АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Гражданско-правовой статус участников отношений в сфере рекламы и роль ОВД в борьбе с нарушениями рекламного законодательства»
005010656
На правах рукописи
Исх. № 43/9-272 от 24.01.2012 г.
ЕГУПОВ Василий Александрович
ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ СТАТУС УЧАСТНИКОВ ОТНОШЕНИЙ В СФЕРЕ РЕКЛАМЫ И РОЛЬ ОВД В БОРЬБЕ С НАРУШЕНИЯМИ РЕКЛАМНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
Специальность: 12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право
2 ФЕ9 ¿и
АВТОРЕФЕРАТ
диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук
Москва-2012
005010656
Работа выполнена на кафедре гражданскою права и процесса Московского университета МВД России
Научный руководитель: кандидат юридических наук, доцент
Донцов Евгений Михайлович
Официальные оппоненты: доктор юридических наук, профессор
Богданов Евгений Владимирович
кандидат юридических наук, доцент Мареев Юрий Леонидович
Ведущая организация: Казанский (Приволжский)
федеральный университет-
Защита состоится 28 февраля 2012 года в 11.00 часов на заседании диссертационного совета Д 203.019.02 при Московском университете МВД России (117997, Москва, ул. Академика Волгина, д.12).
С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Московского университета МВД России.
Автореферат разослан 24 января 2012 г.
диссертационного совета
Учёный секретарь
А.Г. Мамонтов
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ
Актуальность темы диссертационного исследования. Современный мир рыночных отношений немыслим без рекламы, без информации, распространённой любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованной неопределенному кругу лиц, направленной на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, как трактует нам Федеральный закон от 13.03.06. №38-Ф3 «О рекламе»1. В свою очередь реклама как готовый продукт не получилась бы без инициативы её заказчиком, создания и приведения в готовую для распространения форму. Наконец, распространения и доведения до сведения неопределенного круга лиц, именуемых потребителями рекламы. Эта деятельность осуществляется тремя субъектами - рекламодателем, рекламопроизводителем и рекламораспространителем. Анализ действующего законодательства позволяет нам сделать вывод о том, что отношения между данными субъектами строятся на основании договора возмездного оказания услуг (глава 39 Гражданского кодекса Российской Федерации). Дашшй договор должен чётко отражать права и обязанности каждого из субъектов рекламной деятельности. Рассмотрение и анализ вопросов и проблем гражданско-правового статуса участников рекламных правоотношений показывает, что в ФЗ «О рекламе» прописана лишь ответственность рекламодателя, рекламопроизводителя и рекламораспроетранителя за нарушение соответствующих общих и специальных требований к рекламе, но не регламентированы их нрава и обязанности. Они сводятся к определению понятия «реклама» и к соблюдению участниками рекламного процесса
1 Федеральный закон «О рекламе» от 13.03.06. №38-Ф3 (В редакции Федерального закона от 28.09.2010 №243-Ф3) (С изм. и доп., вступившими в силу с 01.01 2011 г.) // Собрание законодательства РФ, 20.03.2006, N 12, ст. 1232. Далее по тексту - ФЗ «О рекламе».
общих и специальных требований, указанных в ФЗ «О рекламе». В случае нарушения требований к форме и содержанию рекламной информации, такая реклама признаётся ненадлежащей, а лица, виновные в нарушении этих требований, несут не только гражданско-правовую, но и административную ответственность.
Соответственно, актуальность темы исследования объективно предопределена также тем обстоятельством, что действующее рекламное законодательство носит весьма неполный и зачастую противоречивый характер. Несмотря на видимое отражение в ФЗ «О рекламе» правового статуса субъектов рекламной деятельности, многие из норм носят общий характер, недостаточно учитывают специфику и многообразие форм, средств и способов распространения рекламы, не всегда дают ответы на возникающие вопросы, практически не регламентируют институт защиты прав потребителей от ненадлежащей рекламы, позволяют недобросовестным субъектам рекламной деятельности легально уходить от ответственности.
Отдавая должное проведенным ранее исследованиям, ряд положений которых сохраняет свою актуальность и научно-практическую значимость, необходимо отметить, что, в целом, избранная тема еще не получила надлежащего научного осмысления и как следствие, действующее законодательство (в первую очередь, ФЗ «О рекламе» и Закон РФ «О защите прав потребителей»1) нуждается в дополнениях и изменениях. В частности, законодательно не урегулированы права и обязанности рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей, способы защиты прав и законных интересов потребителей рекламы, отсутствует правовая регламентация политической, идеологической, религиозной,
' Закон РФ от 07.02.1992 N 2300-1 (в ред. Федерального закона от 23.11.2009 №261-ФЗ) "О защите прав потребителей" (с изм. и доп., вступившими в силу с 01.01.2010). // Ведомости СНД и ВС РФ, 09.04.1992, N 15, ст. 766; Собрание законодательства РФ, 15.01.1996, N 3, ст. 140. Далее по тексту - Закон «О защите прав потребителей».
культурологической рекламы, а также органично интегрированной рекламы в произведения литературы и искусства.
Степень научной разработанности темы.
В юридической литературе проблемам гражданско-правового статуса участников отношений в сфере рекламы не посвящены работы на монографическом уровне, из чего можно сделать вывод о новизне исследуемой автором проблематики. Объективности ради отметим, что имеется значительное количество монографий и диссертаций учёных-правоведов, посвященных общим проблемам теории рекламных правоотношений. Среди них можно выделить В.И. Иванова, автора первой и в течение почти двадцати лет единственной диссертации по рекламе: «Правовые проблемы рекламы в СССР» М.,1979., а также С.Г. Богацкую, Ю. Вольдмана, АЛО. Головина, С.Э. Жилинского, О.Б. Кузнецову, Ю.С. Куликову, Е.В. Медянкову, В.Л. Нечуй-Ветера, Е.В. Павловец, Г.А. Свердлыка, Е.А. Свиридову, И. Силонова, ЭЛ. Страунинга, К. Тотьева, O.A. Филатову, Ю.В. Черячукина, Н.Д. Эриашвили и ряда других авторов. В то же время, справедливости ради отметим, они не затрагивают того пласта проблем, которые поднимаются в нашей работе.
Объектом диссертационного исследования являются рекламные правоотношения, складывающиеся между их субъектами - рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями и потребителями рекламы.
Предметом исследования служит нормативно-правовая база в сфере рекламы, теоретические исследования и правоприменительная практика.
Цель настоящего диссертационного исследования состоит в том, чтобы, опираясь на действующее законодательство, имеющиеся в маркетинговой и юридической литературе точки зрения учёных, выявить сущность и специфику рекламных правоотношений, правовой статус, права и обязанности субъектов рекламной деятельности, их гражданско-правовую ответственность перед потребителями рекламы, исследовать проблемы
эффективности применения правовых норм касающихся рекламной деятельности в современных условиях развития рыночных отношений, указать роль органов внутренних дел в борьбе с нарушениями рекламного законодательства, предложить пути совершенствования их деятельности в данном направлении, указать на необходимость законодательного регулирования политической рекламы и иных существующих в современном мире видов некоммерческой рекламы, разработать на этой основе предложения по совершенствованию ныне действующего гражданского и рекламного законодательства, практики их применения.
Исходя из поставленной цели определены следующие задачи исследования:
- проанализировать и определить правовой статус, права и обязанности рекламодателя;
- дать юридическую характеристику правовому статусу, правам и обязанностям рекламопроизводителя;
- проанализировать и определить правовой статус, права и обязанности рекламораспространителя;
- исследовать проблемы гражданско-правовой ответственности рекламодателя;
- выявить сущность и особенности гражданско-правовой ответственности рекламопроизводителя;
- рассмотреть и провести анализ гражданско-правовой ответственности рекламораспространителя;
- показать роль ОВД в борьбе с нарушением рекламного законодательства и определить способы совершенствования деятельности полиции в выявлении, предупреждении и пресечении фактов ненадлежащей рекламы, предложить создание специальных подразделений полиции, непосредственно ведущих борьбу с такого рода деяниями.
Теоретической основой диссертации послужили научные труды ученых в области теории государства и права, гравданского, предпринимательского, административного права, маркетинга, психологии: С.С. Алексеева, П.В. Алексия, М.И. Баглай, С.Г. Боганкой, М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, Т.М. Гандилова, А.Ю. Головина, А. Дейяна, Е.М. Донцова, М.И. Еникеева, С.Э. Жилинского, А.П. Коренева, Н.М. Коршунова, Ф. Котлера, O.A. Красавчикова, Ю.С. Куликовой, O.E. Кутафина, Е.В. Мсдяиковой, Р.И. Мокшанцева, B.JI. Нечуй-Вегера, В.В. Петрова, Е.В. Ромага, Г.А. Свсрдлыка, Е.А. Свиридовой, А.П. Сергеева, ЭЛ. Сграунинга, Ю.А. Сулягипа, Е.А. Суханова, И. Сэндиджа, А.Н. Толкачева, Ю.К. Толстого, М.К. Трсушникова, Ю.В. Черячукина, Г.Ф. Шершеневича, Н.Д. Эриашвили и иных авторов.
Нормативную и эмпирическую основу исследования составили положения, закрепленные в российском и зарубежном законодательстве, касающиеся правового регулирования сферы рекламы, правового статуса субъектов рекламной деятельности.
Эмпирический материал в настоящей работе представлен в виде обобщенных статистических данных, социологического опроса населения, административной практики деятельности Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации, а также постановлений и решений Высшего Арбитражного Суда России по некоторым вопросам применения рекламного зако нодате ль ств а.
Методологическую основу исследования составили общенаучные и частнонаучные методы познания действительности: сравнительно-правовой метод, аналитический, формально-логический, исторический, комплексный и другие методы. Руководящим методом исследования является диалектический подход к рассмотрению поставленных проблем в сочетании с критическим отношением к пробелам и несовершенствованию правового регулирования сферы рекламы, и на этой основе даны свои рациональные
предложения по совершенствованию действующего законодательства в части правового регулирования рекламы.
Научная новизна диссертационного исследования состоит в том, что в нем исследованы вопросы правовой природы рассматриваемых субъектов и объектов гражданского права, в результате чего выработан ряд рекомендаций, которые будут способствовать совершенствованию правового регулирования отношений, связанных с гражданско-правовым статусом участников отношений в сфере рекламы и ролью ОВД в борьбе с нарушениями рекламного законодательства. Кроме того, в работе обоснованы способы защиты прав потребителей, пострадавших от ненадлежащей рекламы, указана роль ОВД в борьбе с нарушениями рекламного законодательства, в частности подразделений уголовного розыска, экономической безопасности и противодействия коррупции, подразделений обеспечения охраны общественного порядка и координации взаимодействия с органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, подразделений Главного управления по обеспечению безопасности дорожного движения МВД России1.
Обоснована необходимость появления специального законодательства, регулирующего отношения в сфере рекламы.
Научная новизна сформулированных автором выводов и рекомендаций отражена в основных положениях, выносимых на защиту: 1. Ввиду большого объема задействованных общественных отношений в области рекламы, способов и средств размещения рекламной информации, её значимости, в работе предлагается принять на законодательном уровне комплексный нормативный правовой акт - Рекламный кодекс Российской Федерации, который способствовал бы совершенствованию правового регулирования участников рекламных отношений.
1 См. Указ Президента РФ от 01.03.2011 N 248 "Вопросы Министерства внутренних дел Российской Федерации" (вместе с "Положением о Министерстве внутренних дел Российской Федерации"). // Собрание законодательства РФ, 07.03.2011, N 10, ст. 1334.
2. Данные социологического опроса, имеющиеся медицинские точки зрения позволяют говорить о необходимости внесения в ФЗ «О рекламе» запрета прерывания телепрограмм и телепередач, художественных фильмов рекламными роликами, поскольку зрителю навязывается совершенно ненужная ему в данный момент времени информация, а также теряется целостность, красота и ясность той или иной картины или программы. В результате данных прерываний нарушаются права потребителей на просмотр фильма без рекламы, т.е. происходит легальное злоупотребление правом субъектами рекламной деятельности1.
3. В целях пресечения недобросовестной рекламы, а, следовательно, нарушений прав и интересов потребителей со стороны лиц, оказывающих ненадлежащие оккультные услуги (а по своей сути мошенничество), предлагается внести изменения и дополнения в Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности», ФЗ «О рекламе» о необходимости лицензирования данного вида услуг. Соответственно, только лицензированные подобные услуги можно будет рекламировать в периодических печатных изданиях.
4. Внести на законодательном уровне изменения и дополнения в ФЗ «О рекламе» об ограничении наружной рекламы и определении мест, где её распространение не должно допускаться. По мнению автора, реклама вдоль шоссейных дорог и автомагистралей, а также реклама на объектах памятников истории и культуры или вблизи их, в том числе в метрополитене, не должна существовать, так как в первом случае она отвлекает водителей от соблюдения ими правил дорожного движения и нередко служит причиной дорожно-транспортных происшествий, а во втором случае реклама портит внешний архитектурный облик исторических и культурных памятников, станций метрополитена,
1 По данным проведенного нами социологического опроса более 80% опрошенных респондентов высказались за введение такого запрета.
имеющих историческую, культурную, архитектурную ценность, а также зачастую содержит заведомо ложную информацию об объекте рекламирования, что сказывается на нарушении прав потребителей рекламы.
5. Обосновывается целесообразность внесения изменений и дополнений в ФЗ «О рекламе» с целью вменения в обязанность рекламораспространителя предоставлять бесплатное эфирное время (рекламную площадь) рекламодателям культурологической, идеологической и религиозной рекламы. Данные рекламы несут в себе общественно и социально полезные цели.
6. В настоящее время Гражданский кодекс Российской Федерации не содержит такой вид договоров как аренда рекламных площадей, что порождает определенные трудности при возникновении спора в правоприменительной судебной практике. В связи с этим считаем необходимым дополнить Гражданский кодекс Российской Федерации (далее по тексту ГК РФ) таким видом арендных договоров, как аренда рекламных площадей. Включить указанное дополнение рационально в главу 34 ГК РФ, озаглавив параграф 7 «Аренда рекламных площадей». При этом предлагается следующее юридическое определение, характеризующее рекламную площадь как объект гражданского права: рекламная площадь - это часть здания, сооружения, иного объекта недвижимого имущества, где на основании договора с собственником этого имущества может быть размещена рекламная конструкция.
7. Доказывается необходимость создания в системе МВД России специального органа - службы по борьбе с рекламными правонарушениями, на федеральном уровне возглавлять эту службу должно Главное управление по борьбе с рекламными правонарушениями (ГУБРП), на региональном и местном - управления, отделы, отделения (УБРП, ОБРП). Такие подразделения целесообразно создать в полиции и наделить их сотрудников правом проведения оперативно-розыскных
мероприятий. В соответствии с частями 1 и 3 Федерального закона от 07.02.2011 года ;ЧаЗ-ФЗ «О полиции» данные службы должны взаимодействовать с органами Федеральной антимонопольной службы, оказывая им содействие в привлечении нарушителей рекламного законодательства к административной ответственности, а при наличии в действиях нарушителей составов преступлений передавать материалы в следственные органы. По аналогии с пунктом 34) части 1 статьи 12 Федерального закона «О полиции» о направлении материалов в налоговый орган, предлагается названную статью дополнить пунктом 39), возложив на полицию обязанность направлять материалы в антимонопольный орган для принятия по ним решения при выявлении обстоятельств, требующих совершения действий, отнесенных Кодексом об административных правонарушениях Российской Федерации к полномочиям антимонопольных органов Российской Федерации, в десятидневный срок со дня выявления указанных обстоятельств (нарушений).
8. В целях устранения противоречий и пробелов в действующем законодательстве о рекламе и его дальнейшего совершенствования предлагается внести в него следующие изменения и дополнения:
- статью 3 ФЗ «О рекламе» дополнить пунктом 13) следующего содержания: «оккультные услуги - услуги магов, колдунов, гипнотизеров, гадалок, предсказателей, целителей и иных лиц, обладающих сверхъестественными способностями, а также оказывающих помощь методами нетрадиционной медицины»;
- дополнить ФЗ «О рекламе» статьей 30.1 «Реклама оккультных услуг»:
«1. Реклама оккультных услуг может размещаться в периодических печатных изданиях при наличии лицензии у рекламодателя на осуществление подобных услуг.
2. Реклама оккультных услуг, которая может причинить вред её потребителю не допускается».
- дополнить пункт 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001г. № 128-ФЗ (ред. от 29.12.2010) «О лицензировании отдельных видов деятельности» подпунктом 106), включив в перечень видов деятельности, на осуществление которых требуется лицензия, деятельность по оказанию оккультных услуг;
- часть 1 статьи 14 ФЗ «О рекламе» изложить в следующей редакции: «Прерывание телепрограммы или телепередачи рекламой, то есть остановка трансляции телепрограммы и телепередачи для демонстрации рекламы не допускается»;
- часть 2 статьи 14 изложить в следующей редакции: «Реклама в телепрограммах и телепередачах допускается только в перерывах между ними общей продолжительностью не более 15 минут»;
- часть 3 статьи 14 изложить в следующей редакции: «Требования, предусмотренные частями 1 и 2 настоящей статьи, не распространяются на каналы, где объем рекламной информации составляет более 80 % времени вещания в течение суток»;
- часть 4 статьи 14 изложить в следующей редакции: «За нарушение требований частей 1 и 2 данной статьи рекламодатели, рекламопроизводители и рекламораспространители несут гражданско-правовую, административную и уголовную ответственность в соответствии с законодательством»;
- дополнить п.2) части 5 статьи 5 ФЗ «О рекламе», изложив его следующим образом: «В рекламе не допускается указание на то, что объект рекламирования одобряется органами государственной власти или органами местного самоуправления либо их должностными лицами, а также лицами, которым вследствие их общеизвестности доверяет большинство граждан»;
- статью 13 ФЗ «О рекламе» сформулировать в следующей редакции:
«1. Рекламодатель обязан предоставлять рекламопроизводителю достоверные сведения об объекте рекламирования, включая сведения о потребительских свойствах и качествах товаров, работ или услуг.
2. Рекламопроизводитсль обязан своевременно информировать рекламодателя об обстоятельствах, могущих привести к нарушению законодательства о рекламе.
3. Если рекламодатель, несмотря на предупреждение рекламопроизводителя, не изменит свое требование (требования) к рекламе, либо не представит по требованию рекламопроизводителя документальное подтверждение достоверности представляемой для производства рекламы информации, либо не устранит иные обстоятельства, которые могут сделать рекламу ненадлежащей, рекламопроизводитсль вправе в установленном порядке расторгнуть договор и потребовать полного возмещения убытков».
Теоретическая и практическая значимость проведенного исследования заключается в том, что выдвинутые теоретические положения, выводы и рекомендации, изложенные в диссертационном исследовании, могут быть использованы в процессе дальнейшего совершенствования нормативно-правового регулирования отношений, связанных с рекламой. Ряд положений может быть применим в законотворческой деятельности в целях совершенствования гражданского законодательства, регулирующего правоотношения, связанные с арендой, возмездным оказанием услуг. Также их можно использовать в учебном процессе по дисциплинам «гражданское право», «предпринимательское право» в высших и средних учебных заведениях юридического профиля, при подготовке учебных пособий и методических материалов.
Апробация результатов исследования. Работа обсуждена и одобрена на заседании кафедры гражданского права и процесса Московского университета МВД России. Основные теоретические положения и выводы, научно-практические рекомендации изложены автором в опубликованных
работах, обсуждены на межвузовских научно-практических конференциях: «Актуальные проблемы гражданского права России» (ФГОУВПО «РГУТиС» Москва, 12 марта 2010). Отдельные выводы и рекомендации нашли применение в учебном процессе Московского университета МВД России, а также при чтении лекций и проведении семинарских и практических занятий , по гражданскому и предпринимательскому праву, а также по отдельному курсу «Правовое регулирование рекламной деятельности» в Российском государственном университете туризма и сервиса (2009-2011г.) и в Московской финансово-юридической академии (2008-2009 г.).
Структура работы определена кругом исследуемых проблем, её целью и задачами. Работа состоит из введения, трех глав, объединяющих девять параграфов, заключения, списка использованной литературы и приложения.
ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ
Во введении обосновывается актуальность и научная новизна темы диссертационного исследования, указываются цель, задачи, определяются объект и предмет исследования, его методологическая и теоретическая основы, раскрываются теоретическая и практическая значимость работы, излагаются основные положения, выносимые на защиту.
Первая глава - «Понятие участников рекламной деятельности», состоит из трех параграфов и посвящена рассмотрению правового статуса, прав и обязанностей рекламодателя, рекламопроизводителя, рекламораспространителя.
В первом параграфе - «Правовой статус, права и обязанности рекламодателя» исследуется правовое положение заказчика рекламного продукта, инициатора рекламы, собственника, создателя объекта рекламирования.
В работе отмечается, что права субъектов рекламной деятельности определены в понятии «реклама», а обязанности заключаются в соблюдении общих и специальных требований к рекламе, нарушение которых влечёт
признание рекламы ненадлежащей и, более того, наступление гражданско-правовой, административной ответственности за её ииициативу, производство и распространение. Исходя из определения рекламы и рекламодателя, к непосредственным нравам рекламодателя, заказчика и инициатора рекламной информации можно отнести право:
- давать указание на производство и распространение информации в любой форме, любым способом и с помощью любых средств;
- заказывать рекламу любого объекта, за исключением тех объектов, реклама которых в соответствии с законодательством не допускается;
- обращаться от своего имени и (или) от названия объекта рекламирования к неопределенному кругу лиц для привлечения их внимания к указанному объекту с целыо поддержания к нему интереса и его продвижения на рынке;
- заключать договор на производство и распространение рекламы с рекламопроизводителями и (или) рскламораспространителями;
- использовать любой из указанных законом способов защиты гражданских прав.
Подробно анализируется каждое из вышеуказанных прав рекламодателя.
Во втором параграфе - «Правовой статус, права и обязанности рекламопроизводителя» проводится характеристика правового статуса исполнителя рекламных услуг, указываются его права и обязанности, выявляются противоречия и пробелы рекламного и гражданского законодательства в этом направлении.
В ходе исследования вышеуказанных вопросов в работе уделено внимание обязательственным правоотношениям в сфере рекламы, рассматривается и анализируется их сущность, правовой статус сторон, важность заключения договоров подрядного типа и возмездного оказания услуг. В частности, указано, что сторонами исполнения обязательства услуги по производству рекламы является рекламодатель (кредитор), с одной
стороны, и рекламопроизводитель (должник) - с другой. Предметом исполнения обязательства услуги по производству рекламы является овеществленный результат материальной и творческой деятельности по воздействию обязанного лица на рекламную информацию в целях её приведения в форму, пригодную для последующего распространения. Особенностью исполнения обязательства услуги по производству рекламы является то, что действия по выполнению принятых на себя обязанностей рекламопроизводителя (должника) согласно п.1 ст.702 ГК РФ во многом зависят от встречных действий рекламодателя (кредитора). Так рекламодатель обязан вместе с заданием передать рекламопроизводителю информацию для её приведения к готовой для её последующего распространения форме. Не имея информации о товарах, работах, услугах рекламодателя, нельзя облечь её в какую бы то ни было форму. Следовательно, исполнение обязательства по производству рекламы его сторонами носит взаимообусловленный, а порой и взаимозависимый характер, что в свою очередь вызывает для них необходимость содействия друг другу при исполнении обязательства услуги по производству рекламы.
В ходе исследования правового статуса рекламопроизводителя и других субъектов рекламной деятельности, а также при проведении социологического опроса населения выявлен ряд конкретных проблем, требующих, на наш взгляд, законодательного усовершенствования, а именно, следует:
1. На законодательном уровне внести изменения в ФЗ «О рекламе» в части касающейся запрещения прерывания телевизионных передач, художественных и документальных фильмов рекламными роликами, поскольку во многом теряется красота и ясность той или иной картины или программы, а также навязывается зрителю совершенно ненужная ему в данный момент информация;
2. Ограничить частоту повторения одних и тех же рекламных роликов, так как это но обоснованным медицинским данным негативно влияет на психологическое здоровье личности, и, с другой стороны, невольно формирует у потребителя мнение о первостепенной важности и значимости наиболее часто рекламируемых товаров, что зачастую вводит потребителей в заблуждение;
3. Сократить в городах и на шоссейных дорогах количество щитовых наружных реклам, так как в первом случае портится городской пейзаж, становятся незамеченными памятники истории и культуры населенных пунктов, а во втором случае, это способствует росту дорожно-транспортных происшествий, ибо водители вместо того, чтобы следить за движением, вынуждены отвлекаться и обращать внимание на разноцветные щиты, что приводит к дорожно-транспортным происшествиям;
4. Необходимо отразить особенности правового регулирования политической рекламы, формы и пределы её использования, поскольку согласно п.4 ст.1 ФЗ «О рекламе» не распространяется на данный вид рекламы;
5. В Рекламном кодексе Российской Федерации следует также определить исчерпывающий перечень средств и видов рекламы, не отсылая правоприменителя к другим специальным законам, регулирующих объекты рекламных услуг (лекарственные средства, ценные бумаги, наркотические средства и психотропные вещества и
т.д.);
В третьем параграфе - «Правовой статус, права и обязанности рекламораспространителя» исследуются и анализируются проблемы, связанные с правовым статусом распространителя уже созданного рекламного произведения. В частности, указывается, что весьма важным правом рекламораспространителя служит регламентированное ст. 13 ФЗ «О
рекламе» право требования от рекламодателя предоставления документально подтвержденных сведений о соответствии рекламы требованиям настоящего Федерального закона, в том числе сведений о наличии лицензии, об обязательной сертификации, о государственной регистрации. В ранее действовавшем Федеральном законе от 18.07.95. №108-ФЗ «О рекламе» такое право было и у рекламопроизводителя, а требование предъявления лицензии либо её надлежаще заверенной копии было обязанностью как рекламопроизводителя, так и рекламораспространителя. Таким образом, в действующем законе законодатель значительно смягчил эти требования, что, по нашему мнению, может создать почву для появления на вполне законных основаниях ненадлежащей рекламы. Об этом же говорит и отсутствие в данном законе ранее действовавшей статьи прежнего закона об обязанности рекламопроизводителя информировать рекламодателя об обстоятельствах, которые могут привести к нарушению законодательства РФ о рекламе. В настоящее время может сложиться ситуация, когда рекламодатель, не зная требований закона, с целью создания максимального эффекта закажет недобросовестную или недостоверную рекламу, рекламопроизводитель приведёт её к готовой для последующего распространения форме, а рекламораспространитель также, не зная о своём праве требования, предусмотренного статьёй 13 ФЗ «О рекламе», распространит ненадлежащую рекламу. Но даже если рекламораспространитель знает о своём праве требования, то использовать он его может уже после создания рекламопроизводитслем готового к распространению рекламного произведения. Следовательно, рекламодатель может попросту купить выгодную для себя ненадлежащую рекламу, оплатив соответствующие услуги как рекламопроизводителя, так и рекламораспространителя, у которых нет обязанности информировать и требовать представления документов о законности рекламы. Кроме этого, не предусмотрено в ФЗ «О рекламе» и право расторгнуть с рекламодателем договор, потребовать полного возмещения убытков в случае непредставления рекламодателем
сведений о соответствии рекламы требованиям ФЗ «О рекламе», что, по нашему мнению, также можно отнести к его недостаткам. Отсюда, предлагается изменить ст. 13 ФЗ «О рекламе» на следующую редакцию: «Рекламодатель по требованию реклачопроизводителя или рекламораспространителя обязан предоставить документально подтвержденные сведения о соответствии рекламы требованиям настоящего Федерального закона, в том числе сведения о наличии лицензии, об обязательной сертификации, о государственной регистрации. Рекламопроизводитель обязан информировать рекламодателя и рекламораспространителя об обстоятельствах, которые могут привести к нарушению законодательства РФ о рекламе. В случае непредставления рекламодателем сведений о соответствии рекламы требованиям настоящего Федерального закона рекламопроизводитель и (или) рекламораспространитель вправе расторгнуть с рекламодателем договор и потребовать полного возмещения убытков. В противном случае они несут ответственность за нарушение законодательства РФ о рекламе наравне с рекламодателем». Подобная редакция статьи 13 ФЗ «О рекламе» позволит значительно сократить число ненадлежащих рекламных продуктов.
Также следует, как отмечалось выше, в законодательном порядке прекратить прерывание телепрограмм и телепередач рекламой, устранить ее навязчивый характер. Для чего необходимо изменить статью 14 ФЗ «О рекламе», на следующую редакцию:
«1. Прерывание телепрограммы или телепередачи рекламой, то есть остановка трансляции телепрограммы или телепередачи для демонстрации рекламы, не допускается.
2. Реклама в телепрограммах и телепередачах допускается только в перерывах между ними общей продолжительностью не более 15 минут. Данное требование не распространяется на каналы, где эфирное время, отведенное на рекламу, превышает 80 % времени вещания в течение суток.
3. За нарушение требований частей 1 и 2 настоящей статьи рекламодатели, рекламопроизводители и рекламораспространители несут гражданско-правовую, административную и уголовную ответственность в соответствии с законодательством»
Статью 182 УК РФ следует озаглавить как «Нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе», содержательную часть которой изложить в следующей редакции: «Неоднократное нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе, за которое лицо уже привлекалось к административной ответственности, либо однократное нарушение, повлекшее за собой тяжкие последствия для жизни и здоровья потребителей рекламы - наказывается штрафом в размере от трех до пяти миллионов рублей, либо лишением свободы на срок от четырех до десяти лет».
В ходе исследования проблем распространения наружной рекламы высказывается необходимость ограничения объема данной рекламы. Предлагается в законодательном порядке отразить в ФЗ «О рекламе» места, где распространение наружной рекламы не допускается. К таким местам, в частности, по нашему мнению, должны относиться: памятники истории и культуры, включая имеющие историческую и культурную ценность здания и сооружения; Московский метрополитен как объект культурного наследия; парковые и лесопарковые зоны, а также в границах, ближе, чем 100 метров от них; зоопарки, аквапарки, национальные парки, заповедники и заказники, за исключением социатьной рекламы, а также рекламы, связанной с их родом занятий; реки, озера, моря и иные водные объекты; кладбища и крематории, а также в границах, ближе, чем 500 метров от них; религиозные организации, а также места совершения религиозных обрядов на расстоянии ближе, чем 500 метров от них, за исключением религиозной рекламы.
Данные ограничения необходимы, прежде всего, потребителям рекламы, которые имеют право на отдых от информационного потока, на наслаждение природой, памятниками истории и культуры, не приукрашенными
неуместными, а порой раздражающими щитами и стендами с рекламной информацией.
Вторая глава - «Гражданско-правовая ответственность субъектов отношений в сфере рекламы» - включает в себя три параграфа.
В первом параграфе - «Гражданско-правовая ответственность рекламодателя» исследуются понятие и виды гражданско-правовой ответственности, анализируются основания и условия её наступления для нарушителей рекламного законодательства. Подробно рассматривается гражданско-правовая ответственность рекламодателя с точки зрения необходимых условий наступления данной ответственности.
Делается акцент на том, что поскольку рекламодатель выступает заказчиком, инициатором рекламных услуг, носителем или собственником объекта рекламирования, то, как правило, он несет внедоговорную (деликтную) ответственность перед третьими лицами (потребителями рекламы, воспользовавшимися рекламируемым объектом) за причинение вреда их жизни или здоровью, вследствие недостатков товара, работ или услуг, а также за причинение морального вреда, как потребителям, так и партнёрам-конкурентам. Что же касается договорной ответственности рекламодателя, то она встречается значительно реже, чем у рекламопроизводителя и рекламораспространителя. Это неудивительно, так как последние два участника рекламной деятельности являются исполнителями воли рекламодателя на оказание ему рекламных услуг по производству и распространению рекламы. Именно они могут причинить рекламодателю убытки вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. О договорной ответственности рекламодателя можно говорить лишь в случае одностороннего отказа от исполнения договора, предусмотренного ч.1 ст.782 ГК РФ, в соответствии с которой заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.
В ходе исследования разновидностей гражданско-правовой ответственности рекламодателя делается вывод о том, что договорная ответственность защищает интересы сторон рекламного обязательства, а интересы потребителей рекламы и иных третьих лиц защищает деликтная ответственность (гл.59 ГК РФ). Именно такая ответственность гораздо в большей степени, чем на других участников рекламной деятельности распространяется на рекламодателя как собственника и (или) производителя объекта рекламирования и заказчика соответствующей рекламы. Это объясняется тем, что рекламодатель отвечает за недобросовестную и (или) недостоверную рекламу как перед государством — в административном порядке, так и перед потребителями рекламы - в гражданско-правовом порядке. Поэтому в ч.2 ст.38 ФЗ «О рекламе» чётко сказано о том, что лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду (ст.ст. 15,16 ГК РФ), о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда (ст. 151 ГК РФ), о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе).
Подробно на конкретных примерах исследуется деликтная ответственность рекламодателя за вред, причиненный жизни или здоровью потребителя; вследствие недостатков рекламируемых товаров, работ или услуг; возмещение пострадавшим от ненадлежащей рекламы потребителям морального вреда. Особенностью гражданско-правовой ответственности, в отличие от административно-правовой, является то, что последняя ответственность возникает при создании и распространении ненадлежащей рекламы независимо от того, причинен ли вред правам и законным интересам участников рекламной деятельности или нет, гражданско-правовая же ответственность наступает лишь в случае причинения вреда. Соответственно, если вследствие ненадлежащей рекламы потребители и третьи лица не
пострадали, то нарушителя можно привлечь только к административной ответственности.
Во втором параграфе - «Гражданско-правовая ответственность реклсшопроювойители» рассматриваются особенности привлечения к гражданско-правовой ответственности рекламопроизводителя,
непосредственного изготовителя рекламного произведения. В частности, обращает на себя внимание тот факт, что рекламопроизводитель, будучи специалистом в сфере рекламы, более чем иные субъекты (заказчик и распространитель) осведомлён о требованиях ФЗ «О рекламе» и иных нормативно-правовых актах, устанавливающих порядок производства и распространения рекламы.
С другой стороны, в отличие от рекламодателя, рекламопроизводитель в меньшей степени отвечает перед потребителями рекламы. Из этого можно заключить, что для него присуща договорная ответственность перед добросовестными рекламодателем и рекламораспространителем за производство ненадлежащей рекламы и внедоговорная ответственность перед третьими лицами за нарушение авторских и смежных прав при изготовлении рекламного произведения. Рекламопроизводитель несёт гражданско-правовую ответственность за нарушение законодательства о рекламе только при наличии своей вины (часть 8 ст.38 ФЗ «О рекламе»),
В отличие от привлечения рекламопроизводителя к административной ответственности, где вина рассматривается как субъективное, психическое отношение лица к своему поведению и последствиям, для привлечения к гражданско-правовой ответственности рекламопроизводителя необходимо установить непринятие им всех возможных мер по предотвращению неблагоприятных последствий своего поведения, необходимых при той степени заботливости и осмотрительности, которая требовалась от него по характеру лежащих на нём обязанностей и конкретным условиям договора.
Статья 13 ФЗ «О рекламе» говорит о праве рекламораспространителя требовать, и об обязанности рекламодателя предоставлять документально
подтвержденные сведения о соответствии рекламы требованиям закона, в том числе сведения о наличии лицензии, об обязательной сертификации, о государственной регистрации. По нашему мнению, такое право должно быть предоставлено в первую очередь рекламопроизводителю. Соответственно ст. 13 ФЗ «О рекламе» следует, на наш взгляд, видоизменить на следующую редакцию: «Рекламодатель обязан предоставлять рекламопроизводителю достоверные сведения об объекте рекламирования, включая сведения о потребительских свойствах и качествах товаров, работ или услуг. В случае отказа рекламодателя представить данную информацию или представления неполной информации, рекламопроизводитель вправе отказаться от заключения договора на оказание услуг по производству рекламы либо расторгнуть уже существующий договор с правом требования полного возмещения убытков.
Рекламопроизводитель обязан своевременно информировать рекламодателя о том, что соблюдение требований последнего при производстве рекламы может привести к нарушению законодательства Российской Федерации о рекламе».
Данное изменение позволит справедливо распределить бремя несения административной и гражданско-правовой ответственности между субъектами рекламной деятельности по их отношению друг к другу, потребителям рекламы и третьим лицам.
Третий параграф - «Гражданско-правовая ответственность рекламораспространйтеля» - посвящен анализу действующего законодательства в части договорной ответственности рекламораспространйтеля за размещение уже созданного рекламного продукта с приведением практических примеров.
Исследуя общие и специальные требования ФЗ «О рекламе», за нарушение которых ответственность в соответствии со статьей 38 несёт рекламораспроетранитель, можно прийти к выводу о том, что не за все из указанных требований закона должен нести ответственность
рекламораспространитель. Основная задача рекламораспространителя -доведение до сведения потребителей уже готового к распространению рекламного продукта. В том же случае, если данный продукт схож, например, с дорожными знаками, либо иным образом угрожает безопасности движения транспорта, то нести ответственность должен рекламопроизводитель. Он допустил нарушения требования ФЗ «О рекламе», будучи профессиональным участником рекламного рынка, произведя опасный продукт. Рекламораспространитель может вовсе и не знать о том, что данная реклама недопустима, это обязан знать рекламопроизводитель. То же самое касается и требований о наличии лицензии, обязательной сертификации, государственной регистрации. Единственное, за что, на наш взгляд, должен нести ответственность рекламораспространитель - это за нарушение требований ФЗ «О рекламе» и условий договора о месте, времени, способе, периоде и средствах распространения рекламы. За все иные действия, причинившие вред жизни или здоровью потребителей, третьим лицам должен нести ответственность рекламодатель и (или) рекламопроизводитель.
Третья глава - «Роль ОВД в борьбе с нарушениями рекламного законодательства» состоит из трёх параграфов.
В первом параграфе - «Роль подразделений Главного управления по обеспечению безопасности дорожного движения МВД России (далее -ГУОБДЦ МВД России) в предупреждении и пресечении правонарушений, связанных с разлтцением наружной рекламы» на основе анализа действующего законодательства исследуются существующие ныне задачи и функции подразделений Дорожно-патрульной службы (ДПС) и Дорожной инспекции и организации движения (ДИОС). Рассматривая правовой статус указанных подразделений ГУОБДЦ МВД России делается вывод о том, что предупреждением рекламных правонарушений в основном занимается служба дорожной инспекции и организации движения ГУОБДЦ МВД
России, а их пресечением на маршрутах патрулирования - служба ДПС ГУОБДД МВД России.
Указывается, что пресечение устной ненадлежащей рекламы на потребительском рынке осуществляется подразделениями полиции Главного управления по обеспечению охраны общественного порядка и координации взаимодействия с органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации МВД России и специально созданными в 1999 году службами по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства. На них, согласно действующему законодательству, возложена обязанность пресекать ненадлежащую рекламу, противоправные действия рекламных кампаний. Общеизвестно, что реклама может содержать как несоответствующие действительности сведения в отношении предлагаемых товаров, работ и (или) услуг, так и содержать некорректные сравнения с товарами (работами, услугами) других производителей-конкурентов, то есть являться по существу одной из форм недобросовестной конкуренции.
В связи с отсутствием в системе МВД России специально созданных подразделений, непосредственно ведущих борьбу с рекламными правонарушениями, нами предлагается создать специальную службу по борьбе с рекламными правонарушениями. На федеральном уровне возглавить эту службу может, например, Главное управление по борьбе с рекламными правонарушениями (ГУБРП), на региональном и местном уровне - управления, отделы, отделения (УБРП, ОБРП). Свою деятельность данные подразделения должны осуществлять во взаимодействии со службами обеспечения охраны общественного порядка и координации взаимодействия с органами исполнительной власти субъектов Российской
Федерации, а также с подразделениями уголовного розыска, экономической безопасности и противодействия коррупции'.
Во втором параграфе - «Роль подразделений уголовного розыска в выявлении рекламных правонарушений и преступлений, связанных с распространением рекламы» рассматриваются вопросы, когда рекламное правонарушение является следствием совершения преступления или этапом приготовления к нему, либо иным образом создает почву для общественно опасной противоправной деятельности субъектов рекламного процесса, третьих лиц, заинтересованных в получении незаконных доходов от добросовестных хозяйствующих субъектов рекламной деятельности. Исходя из этого указывается, что наиболее важную роль в выявлении и предупреждении фактов ненадлежащей рекламы, являющуюся началом таких преступлений и административных правонарушений как мошенничество (ст. 159 УК РФ), квартирная кража (ст. 158 УК РФ), вовлечение в занятие проституцией (ст. 240 УК РФ), занятие проституцией (ст. 6.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях2), играют соответствующие оперативно-розыскные части и бюро уголовного розыска, занимающиеся их раскрытием каждый по своему направлению.
В тех же случаях, когда реклама, будучи незаконной, содержит признаки таких составов преступлений как клевета (ст. 129 УК РФ), оскорбление (ст. 130 УК РФ), нарушение авторских и смежных прав (ст.146 УК РФ), мошенничество (ст. 159 УК РФ), незаконное занятие частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью (ст.235 УК РФ),
' См. Указ Президента РФ от 01.03.2011 N 248 "Вопросы Министерства внутренних дел Российской Федерации" (вместе с "Положением о Министерстве внутренних дел Российской Федерации"). // Собрание законодательства РФ, 07.03.2011, N 10, ст. 1334.
2 См. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ. (В редакции Федерального закона от 07.02.2011 №4-ФЗ, с изменениями, вступившими в силу с01.03.2011). //Российская газета",N256,31.12.2001.
органы внутренних дел, иные правоохранительные органы, в лице уголовного розыска (ст. 159 УК РФ), экономической безопасности и противодействия коррупции (ст.ст. 146, 235 УК РФ), дознания (ст.ст.129, 130, ч.1 ст.159 УК РФ), следствия (ст.ст.146, 235 УК РФ следователи Следственного комитета Российской Федерации; ч.ч.2 - 4 ст. 159 УК РФ следователи органов внутренних дел Российской Федерации) обязаны раскрывать и расследовать данные дела, и направлять материалы дел в прокуратуру, суд для привлечения виновных лиц к уголовной ответственности1.
Считаем также необходимым на законодательном уровне урегулировать политическую рекламу и ввести уголовную ответственность в УК РФ за ненадлежащую политическую рекламу, содержащую заранее нереализованные обещания народу, выдвигаемые накануне выборов в представительные органы государственной власти.
В третьем параграфе - «Роль подразделений Главного управления экономической безопасности и противодействия коррупции МВД России в выявлении и предупреждении фактов ненадлежащей рекламы» на конкретных примерах показана роль подразделений по борьбе с экономическими преступлениями в выявлении, предупреждении и пресечении рекламных правонарушений, а также преступлений, причиной и началом которых является ненадлежащая реклама.
Такими подразделениями полиции, деятельность которых в наибольшей степени связана с фактами ненадлежащей рекламы, выступают: оперативно-розыскные части и отделения по выявлению и раскрытию незаконного оборота драгоценных металлов и камней; по раскрытию преступлений в
1 См. ст.ст. 31, 150, 151 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации от 18.12.200! N 174-ФЗ (В редакции Федерального закона от 07.02.2011 №4-ФЗ с изменениями, вступившими в силу с 01.03.2011) // Российская газета, N 249, 22.12.2001; Федеральный закон от 12.08.1995 N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" (В редакции Федерального закона от 28.12.2010 № 404-ФЗ с изменениями, вступившими в силу с 15.01.2011)//Собрание законодательства РФ, 14.08.1995, N 33, ст. 3349.
банковской сфере; по борьбе с незаконным оборотом алкогольной и контрафактной продукции; по выявлению и раскрытию правонарушений в сфере потребительского рынка; по борьбе с преступностью в области промышленное™, строительства, приватизации, транспорта, связи и социальной сферы.
Подводя итог третьей главе, можно сделать вывод, роль ОВД в борьбе с нарушениями рекламного законодательства в соответствии с назначением и основными направлениями деятельности полиции, указанными в Федеральном законе РФ «О полиции»1, сводится не только к оказанию содействия антимонопольным органам в привлечении виновных субъектов рекламной деятельности к юридической ответственности, но и в пресечении самих фактов распространения такой рекламы. Лицам же, пострадавшим от такой ненадлежащей рекламы органы внутренних дел должны разъяснить способы защиты своих прав.
В заключении подводятся итоги диссертационного исследования: излагаются основные выводы и положения, имеющие теоретическое и практическое значение, а также вносятся предложения по совершенствованию действующего законодательства в сфере рекламы.
Основные положения диссертации отражены в следующих научных публикациях автора:
I. В изданиях рекомендованных ВАК Министерства образования науки Российской Федерации:
1. Егупов В.А. Гражданско-правовая ответственность рекламодателя // «Закон и право» № 2. 2010. Стр. 36-38. (0,3 пл.).
1 См. Федеральный закон от 07.02.2011 N З-ФЗ «О полиции». // Собрание законодательства РФ, 14.02.2011, N 7, ст. 900.
2. Егупов В.А. Роль ОВД в борьбе с нарушениями рекламного законодательства // Вестник Московского университета МВД России № 11. 2009. Стр. 73-74. (0,25 п.л.).
3. Егупов В.А. Правовой статус, права и обязанности рекламодателя // Вестник Московского университета МВД России № 2. 2010. Стр. 88-90. (0,25 п.л.).
II. В иных изданиях:
4. Егупов В.А. Правовой статус, права и обязанности рекламораспространителя // Современные проблемы туризма и сервиса. Часть II: материалы всероссийской научной конференции аспирантов и молодых ученых, 16 апреля 2009 г., ФГОУВПО «РГУТиС». - М., 2009. Стр.160-167. (0,35 п.л.).
5. Егупов В.А., Донцов ЕМ. Правовой статус, права и обязанности рекламопроизводителя // Современные проблемы туризма и сервиса. Часть II: материалы всероссийской научной конференции аспирантов и молодых ученых, 16 апреля 2009 г., ФГОУВПО «РГУТиС». -М, 2009. Стр. 154-160. (0,35 пл.).
6. Егупов В.А. Обеспечение и защита прав и законных интересов граждан при создании и распространении телевизионной рекламы // Актуальные проблемы гражданского права: материалы Первой межвузовской научно-практической конференции, 3 марта 2011г. / Под ред. Т.М. Гандилова, Е.М. Донцова. ФГОУВПО «РГУТиС». - М.: издатель Степаненко, 2011. Стр. 112-118. (0,3 пл.).
Подписано в печать:
22.01.2012
Заказ № 6564 Тираж -100 экз. Печать трафаретная. Типография «11-й ФОРМАТ» ИНН 7726330900 115230, Москва, Варшавское ш., 36 (499) 788-78-56 www .autoreferat.ru
ТЕКСТ ДИССЕРТАЦИИ «Гражданско-правовой статус участников отношений в сфере рекламы и роль ОВД в борьбе с нарушениями рекламного законодательства»
Федеральное государственное казенное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Московский университет Министерства внутренних дел Российской Федерации»
Гражданско-правовой статус участников отношений в сфере рекламы и роль ОВД в борьбе с нарушениями рекламного
законодательства
Специальность 12.00.03- гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право
61 12-12/493
На правах рукописи
Егупов Василий Алек
Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук
Научный руководитель -кандидат юридических наук, доцент Донцов Е.М.
Москва - 2012
Оглавление
Введение.........................................................3
Глава 1. Понятие участников рекламной деятельности..........20
1.1. Правовой статус, права и обязанности рекламодателя...20
1.2. Правовой статус, права и обязанности рекламопроизводителя..........................................51
1.3. Правовой статус, права и обязанности рекламораспространителя......................................71
Глава 2. Гражданско-правовая ответственность субъектов отношений в сфере рекламы............................................106
2.1. Гражданско-правовая ответственность рекламодателя. 106
2.2. Гражданско-правовая ответственность рекламопроизводителя...............................................132
2.3. Гражданско-правовая ответственность рекламораспространителя..........................................147
Глава 3. Роль ОВД в борьбе с нарушениями рекламного законодательства..........................................................159
3.1. Роль подразделений Главного управления по обеспечению безопасности дорожного движения МВД России в предупреждении и пресечении правонарушений, связанных с размещением наружной рекламы...........................................................159
3.2. Роль подразделений уголовного розыска в выявлении рекламных правонарушении и преступлении, связанных с распространением рекламы...............................................................171
3.3. Роль подразделений Главного управления экономической безопасности и противодействия коррупции МВД России в выявлении и предупреждении фактов ненадлежащей рекламы........................................................................178
Заключение..................................................188
Библиография......................................................................192
Приложение..........................................................................209
Введение
Актуальность темы исследования.
Современный мир рыночных отношений немыслим без рекламы, без информации, распространённой любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованной неопределенному кругу лиц и направленной на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, как трактует нам Федеральный закон от 13.03.06. №38-Ф3 «О рекламе»1. В свою очередь реклама как готовый продукт не получилась бы без деятельности по её инициативе, созданию и приведению в готовую для распространения форму. Наконец, распространению и доведению до сведения неопределенного круга лиц, именуемых потребителями рекламы. Эта деятельность осуществляется тремя субъектами - рекламодателем, рекламопроизводителем и рекламораспространителем. Отношения между ними строятся на основании договора возмездного оказания услуг, в котором должны быть чётко прописаны права и обязанности каждого из субъектов рекламной деятельности, а также их ответственность друг перед другом за нарушение условий договора. Анализ норм, регулирующих правовой статус участников рекламной деятельности, показывает, что реклама подпадает под правовое регулирование не только Гражданского кодекса Российской Федерации2, но и специального рекламного законодательства. И, к
1 Федеральный закон «О рекламе» от 13.03.06. №38-Ф3 (В редакции Федерального закона от 28.09.2010 №243-ФЗ) (С изм. и доп., вступившими в силу с 01.01 2011) // Собрание законодательства РФ, 20.03.2006, N 12, ст. 1232. Далее по тексту - ФЗ «О рекламе».
2 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 07.02.2011) // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, N 32, ст. 330; Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 07.02.2011) // Собрание законодательства РФ, 29.01.1996, N 5, ст. 410; Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 30.06.2008) // Собрание законодательства РФ", 03.12.2001, N 49, ст. 4552; Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая)" от 18.12.2006 N 230-Ф3 (ред. от 04.10.2010) // Собрание законодательства РФ", 25.12.2006, N 52 (1 ч.), ст. 5496. Далее по тексту ГК РФ.
сожалению, в первом и во втором случае имеются пробелы, требующие их совершенствования. Среди них можно выделить, в частности, отсутствие нормативного регулирования политической, религиозной, идеологической, спортивной, культурологической и смешанной видов рекламы, весьма слабую разработанность института защиты прав потребителей от ненадлежащей коммерческой рекламы. Кроме того, статистические данные проведенного нами социологического опроса показывают, что даже надлежащая реклама неприемлема и опасна для общества, зачастую нарушает права и законные интересы физических и юридических лиц, создает преграды для малого и среднего бизнеса многих хозяйствующих субъектов. Всё это говорит об актуальности исследуемой темы работы.
Рассмотрение и анализ вопросов и проблем гражданско-правового статуса участников рекламных правоотношений, путей их решения особо актуальны ещё тем, что в ФЗ «О рекламе» прописана лишь ответственность рекламодателя, рекламопроизводителя и рекламораспространителя за нарушение соответствующих общих и специальных требований к рекламе, но не регламентированы их права и обязанности. Они сводятся к определению понятия «реклама» и к соблюдению участниками рекламного процесса общих и специальных требований, указанных в законе. В случае нарушения требований к форме и содержанию рекламной информации, такая реклама признаётся ненадлежащей, а лица, виновные в нарушении этих требований, несут гражданско-правовую и административную ответственность. В работе ставится цель изучить и проанализировать гражданско-правовой статус каждого из субъектов рекламной деятельности, включающий в себя права, обязанности и ответственность перед потребителями и друг перед другом, а также выявить и решить наиболее важные проблемы, возникающие в процессе создания и распространения ориентированного на потребителей рекламного продукта. Помимо рассмотрения и решения вопросов, связанных с производством и
распространением коммерческой рекламы, проведен анализ субъективного состава социальной, политической, идеологической, культурологической, религиозной рекламы и рекламы отдельных лиц (саморекламы). Из приведенных разновидностей в ФЗ «О рекламе» регламентирована лишь социальная реклама, что говорит о необходимости внести в закон существенные дополнения либо разработать кодифицированный нормативно-правовой акт Рекламный кодекс России, где и отразить вышеперечисленные разновидности рекламы, их субъектный состав, общие и специальные требования к каждому из видов, а также ответственность за несоблюдение или ненадлежащее исполнение последних. Отсутствие в законодательстве регламентации видов рекламы создаёт для участников таких отношений (рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей) почву для всевозможных злоупотреблений и нарушений прав и интересов потребителей.
В работе доказывается необходимость ужесточения общих и специальных требований к рекламной информации и усиления ответственности за их нарушение вплоть до уголовной ответственности. До недавнего времени формально существовала статья 182 Уголовного кодекса Российской Федерации1, предусматривавшая ответственность за заведомо ложную рекламу, но механизм и методика привлечения субъекта к такой ответственности практически отсутствовали, поэтому, скорее всего, законодатель и отменил эту статью и в целом уголовную ответственность участников за инициативу, производство и распространение ненадлежащей рекламы. По нашему мнению, уголовная ответственность должна не просто существовать, но и быть реально применимой к нарушителям рекламного законодательства, более чётко квалифицированной в УК РФ, причем не
1 Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-Ф3. (В редакции Федерального закона от 07.03.2011 №26-ФЗ) (с изм. и доп., вступившими в силу с 11.03.2011). // Собрание законодательства РФ, 17.06.1996, N 25, ст. 2954. Далее по тексту -УК РФ.
одним составом заведомо ложной рекламы. Отмена же уголовной ответственности за ненадлежащую рекламу представляется нам одним из серьёзных просчётов законодателя, порождающий произвол и жёсткое ограничение конкуренции на российском рынке, обман потребителей, введение их в заблуждение относительно свойств, цены и качества рекламируемого товара (услуги) по сравнению с аналогичными товарами (услугами) конкурентов, навязывание потребителям не запрашиваемой ими информации путём, например, прерывания телевизионных передач и художественных фильмов неуместными рекламными роликами. Проблема, конечно, не только в отсутствии уголовной ответственности, но и в несовершенстве всего существующего массива законодательства, регулирующего рекламу.
В работе предпринята попытка сравнительного анализа положений предыдущего Федерального закона «О рекламе» от 18.07.95. №108-ФЗ! действовавшего до 1 июля 2006 года, имеющего обширную судебную практику своего применения с положениями ныне действующего ФЗ «О рекламе», касающихся гражданско-правового статуса участников отношений в сфере рекламы. Кроме того, опираясь на исследования других учёных-правоведов, проведена сравнительная характеристика и дана оценка юридическому понятию рекламы в нашей стране с рекламой в некоторых зарубежных государствах.
В работе определена роль органов внутренних дел (далее ОВД) в борьбе с нарушениями рекламного законодательства, в частности, подразделений Главного управления по обеспечению безопасности дорожного движения МВД России (далее ГУОБДД МВД России), уголовного розыска, по экономической безопасности и противодействию коррупции, по
Собрание законодательства РФ, 24.07.1995, N 30, ст. 2864. Документ утратил силу с 1 июля 2006 года в связи с принятием Федерального закона от 13.03.2006 N 38-Ф3.
обеспечению охраны общественного порядка и координации взаимодействия с органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации1, занимающихся борьбой с правонарушениями в сфере потребительского рынка и административного законодательства. На основе проведенного исследования, выявлена необходимость создания специальных подразделений, ведущих борьбу с рекламными правонарушениями. Указана их структура, задачи и функции, определено их название, поскольку роль существующих ныне подразделений органов внутренних дел в основном сводится лишь к представлению информации в Федеральную антимонопольную службу (далее ФАС) и оказанию формального содействия её сотрудникам в привлечении к административной ответственности нарушителей рекламного законодательства. На наш взгляд, в соответствии с Федеральным законом «О полиции» сотрудники полиции в целях недопущения бумажной волокиты самостоятельно на месте должны рассматривать дела о нарушении законодательства о рекламе и передавать их представителям территориальных органов ФАС РФ для привлечения нарушителей рекламного законодательства к административной ответственности, оказывать сотрудникам антимонопольных органов фактическое содействие в этом. Подобные подразделения полиции, по нашему мнению, предлагается назвать службой по борьбе с рекламными правонарушениями МВД России, а возглавлять её должно Главное управление по борьбе с рекламными правонарушениями МВД России (ГУБРП МВД РФ).
Выбор темы диссертационного исследования обусловлен не только её актуальностью, но и недостаточной разработанностью ряда вопросов
1 См. Указ Президента РФ от 01.03.2011 N 248 "Вопросы Министерства внутренних дел Российской Федерации" (вместе с "Положением о Министерстве внутренних дел Российской Федерации"). // Собрание законодательства РФ, 07.03.2011, N 10, ст. 1334.
Федеральный закон от 07.02.2011 N З-ФЗ «О полиции». // Собрание законодательства РФ, 14.02.2011, N 7, ст. 900. Далее по тексту - ФЗ «О полиции».
гражданско-правового статуса участников отношений в рекламной сфере, в частности проблем четкого определения прав и обязанностей субъектов рекламной деятельности, детальной регламентации защиты прав потребителей рекламы, возмещения потерпевшим от ненадлежащей рекламы лицам материального ущерба и компенсации морального вреда.
Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся в сфере гражданско-правового статуса субъектов рекламной деятельности и в области деятельности органов внутренних дел в борьбе с нарушениями рекламного законодательства.
Предметом исследования являются нормы действующего законодательства, регулирующие права, обязанности и ответственность участников рекламного процесса, деятельность органов внутренних дел в борьбе с рекламными правонарушениями.
Научная новизна диссертации заключается в том, что в настоящей работе предпринята попытка провести комплексный анализ правовых проблем, относящихся к рекламе, выявлен правовой статус участников рекламных отношений, указаны теоретические и практические проблемы, особенности применения законодательства о рекламе, выработаны предложения по совершенствованию действующего законодательства в сфере рекламы.
На основе анализа и исследования предлагаются собственные определения понятий «реклама» и «рекламное право», отвечающие действительной реальности сегодняшнего дня.
Реклама - изготовленная и распространенная на основании договора с заказчиком специально уполномоченными лицами в установленной законом форме, с помощью разрешенных законом способов и средств информация коммерческого, социального, политического, религиозного, идеологического и культурологического характера, которая является оплачиваемой и предназначена для неопределенного круга лиц с целью формирования или
поддержания интереса к рекламируемым объектам, либо достижения иного желаемого заказчиком результата.
Рекламное право - это отрасль права, регулирующая отношения в сфере заказа, производства, распространения рекламной информации, определяющая виды рекламы, круг субъектов рекламной деятельности, их права, обязанности и ответственность, а также пределы осуществления рекламных услуг. Метод рекламного права - диспозитивно-императивный (наряду со свободой в выборе средств и мест размещения рекламной информации, существуют отдельные ограничения, запреты, например, запрет вносить заведомо ложные сведения о товарах, работах и услугах, идеях и, начинаниях в рекламу, запрет размещать рекламу на памятниках истории и культуры или вблизи их, ограничение размещения рекламных щитов вдоль шоссейных дорог и железнодорожных путей и т.п.).
Новыми или обладающими элементами новизны являются: а) содержание права граждан на информацию б) понятие рекламы в) субъективный состав и правовой статус участников рекламной деятельности г) требования, предъявляемые к форме, содержанию и объектам рекламной информации д) ответственность за ненадлежащую рекламу е) государственный контроль за рекламной деятельностью ж) авторское право в рекламе.
Степень научной разработанности темы в юридической литературе.
В юридической литературе проблемам рекламных правоотношений посвящено большое количество монографий и диссертаций учёных-правоведов. Среди них В.И. Иванов, автор первой и в течение почти двадцати лет единственной диссертации по рекламе: «Правовые проблемы рекламы в СССР. М.,1979., а также A.A. Абдурахманов, С.Г. Богацкая, Ю. Вольдман, А.Ю. Головин, С.Э. Жилинский, О.Б. Кузнецова, Ю.С. Куликова, Е.В. Медянкова, B.J1. Нечуй-Ветер, Е.В. Павловец, Г.А. Свердлык, Е.А.
Свиридова, И. Силонов, Е.И. Спектор, Э.Л. Страунинг, А.Н. Толкачев, К. Тотьев, O.A. Филатова, Ю.В. Черячукин, Н.Д. Эриашвили и ряд других. Все они основное внимание сосредотачивали на правовых аспектах рекламы как информации, как социального явления, как деятельности по созданию и распространению рекламного продукта, как творческого представления, как одного из важнейших и действенных способов связи с общественностью и т.д. В то же время, не рассматривался в достаточной степени вопрос о рекламе под призмой гражданско-правового статуса субъектов рекламной деятельности. А ведь именно от участников рекламного процесса зависит, будет ли реклама добросовестной, достоверной, этичной и гуманной или нет; будет ли она служить потребителям необходимым источником информации или же, наоборот, вводить его в заблуждение относительно свойств, качеств и цены рекламируемого объекта, либо вопреки желанию потребит
