции ныне необходимо устранять на основе данных, полученных по результатам исторического и функционального толкования. Только учет существующей прежде системы регулирования критериев качества производимого и реализуемого товара, позволяет правильно установить признаки, образующие объективную сторону правонарушений, предусмотренных частью 1, 2 статьи 19.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В юридической литературе достаточно давно ведется спор относительного того, что представляет собой юридическая конструкция: можно ли её отнести только к сугубо техническим средствам юридической техники или же ее правовая природа является куда более сложной.

1. Юридическая конструкция - это прием юридической техники, готовый типовой образец, схема, в которую облекается нормативный материал. Их использование облегчает формулирование юридических норм, придает нормативной регламентации общественных отношений четкость и определенность, обеспечивает, следовательно, необходимую формальную определенность права (С.С. Алексеев, Г.И.Денисов).

Анализируя существующие правовые конструкции, монографические исследования конкретных правовых конструкций, акты судебного толкования, приходим к выводу, что правовая конструкция представляет собой идеальную (существующая лишь на уровне сознания) абстрактную модель поведения, изложенную посредством типических (формально-юридических) признаков правовую категорию, существование которой во многом обусловлено существующим уровнем юридической техники. Правовая конструкция представляет собой сложный, разделимый только мысленно, «сплав» технического и гносеологического в праве. Применение абстрактного, в противовес казуальному способу изложения юридического текста, позволило использовать правовую конструкцию как средство построения, систематизации, структурирования и толкования права.

Правовые конструкции существуют в трех уровнях абстракции: конструкции первого уровня (на уровне правового института), непосредственно регулирующие правоотношение, конструкции второго уровня (отраслевые), конструкции третьего уровня (межотсраслевые, общеправовые). Проведенный автором работы анализ существующих в юриспруденции точек зрения относительно природы юридической конструкции позволил говорить о том, что правовая конструкция как правовое явление имеет сложную внутреннюю структуру и дуальную правовую природу, заключающееся в том, что она является средством моделирования общественных отношений, что было достигнуто только при достаточном техническом оснащении юриспруденции. Такое понимание юридической конструкции не совсем согласовывается с классическим подходами и пониманием юридической техники, поскольку правовая конструкция в большей степени является внутренней, а не внешней структурой права.

Кроме того, не только правовая конструкция не может быть в полной мере описана в рамках классического подхода к вопросу толкования и юридической техники. Еще одним таким явлением является правовая экспертиза в целом и антикоррукционная, как особая ее разновидность, в частности.

На основе анализа взглядов на содержание и сущность правовой экспертизы в научной литературе можно выделить широкое и узкое ее понимание. В широком понимании правовая экспертиза - это деятельность специально уполномоченных лиц, обладающих специальными познаниями, необходимых для разрешения вопросов, возникающих при осуществлении юридической деятельности, в том числе и при нормотворческой деятельности.

Проведенный автором анализ доктринальных источников и нормативно-правовых актов, позволил сделать вывод, что правовая экспертиза есть это деятельность, направленная на установление, выявление и устранение «дефектов», эксцессов выражения воли законодателя в правовом тексте. Но, если с внешней стороны ее можно охарактеризовать как деятельность по выявлению, обнаружению дефектов юридической техники нормативно-правового акта, то остается не разрешенным вопрос о том, что представляет собой правовая экспертиза нормативного акта с сущностной стороны:. С содержательной стороны правая экспертиза нормативного акта представляет собой интерпретационный акт, однако, не совсем в классическом его понимании, поскольку он проводится, как правило, до принятия и официального опубликования нормативного акта. Такое толкование имеет специальную цель - проверку правильности применения правил, приемов, способ юридической техники, а также устранения правых пробелов, лакун, а также устранения конкуренции правовых норм. В целом, весь это процесс подчинен наиболее полному и правильному, с правовой точки зрения, выражению воли законодателю, посредством учета уже существующих правовых связей и правовых конструкций. На данной стадии формирования воли законодателя и ее обличении в надлежащую форму процесс поиска надлежащей правовой формы и процесс поиска ее дефектов настолько тесно «сплетены», что не представляется возможным их разделить. Такой акт интерпретации наиболее наглядно демонстрирует взаимообусловленность и взаимосвязь двух различных по проявлению, но схожих по целям и задачам отраслям юридических знаний -юридической техники и толкования.

Все вышеуказанное подтверждает вывод о том, что при достаточно сильном оснащении юриспруденции различными техническими средствами, способов, позволяющих проникнуть в сущностные характеристики права в целом и правовой нормы, в частности, не так уж много. Достижение цели - проникновение в сущность правовых процессов, возможно только при наличии единой, комплексной теории, наличествующей самостоятельным методом. Деятельность в этом направлении начата только сейчас, когда пересматриваются классические подходы к пониманию толкования, юридической техники, когда традиционно технические средства - правовые конструкции, рассматриваются в качестве средств познания права, когда появились средства - правовая и антикоррупционная экспертизы, нацеленные на содержательное усовершенствование правового предписания. Таким образом, автором указывает на необходимость преодоления существующей эклектичности юриспруденции, которая выражается в пробельности и отсутствии комплексного подхода к правовым проблемам, с целью устранения неоправданного разделения диалектически связанных процессов, подчиненных одной цели - наилучшему, с точки зрения восприятия, выражению воли законодателя и ее полному восприятию.

Герменевтическая теория, имеющая своей целью поиск в гуманитарной сфере знаковой системы, подобной системе математического языка, позволяет исключить двусмысленность, неоднозначность восприятия воли законодателя. Юридическая герменевтика как комплексная теория о способах изложениях воли законодателя и способах толкования не только не игнорирует субъективный фактор привнесения, возникающего в процессе толкования, но предлагает адекватные средства противодействия.

Именно боязнь привнесения субъективного, боязнь искажения воли законодателя привела в теории государства и права к дискуссии о квинтэссенции толкования: может и должен ли интерпретатор ограничиться только анализом текста нормативного акта и не прибегать к анализу контекста правовой нормы. Автором работы проанализированы существующие в литературе подходы к вопросу о возможности постановки интерпретатора на место законодателя и сделан однозначный вывод, что такая подмена недопустима. Решить проблемы наиболее полного установления воли законодателя, выраженной текстуально, установления границ судебного усмотрения и тем самым исключения подмены законодателя судьей-нормотворцем призван герменевтический метод. Герменевтический метод позволяет полученную с помощью способов толкования информацию преломить через юридическую конструкцию и способен указать конечную цель, на достижение которой должен быть нацелен интерпретатор. Юридическая конструкция является правовой константой, которая может позволить устранить или минимизировать двусмысленность восприятия правового текста. Выявление и правильное установление всех типических признаков той или иной правовой конструкции позволяет в полном объеме раскрыть волю законодателя, изложенную текстуально.

К юридической конструкции как к средству выявления воли законодателя, изложенной текстуально, прибегают высшие судебные инстанции. Так, например, Высший арбитражный суд Российской Федерации в определении от 02 декабря 2009 года N ВАС-13944/09 «О передаче дела в президиум Высшего арбитражного суда Российской

192

Федерации» , находя основания для передачи дела в президиум Высшего арбитражного (уда» проводит анализ двух правовых конструкций: виндикационного иска и конструкции доли в общей долевой собственности.

Основанием для обращения в Высший арбитражный суд стала отмена решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 16 января 2009 года и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 апреля 2009 года по делу N А56-31225/2008 и отказ Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа в удовлетворении иска закрытого акционерного общества "Невский Гранит" об истребовании из незаконного владения имущества - 2/3 долей трансформаторной подстанции

192 "Вестник ВАС РФ", N 5, 2010

КТПН-702 по мотиву того, что доля в праве, в отношении которой заявлены требования по настоящему иску, не является вещью, она не может находиться в фактическом владении какого-нибудь лица и, соответственно, не может быть истребована.

Для начала, оценивая решение суда первой, ВАС РФ указывает на то, что суд первой инстанции правильно установил обстоятельства, с которыми законодатель связывает возможность виндикации. Статьи 301 и 302 Гражданского Кодекса Российской Федерации связывают удовлетворение виндикационного иска со следующими признаками, наличествующими при рассмотрении дела: предъявление его невладеющим собственником к владеющему несобственнику, не являющемуся добросовестным приобретателем; требование об истребовании имущества из чужого незаконного владения заявлено в пределах срока исковой давности. Затем Высший арбитражный суд Российской Федерации анализирует понятие доли, указывая, что на основании пункта 1 статьи 209 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), определяющей содержание права собственности, собственнику принадлежит право владения, пользования и распоряжения своим имуществом. В силу статьи 128 ГК РФ в понятие имущества входят не только вещи, но и иное имущество. Глава 16 ГК РФ предусматривает право общей долевой собственности, в том числе на неделимую вещь, допуская установление долей в праве соглашением сторон (пункт 4 статьи 244, пункт 2 статьи 245). Подстанция является неделимой индивидуально-определенной вещью, в отношении которой общество и объединение предусмотрели доли в праве собственности договором от 12 февраля 1997 года. Доля в праве общей долевой собственности представляет собой имущество, имеющее для собственника и третьих лиц определенную стоимость. Такая доля в праве оборотоспособна. Она может быть отчуждена, получена по наследству, на нее может быть обращено взыскание за долги. К сделкам с долями в праве собственности на недвижимое имущество применяются те же правила, что и к сделкам с недвижимостью (статья 251, отсылающая к пункту 2 статьи 223 Кодекса). Так, пункт 1 статьи 131 ГК РФ, предусматривая государственную регистрацию права собственности на недвижимые вещи, ограничения этого права, его возникновение, переход, прекращение, не содержит исключений относительно недвижимого имущества, находящегося в общей собственности нескольких лиц.

Доли в праве на недвижимое имущество регистрируются в органах государственной регистрации. Они имеют индивидуально-определенные юридические характеристики, предопределенные самой вещью. Устанавливая общие правила о защите права собственности, ГК РФ не ставит их в зависимость от того, является ли лицо, требующее защиты в судебном порядке, единоличным собственником имущества, собственником его доли в натуре, либо доли в праве на имущество. И в заключении, делает вывод следующего содержания. Статьи 301 -303 Кодекса предусматривают истребование имущества из чужого незаконного владения, не сужая это понятие до вещей как физически существующих предметов материального мира.

В итоге, высшая судебная инстанция выделяет только наиболее значимые для каждой из поименованных правовых конструкций типические признаки. После чего, выявляется механизм взаимодействия двух правовых конструкций с констатацией того, что законодательство не содержит юридических препятствий для виндикации (возврата) долей в праве собственности на имущество, как правовой конструкции, позволяющей защищать свои права всем собственникам.

На основе анализа правоприменительной практики автор диссертации сделал вывод, что в деятельности высших судебных инстанций существуют примеры того, когда типические признаки правовой конструкции выявляются неправильно, что ведет к ее неправильному пониманию в целом. Нарушается логика понимания правовой материи, воля интерпретатора замещает собой волю законодателя (например, Постановление Конституционного суда от 14 июля 2005 года № 9-П «По делу о проверке конституционности положений статьи 113 Налогового кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданки Г.А. Поляковой и запросом Федерального Арбитражного суда Московского округа» 193, вызвавшее неоднозначную оценку не только в юридической среде в целом, но со стороны самих суде Конституционного суда Российской Федерации -судьи Г.А. Гаджиев, А.Л. Кононов, В.Г. Ярославцев выразили свои особые мнения, которые отличаются особой степенью несогласия с принятым постановлением, при этом основное несогласие выразилось с том, что были допущены нарушения в толковании правовой конструкции налоговой ответственности, что проявилось в

193 Собрание законодательства РФ, 25.07.2005, N 30, ч. 2, ст. 3200 неправильном установлении такого типического признака, как срок давности привлечения к ответственности).

БИБЛИОГРАФИЯ ДИССЕРТАЦИИ
«Юридическая герменевтика как теория о способах изложения воли в юридическом тексте и способах ее толкования»

1. Нормативные источники

2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. //Собрание законодательства Российской Федерации. 05.12.1994г. № 32, стр. 3304.

3. Налоговый кодекс Российской Федерации// Собрание законодательства Российской Федерации. 03.08.1998г. № 31 стр. 3824.

4. Земельный кодекс Российской Федерации// Собрание законодательства Российской Федерации. 29.10.2001г. № 44. стр. 4147.

5. Кодекс об административных правонарушениях Российской Федерации// Собрание законодательства Российской Федерации. 07.01.2002г. № 1 (часть 1) стр.1.

6. Таможенный кодекс Российской Федерации// Собрание законодательства Российской Федерации. 02.06.2003г. № 22. стр. 2066.

7. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации.//27.07.2002г. № 133.

8. Градостроительный кодекс Российской Федерации// Собрание законодательства Российской Федерации. 03.01.2005г. № 1 (часть 1) стр. 16.

9. Водный кодекс Российской Федерации// Собрание законодательства Российской Федерации. 05.06.2006г. № 23. стр. 2381.

10. Лесной кодекс Российской Федерации// Собрание законодательства Российской Федерации. 11.12.2006г. № 50. стр. 5278.

11. Федеральный закон от 26.12.1995'N 208-ФЗ (ред. от 30.12.2008г.) «Об акционерных обществах»//Собрание законодательства РФ, 01.01.1996, N 1, стр.1.

12. Федеральный закон от 29.07.1998г. N 135-Ф3 "Об оценочнойдеятельности в Российской Федерации" (в ред. 18.07.2009г.)//СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3813; 2008. N 27. Ст. 3126.

13. Федеральный закон от 31.05.2001г. № 73- ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» (в ред. 28.06.2009г.)//Собрание законодательства РФ 04.06.2001г. № 23 стр. 2291.

14. Федеральный закон от 31.05.2002г. N 63-Ф3 "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (в ред. 03.12.2007г.)// Собрание законодательства РФ. 2002. N 23. стр. 2102; 2007. N 31. стр. 40 П.

15. Федеральный закон от 10.12.2003г. № 173-Ф3 (ред. 22. 07. 2008г.) «О валютном контроле и валютном регулировании»//Собрание законодательства РФ 15.12.2003г. № 50 стр. 4859.

16. Федеральный закон от 04.04.2005г. N 32-Ф3 "Об общественной палате Российской Федерации" (в ред. 25.12.2008г.)//Собрание законодательства РФ. 2005. N 15. стр. 1277; 2008. N 24. стр. 2791.

17. Постановление Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации от 30.01.2002г. N 33-СФ "О Регламенте Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации//Собрание законодательства РФ. 2002. N 7. Ст. 635; 2008. N 39. Ст. 4370.

18. Информационное письмо Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 14.07.1997г. № 17 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации»//Вестник Высший арбитражный Суд РФ № 9 1997г.

19. Постановление Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 02.06.2004г. № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях»// Вестник ВАС РФ № 8 2004г.

20. Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2008 по делу А32-15 594/2007-62/3 56//система «БРАС» (http://www.arbitr.ru/).

21. Постановление Федерального арбитражного суда Северо

22. Кавказского округа от 06 05. 2008 г.//система «БРАС» (http://www.arbitr.ru/).

23. Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.06.2009 года//система «БРАС» (http://www.arbitr.ru/).

24. Постановление Федерального арбитражного суда СевероКавказского округа от 02. 09. 2009г.//система «БРАС» (http://www.arbitr.ru/).1. Научная литература

25. Монографии и сборники научных статей

26. Административное право. Учебник для Вузов. Под редакцией авторского коллектива: Бахрах Д.Н., Россинский Б.В., Старилов Ю.Н. Москва. Из-во «Норма». 2007.

27. Акопов Д.Р. Проблемы толкования терминов Трудового кодекса Российской Федерации. Москва, 2007.

28. Алексеев Н.Н. Основы философии права. Из-во «Лань». 1999.

29. Алексеев С.С. Государство и право. Начальный курс. Из-во «Юридическая литература». 1994.

30. Алексеев С.С. Избранное. Наука права. Общесоциальные проблемы. Публицистика. Из-во «Статут». 2003.

31. Алексеев С.С. Общая теория права. В двух томах. T.I, II. Москва. Из-во «Юридическая литература». 1982.

32. Алексеев С.С. Право: азбука теория - философия: опыт комплексного исследования. Москва, 1999.

33. Арзамасов Ю.Г. Нормография. Учебно-методическое пособие для вузов. Москва. Трикста. 2007.

34. Атарщикова Е.Н. Герменевтика в праве: История и современность. Санкт-Петербург, 1998.

35. Бабушкин В. Феноменологическая философия науки: критический анализ. Москва. 1985.

36. Бабаев В.К. Общая теория права. Курс лекций. Нижний Новгород.1993.

37. Баранов В.М., Климентьева Н.А. Юридическая техника: природа, основные приемы, значение. Нижний Новгород. 2005.

38. Берченко А.Я. Применение советского социалистического права.

39. Из-во. ВПШ и АОН при ЦК КПСС. 1960.

40. Брокгауза А.С., Ефрона С.В.- Малый энциклопедический словарь. Москва. 2000.

41. Васьковский Е. В. Цивилистическая методология. Москва. Из-во «ЦентрЮринформ». 2002.

42. Васьковский Е.В. Руководство к толкованию и применению законов (практическое пособие). Москва. Из-во «Юридическое бюро «Городец». 1997.

43. Власенко Н.А. Основы теории юридических документов. Курс лекций. Из-во «Российская академия правосудия». 2008.

44. Венгеров А.Б. Теория государства и права. Москва. Из-во «Юриспруденция». 2000.

45. Вопленко Н.Н. Официальное толкование норм права. Москва. Из-во «Юридическая литература». 1976.

46. Гадамер Х-Г. О круге понимания. Актуальность прекрасного. Москва. 1991.

47. Гафаров Х.С. Истина и метод. История Философии: Энциклопедия. Составитель: Грицанов А.А. Москва. Из-во «Книжный дом». 2002.

48. Градовский А.Д. Начала русского государственного права. Т.1. О государственном устройстве. Москва. Из-во «Зерцало». 2006.

49. Гуго Гроций «О праве войны и мира». Москва. Из-во «АН СССР». 1959.

50. Даль. В. Толковый словарь живого русского языка. //http://slovari.299.ru/word.phpfindword.

51. Дильтей В. Наброски к критике исторического разума. Вопросы философии. 1984.

52. Жученко С.П. Иски о выделе доли (в праве общей собственности) // Иски и судебные решения: Сборник статей. Под ред. М.А. Рожковой. М.: Из-во «Статут». 2009.

53. Зайцева О.Р. Договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом. Москва. Из-во «Статут». 2007.

54. Звоненко Д.П., Малумов А.Ю., Малумов Г.Ю. Административное право. Москва. Из-во: «Юстицинформ». 2007.

55. Зинченко С. А. Предпринимательское право. Москва. Из-во1. АкадемЦентр». 2008.

56. Зинченко С.А. Колесник Г.И. Предпринимательское право. Москва. Из-во «АкадемЦент». 2008.

57. Иванников И.А Теория государства и права. Из-во «Ростовского университета». 2001.

58. Иванников И.А. Проблемы государства и права России начала XXI века. Из-во «Ростовского университета». 2003.

59. Иллирийский М.Ф. Ключ к Священному Писанию. См.: Мень Александр. Библиографический словарь. В трех томах. Санкт-Петербург. 2002.

60. Ильин И.А. О сущности правосознания. Соч. В 2. Т.1. 1993.

61. Карапетов А.Г. Расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве. Москва. Из-во «Статут». 2007.

62. Кашанина Т.В. Юридическая техника. Москва. Из-во «Эксмо». 2008.

63. Керимов Д.А. Методология права (предмет, функции проблемы философии права). Москва: Из-во «Аванта+», 2-е изд. 2001.

64. Кузнецов В.Н. Немецкая классическая философия. Из-во «Высшая школа». 2003.

65. Кузнецов Э. В.Философия права в России. Москва. 1989.

66. Лукич Р. Методология права Москва. Из-во «Прогресс», 1981.

67. Мальцев Г.В. Социальные основы права. Москва. Из-во «Норма». 2007.

68. Марченко М.Н. Общая теория государства и права Москва. Из-во «Зерцало». 2002.

69. Матузов Н.И., Малько А.В.- Теория государства и права. Москва. Из-во «Юрист». 2006.

70. Малахов В.П. Логика для юристов. Учебное пособие для студентов вузов. Москва. 2002.

71. Мелехин А.В. Теория государства и права. Москва. Из-во «Маркет ДС». 2004.

72. Михайлов А.А. Современная философская герменевтика. Минск. 1984.

73. Моргунов С.В. Виндикация в гражданском праве. Теория.

74. Проблемы. Практика. Москва. Из-во «Статут». 2006.

75. Надев Р.К. Правовая экспертиза законопроектов в Государственной Думе: Москва. Изд-во «МГУ». 2005.

76. Недбайло П.Е. Применение советских правовых норм. Москва. 1960.

77. Общая теория права. Под редакцией Алексеева С.С. Учебник для юридических Вузов и факультетов. Москва. 1999.

78. Овчиников А.И. Правовое мышление в герменевтической парадигме. Ростов-на-Дону. Из-во «Ростовский университет».2002.

79. Отечественная история государства и права. Курс лекций. Под редакцией Понихидина Ю.М. Саратов. Из-во «СГАП».

80. Петин И.А. Принцип системности и его отражение в уголовном праве России. Монографическое исследование. Москва. Из-во «Юрист». 2007.

81. Пиголкин А.С. Толкование нормативных актов в СССР. Государственное из-во «Юридической литературы». 1962.

82. Пиголкин А.С. Язык закона. Москва. Из-во «Юридическая литература». 1990.

83. Поляков А.В. Общая теория права. Москва. Из-во «Юрид. «Центр Пресс». 2006.

84. Поляков А.В. Общая теория права: проблемы интерпретации в контексте коммуникативного подхода. Санкт-Петербург. Из-во «Юрид. Центр Пресс». 2004.

85. Попова JI.JI. Административное право. М.: Из-во «Юрист». 2006.

86. Рикер П. Герменевтика. Этика. Москва. Из-во «Политика». 1995.

87. Рикер П. Конфликт интерпретации. Очерки о герменевтики. Москва. Из-во «Канон—Пресс. Кучково Поле». 2002.

88. Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. Москва. Из-во «Юрист». 2001.

89. Русская философия права: Философия веры и нравственности. Под редакцией авторского коллектива: Альбов А.П., Масленников Д.В., Числов С.В., Филлипова С.В. Из-во «Алетея». 1997.

90. Сборник статей под редакцией профессора Баранова В.М. Нижний Новгород. 2000.

91. Свинцов В.И. Логика. Элементарный курс для гуманитарных специальностей. Москва. Из-во «Скворина-Весь мир». 1998.

92. Семейное право: Учебник для Вузов. Антокольская М.В. М.: Из-во «Норма» 2000.

93. Советский Энциклопедический словарь. Изд-во: «Советская Энциклопедия». 1986.

94. Сырых В.М. Логические основания общей теории права. Москва. Из-во. «Юридический дом «Юстицинформ». Том 1 и 2.

95. Теория государства и права. Учебник для вузов. Под редакцией Пиголкина А.С. Из-во «Городец» 2003.

96. Теория государства и права: Учебник для высших учебных заведений. Под редакцией Абдулаева М.И. Изд-во «Магистр-Пресс» 2004г.

97. Теория государства и права: учебник. Под редакцией Малехина А.В. М.: Из-во «Маркет ДС». 2007.

98. Толстой Ю.К. Гражданское право. Т.1. Из-во «Проспект». 2009.

99. Трубецкой Е.Н. Энциклопедия права. Из-во «Лань». 1998.

100. Трубецкой С.Н. История древней философии. Москва. Из-во «Владос. Русский Двор». 1997.

101. Философский словарь. Москва. Издательство «Политиздат». 1991.

102. Фролов И.Т. Философский словарь. Москва. Из-во «Политической литературы». 1991.

103. Храпанюк В.Н. Теория государства и права. Москва 1995.

104. Черданцев А.Ф. Вопросы толкования советского права. Учебное пособие. Свердловск. 1972.

105. Черданцев А.Ф. Логико-языковые феномены в праве, юридической науке и практике. Екатеринбург. 1993.

106. Черданцев А.Ф. Толкование права и договора: Учеб. Пособие для вузов. Москва. Из-во «ЮНИТИ-ДАНА». 2003.

107. Черданцев А.Ф. Толкование советского права. Москва Из-во «Юрид. Лит». 1979.

108. Чухвичев Д.В. Законодательная техника. Москва. Закон и Право. 2006.

109. Шершеневич Г.Ф. Общая теория права том 3-4. Москва Из-во1. Братье Башмаковых». 1910.

110. Штофф В.А. Моделирование и философия. Москва. Из-во «Наука» 1966.

111. Статьи в периодических изданиях

112. Алебастрова И.А. Конституционные принципы: форма выражения, место системе права и его источников.//Конституционное и муниципальное право. 2007.№ 8. С. 12-16.

113. Александров А.С. Юридическая техника судебная лингвистика-грамматика права.//Уголовное судопроизводство. 2006. № 3. С. 4-6.

114. Амельченко М. Трудности толкования трудового кодекса Р.Ф.//Кадровики. Трудовое право для кадровика. 2008. № 9. С. 4-13.

115. Блинков О.Е. О судебном толковании норм наследственного права.// Российский судья. 2008 №4. С. 18-27.

116. Быдлински Ф. Основные положения учения о юридическом методе (перевод с немецкого)//Вестник гражданского права.2006. №1; 2.

117. Вавилова А.А. Некоторые теоретические аспекты соотношения права и языка//Вестник Московского университета: серия 11. Право. 2006. N 5. С. 127-136.

118. Власенко Н.А. К вопросу о юридико-техническом качестве законодательства о рекламе как условии его эффективного применения//Проблемы эффективности законодательства в современных условиях. Материалы «круглого стола». Москва. 2005.С. 59-60.

119. Волкова Н.С. Приемы формирования правовой позиции Конституционного Суда РФ. //Журнал российского права. 2005. N 9. С. 79-85.

120. Гатауллин А.Г. Толкование органами конституционного контроля конституций (уставов) субъектов Российской Федерации.// Конституционное и муниципальное право. Юрист. 2008 № 6. С. 26-28.

121. Гаухман JI. Нужна правовая экспертиза по уголовнымделам.//Законность 2000. № 4. С. 21-24.

122. Груздев В.В. Проблемы судебного толкования права в РоссииУ/Российский судья. 2008. № 5. С. 36-39.

123. Гук П.А. Методы судебной деятельностиУ/Российская юстиция. №3.2008. 56-61.

124. Гусейнов А.И. Проблема ценностей в праве. //Право и политика. 2007. № 7. С.

125. Гусейнов А.И. Проблема ценностей в праве//Право и политика.2007. № 7. С. 14-22.

126. Денисенко В.В. Лингвистическая парадигма как современная методологическая основа общей теории права//Право и политика. 2007. № 9. С. 123-127.

127. Денисов Г.И. Юридическая техника: теория и практика//Журнал Российского права, 2005, № 8. С. 86-96.

128. Дильтей Вильгельм. Наброски к критике исторического разума.// Вопросы философии. 1988. № 4. С. 135-152.

129. Иванников И.А. Перспективы развития Российского государства в современном мире//Юридический мир. 2007. № 2. С. 37-41.

130. Иванников И.А. Правовая культура Российских служащих: состояние и пути повышения.//Муниципальная служба: правовые вопросы.2008. № З.С. 5-8.

131. Изосимов С.М. Юридические конструкции как элемент нормотворчества и правопонимания.// Российская юстиция. 2007 №11. С. 44-46.

132. Колесников Е.В. Степанова Ю.В. Рецензия на монографию Н.Н. Вопленко «Толкование права»// История государства и права. № 6. 2009. С. 4547.

133. Кубиц Г.В. О проблеме применения специальной оценочной лексики в юридических текстах.// 2007. № 5. С. 47-49.

134. Кузнецов Т. А. Концептуальный статус философии права/ЯОридическое образование и наука. 2006. № 2. С. 101-103.

135. Курганов С.И. Герменевтика уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации.// Уголовно-исполнительная система: право, экономика, управление. 2006. № 3. С. 5-8.

136. Лапаева В.В. Различные типы правопонимания: Анализ научно-практического потенциалаУ/Законодательство и экономика. 2006. № 4. С. 103115.

137. Лизикова И.И. Принципы и методы герменевтического анализа в правопонимании//Административное и муниципальное право.2008 № 3. С. 8387.

138. Масленников М.Я. Административный процесс: от виртуальной абстракции к реальной кодификации//Административный процесс: теория и практика. № 12. 2001. С. 45-50.

139. Мелькин А.А. Оценочные юридические понятия как форма актуализации права//История государства и права. 2007. № 2. С. 11-13.

140. Миронов А.Н. Юридическая стратегия правотворческой деятельности//Российская юстиция. 2007.№ 6. С. 43-47.

141. Мохов А.А. Понятие и виды экспертиз в гражданском процессе//Цивилист. 2007. № 2. С. 95-104.

142. Нозикова О.Г. Правовой текст как официальный интерпретационный акт//Право и политика. 2007. № 10. С. 108-112.

143. Овчинников А.И. Юридическая герменевтика как правопонимание//Правоведение. 2003. № 4. С. 160-169.

144. Осинцев Д.В. Понятие и признаки методов административно-правового воздействия.//Юридический мир. 2009. № 3. С. 70-75.

145. Петрушев В.А. О юридической природе Постановлений Конституционного суда РФ о толковании Конституции РФ//Право и политика. 2007. № 5. С. 27-30.

146. Половова Л.В. Технико-юридические дефекты законодательных текстов как основания интерпретационной практики//Законотворческая техника современной России: состояние, проблемы, совершенствования. Сборник статей. Нижний Новгород, 2001. С. 406.

147. Приходько И.А. Об учете правовой доктрине при толковании и применении арбитражными судами норм права//Арбитражная практика//2008. № 7. С. 59-66.

148. Прокофьев Г.С. Анализ юридического текста: некоторые вопросы/АЗестник Московского Университета.//. 1995. № 2. С. 80-85.

149. Рикер П. Торжество языка над насилием. Герменевтический подход к философии права. Вопросы Философии. 2000. №4.С. 28- 30.

150. Сармин Н.А. Закон и право по аналогии. //Северо-Кавказский Вестник//2007 № 3. С. 14-18.

151. Сафонов А.Ю. Понятие логического толкования норм права//Адвокатская практика. 2008. № 1. С. 44-47.

152. Сафонов В.Е., Осетрова З.Х. Роль судебной власти в совершенствовании процесса нормотворческой деятельности.// Российская Юстиция. 2007. № 3. С. 51-53.

153. Сафонов В.Е., Рубанки В.Е. Обзор всероссийского научно-методологического семинара «Проблемы преподавания истории государства и права в юридических вузах»//История государства и права. 2009. № 9. С. 46-54.

154. Сорокин В.В. О плюралистическом понимании права//Юридическое образование и наука. 2007. № 3. С. 51-55.

155. Сорокин Ю.В. К вопросу о правопонимании//Адвокатская практика. 2006.№ 6. С. 40-45.

156. Суслов В.В. Герменевтика и юридическое толкование//Государство и право. 1997. № 7. С. 115-118.

157. Талапина Э.В. Об антикоррупционной экспертизе//Журнал российского права. 2007. № 5. С. 52-66.

158. Тарасов Н.Н. Юридическая техника в структуре юриспруденции (методологические проблемы исследования)//Юридическая техника. № 1. 2007. С. 7-11.

159. Тихомиров Ю.А., Рахманина Т.Н., Хабибулин А.Г. Закон о нормативно-правовых актах актуальная повестка дня//Журнал российского права. 2006;.№ 5. С. 88-93.

160. Тихомиров Ю.А., Трикоза Е.Н. Право против коррупции//Журнал российского права. 2007. № 5. С. 39-52.

161. Туманов Д.А. Юридическое толкование и проблемы в гражданском процессуальном праве//Право и политика. 2006. № 6. С. 80-87.

162. Туранин В.Ю. Экспертиза законопроекта: новые возможности.//Российская Юстиция. 2007. № 1. С. 67-69.

163. Туранин В.Ю. Юридическая терминология современногороссийского законодательства: причины возникновения проблем и перспективы их преодоления.//Российская юстиция. 2007 № 11. С. 64-67.

164. Федорова А.Н. Доступность судебно-правовых экспертиз в уголовном судопроизводстве.//Эксперт криминалист. 2008. № 2. С. 13-15.

165. Черданцев А.Ф. Логическая характеристика права, как системы//Правоведение 1983. № 3. С. 13-21.

166. Черданцев А.Ф. Юридические конструкции, их роль в науке и практике//Правоведение. 1972. № 3. С. 12-19.

167. Честнов И.Л. Перспективы истории политических и правовых учений в ситуации постмодерна.//История государства и права. № 8. 2009. С. 711.

168. Чуракова Н.Б. Проблемы использования лексических средств языка и юридической техники в законотворческом процессе/ЯТроблемы юридической техники: сборник статей. Нижний Новгород. 2000. С. 205-211.

169. Шапсугов Д.Ю. Исходный пункт диалектического правового познания//Северо-Кавказский юридический вестник. 2008. № 1. С. 7-16.

170. Юртаева Е.А. Закон о нормативных правовых актах и практика российского правотворчестваУ/Журнал российского права. 2006. № 5.С. 12-22.

171. Юртаева Е.А. Язык закона и техника законотворчества в дореволюционной России//Журнал российского права. № 11. С. 106-120.

172. Диссертации и авторефераты диссертаций

173. Атарщикова Е.Н. Герменевтика в праве. Историко-правовой анализ. Диссертация на соискание ученой степени доктора юридических наук. Санкт-Петербург. 1999.

174. Писаревский А.Е. Юридическая герменевтика. Диссертация на соискание ученой степени кандидата философских наук. Краснодар, 2004.

175. Рагозин В.Ю. Правовая экспертиза законопроектов в Российской Федерации: Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва. 1998.

176. Ушаков А.А. Содержание и форма в праве и советское правотворчество. Автореферат. Докторской Диссертации. Свердловск. 1970

177. Литература на иностранных языках

178. Betti Emilio. Problematik einer Allgemeinen Auslegungslehre als

179. Methodik der Geisteswissenschaft//Hermeneutik als Weg heutiger Wissenschaft, Salzburg; Munchen, 1971.

180. Betti Emilio. Teoria generale del negozio giuridico, 1943// http://www.jst0r.0rg/pss/3194528.

181. Kohler, Interpretation, 1 -3, 20, 33-34.

182. Hans-Georg Gadamer: Truth and Method. 1960//http://www.unidue.de/einladung/V orlesungen/hermeneutik/gadamer.ht m.

183. M. Potera. Schleirmachers Hermeutiche Dialektik.// http://books.google.ru/books/Hermeneutik.

184. Gadamer G.-G. Iskusstvo i podrazhanie // Gadamer G.-G. Aktual'nost' prekrasnogo. M., 1991.

185. Gustav Gustavovich Shpet. Arhivnye materialy. Vospominaniya. Stat'i / Pod red. T.D. Marcinkovskoi. M., 2000.

186. Germenevtik: Schleirmacher, Heidegger, Gadamer, Rikoner// http://hans-feger.de/pdf/seminare/hermeneutik.pdf.

187. Gustav Shpet. Internet Encyclopedia of Philosophy// http://www.iep.utm.edu/shpet/.

188. Hans-Georg Gadamer. Scientific to the point of superstition: too late for hermeneutics? Linda O'Neill Northern Illinois University// http://www.ovpes.org/2004/ONeill.pdf.1. Электронные ресурсы

189. Цифровая библиотека по философии // http://filosof.historic.ru/

190. Высший арбитражный суд Российской Федерации. База данных «БРАС»// http://kad.arbitr.ru/.

Автор: Гермашев, Алексей Николаевич
Город: Москва
Год: 2010
Звание: кандидата юридических наук
КОД ВАК: 12.00.01

Диссертация

Юридическая герменевтика как теория о способах изложения воли в юридическом тексте и способах ее толкования тема диссертации по юриспруденции

Автореферат

ПОХОЖИЕ РАБОТЫ

СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции, автор работы: Гермашев, Алексей Николаевич, кандидата юридических наук

ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по теме "Юридическая герменевтика как теория о способах изложения воли в юридическом тексте и способах ее толкования"

ВЫВОД ДИССЕРТАЦИИ по специальности "Теория и история права и государства; история учений о праве и государстве", Гермашев, Алексей Николаевич, Москва

БИБЛИОГРАФИЯ ДИССЕРТАЦИИ «Юридическая герменевтика как теория о способах изложения воли в юридическом тексте и способах ее толкования»

СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ
по праву и юриспруденции, автор работы: Гермашев, Алексей Николаевич, кандидата юридических наук

ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ
по теме "Юридическая герменевтика как теория о способах изложения воли в юридическом тексте и способах ее толкования"

ВЫВОД ДИССЕРТАЦИИ
по специальности "Теория и история права и государства; история учений о праве и государстве", Гермашев, Алексей Николаевич, Москва

БИБЛИОГРАФИЯ ДИССЕРТАЦИИ
«Юридическая герменевтика как теория о способах изложения воли в юридическом тексте и способах ее толкования»