АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Возникновение и развитие английского общего права в XII-XVII веках»
Баранов Всеволод Федорович
Возникновение и развитие английского общего права в ХП-ХУН веках
12.00.01 - теория и история права и государства; история учений о праве и государстве
Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук
2 9 НОЯ 2012
Москва-2012
005056162
Работа выполнена в Московской государственной юридической академии имени O.E. Кутафина
Научный руководитель Официальные оппоненты:
Ведущая организация
Доктор юридических наук, доцент Поликарпова Елена Васильевна
Доктор юридических наук, профессор, ректор Московской государственной академии водного транспорта Чибиряев Станислав Архипович
Кандидат юридических наук, доцент, Московский университет МВД Российской Федерации,
доцент кафедры истории государства и права Яцкова Анна Павловна
Российская академия правосудия
Защита диссертации состоится «&Г» (jjeteufyjt 2012 года в на
заседании диссертационного совета Д 212.123.02 на базе Московской государственной юридической академии имени O.E. Кутафина, г. Москва, 123995, ул. Садовая Кудринская, д. 9, зал заседаний диссертационных советов.
С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Московской государственной юридической академии имени O.E. Кутафина.
Автореферат разослан <АН» МОЛубjpiL 2012 года
Ученый секретарь диссертационного совета, заслуженный деятель науки Российской Федерации, доктор юридических наук, профессор
H.A. Михалева
f
I. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ
Актуальность темы исследования. Английское общее право - одна из старейших правовых систем Европы. Значительную -роль в ее формировании сыграли королевские суды и их деятельность.
Общее право несет на себе глубокий отпечаток его истории, специфики условий, в которых оно возникло и развивалось.
На протяжении веков английское общее право представляло собой систему исковых форм и правовых средств судебной защиты. Отсюда традиционное придание особого значения процессуальному праву. Сохраняются и иные особенности общего права. От других правовых систем его отличает особая роль прецедента, как одного из наиболее важных источников права. Согласно существующим правилам, суд, при рассмотрении какого бы то ни было дела, является формально связанным решением по аналогичным вопросам, вынесенным вышестоящим судом или судом той же инстанции. В английской правовой системе отсутствует также четко выраженное по сравнению с континентальными системами деление на отрасли права.
В современной научной литературе широкое распространение получил термин «англо-американское право», который употребляется как синоним «англосаксонского права». Вместе с тем, праву США прусущ ряд отличий, что вызывает вопрос о правомерности употребления данного термина.
Среди особенностей, отличающих правовую систему США от английской правовой системы, можно указать на наличие писаной Конституции, большую значимость законодательства по сравнению со статутом в английском праве; большую подверженность кодификации; важную, но в меньшей мере доминирующую роль судебной практики.
Однако не стоит преувеличивать все эти отличия. В США в общем сохраняются концепции, способ мышления и теория источников английского права. Можно также наблюдать и отчетливый параллелизм в
развитии английского и американского права. Общие черты развития английского и американского права говорят об их сходстве, о том, что обе правовые системы имеют общую основу.
Таким образом, термин «англо-американское право» вполне уместен, но применять его следует с осторожностью. Дело в том, что эволюция общего права вплоть до конца XVIII в. являлась эволюцией исключительно английского общего права. Лишь в конце XIX - начале XX века ПТТТА становятся активным субъектом международных отношений и начинают оказывать серьезное воздействие на развитие общемирового права1. Следовательно, начиная с этого периода можно говорить об англоамериканском праве.
Роль английского общего права в процессе становления правовой системы США и развитие англо-американского права в значительной мере определяют актуальность данного исследования.
Говоря об актуальности данной темы, следует особо выделить ещё три момента.
Во-первых, английское общее право явилось той основой, на которой возникли многие из современных правовых систем. Бывшие доминионы и колонии Великобритании, добившись независимости и создавая свои национальные правовые системы, во многом, если и не во всём, следовали модели страны-метрополии.
Во-вторых, следует обратить внимание на то влияние, которое английское общее право оказало на развитие континентальных правовых систем в XVIII - XX веках.
И, наконец, в-третьих, одним из важнейших моментов, определяющих актуальность данного исследования, являются тенденции, проявившиеся в развитии континентальных законодательств в новейшее время.
1 Например, чисто английский институт траста пришел в континентальную Европу не непосредственно из Англии, а через Америку.
На практике континентальные кодексы оказались не такими всеохватывающими и исчерпывающими, какими они представлялись в теории. Это обусловило возрастание роли судебной практики, а значит и прецедента.
В данной ситуации представляется весьма полезным ознакомление с историческим правовым опытом Англии, где судебной практике придавалось большое значение, и прецедент признан полноценным источником права.
В отличие от Англии, в российской правовой системе судебная практика формально не признается источником права. Между тем, многие ученые указывают на то, что фактически дело обстоит иначе. При наличии пробелов в законодательстве, его относительном отставании от жизни, центральные органы юстиции, включая Верховный Суд, Высший Арбитражный Суд, Конституционный Суд Российской Федерации, вынуждены формулировать нормы, вносящие своего рода дополнения в действующую систему нормативного регулирования. Это и ряд других обстоятельств доказывают, что в настоящее время судебная практика фактически является источником права и в российской правовой системе.
В этой связи, представляется весьма важным ознакомление с английской доктриной судебного прецедента.
Таким образом, диссертант приходит к мнению о целесообразности рецепции отдельных подходов английского общего права, прошедших проверку временем и доказавших свою ценность.
Следовательно, актуальность данного исследования определяется тем значением, которое имело в прошлом и продолжает иметь в настоящем английское общее право для развития общемирового и, в том числе, российского права.
Степень разработанности темы и теоретическая база исследования.
Настоящим началом серьезного изучения истории английского права считается выступление в октябре 1888 г. профессора Ф.У. Мейтлэнда в Кембридже с лекцией «Почему до сих пор не написана история английского права?». Мейтлэнд обратил внимание на отсутствие у практикующих юристов интереса к истории национального права. Он подчеркивал, что «изучение истории английского права неотделимо от изучения самого права, и юристы при рассмотрении современных проблем были склонны использовать устаревший подход, что явилось результатом образования. Как правило, они интересовались не историей как таковой, а значимостью и полезностью результатов исторических событий для настоящего момента.. ,»2.
Мейтлэнда можно считать одним из основоположников истории английского права. Он сделал больше, чем кто-либо другой для определения основы его изучения.
В своей речи Мейтлэнд обращался не только к своим соотечественникам: «...Здесь огромное поле деятельности для иностранцев: и французов, и немцев, и русских; каждый может внести посильный вклад, каждому есть, где приложить свои усилия...»3.
Упоминание о русских не случайно. Мейтлэнд имел в виду П.Г. Виноградова4, профессора Московского университета, приехавшего в Великобританию в 1883 г. для сбора материалов для докторской диссертации.
2 Цит. по: История права: Англия и Россия. М.: Прогресс, 1990. С. 41.
3 Там же, С. 42.
4 Виноградов Павел Гаврилович (1854-1925), русский историк, представитель либеральной историографии, академик Российской Академии Наук (член Петербургской Академии Наук с 1914 г.). В 1902-08 и с 1911 жил в Великобритании.
Для целей данного исследования особую ценность представляют труды П.Г. Виноградова: Исследования по социальной истории Англии в средние века (СПб., 1887) и История средних веков. Развитие государственной власти в Англии (СПб., 1900).
Мейтлэнд знал его лично и очень ценил. П.Г. Виноградов сделал очень много для исследований английского права. Более 12 лет после смерти Мейтлэнда он совместно с Поллоком, другим видным ученым занимал пост директора Селденского общества, публикующего материалы по истории английского права. Созданное в 1887 г., «чтобы способствовать изучению и совершенствованию знаний по истории английского права», оно продолжает свою деятельность и по сей день5.
Российская историческая наука всегда проявляла большой интерес к истории Англии. Такие имена, как Д.М. Петрушевский6 и А.Н. Косминский, М.М. Ковалевский7 и А.Н. Савин8, навеки вошли в мировую историческую науку.
Особо хотелось бы отметить труд Д.М. Петрушевского «Очерки из истории английского государства и общества в средние века»9. Написана эта работа была в тридцатых годах прошлого века и с тех пор выдержала пять изданий. Ценность ее заключается в том внимании, которое автор уделяет становлению государственных и правовых институтов в Англии XI-XIII вв. и их взаимодействию.
Так, Петрушевский подробно останавливается на анализе законодательной деятельности Генриха II, её роли, как основы формирования общего права, дает оценку судебной реформе с точки зрения её значения для создания предпосылок возникновения представительных органов. Большой интерес представляет раздел названной книги, посвященный ассизам Генриха II и его преемников.
5 История права: Англия и Россия. - М.: Прогресс, 1990. С.43.
6 Петрушевский Д.М. Очерки из истории английского государства и общества в средние века. Изд.5-е. - М., 2003.
7 Ковалевский М.М. Происхождение современной демократии, т.1-4. М., 1895-1897; Ковалевский М.М. От прямого народоправства к представительному и от патриархальной монархии к парламентаризму, т.1-3. М., 1906; Ковалевский М.М. История Великобритании. СПб., 1911.
8 Савин А.Н. Лекции по истории английской революции. М., 1924, Изд.2-е. - М., 1937.
9 Петрушевский Д.М. Очерки из истории английского государства и общества в средние века. Изд.5-е. - М., 2003.
За рубежом, в первую очередь в английской и американской исторической науке, интерес к истории и значению английского общего права довольно высок. В ходе исследования использовано 3 90 различных работ.
В первую очередь следует отметить канонический труд по истории английского права, написанный самими основателями данного направления, Ф. Поллоком и Ф. Мейтлэндом в 1895 г. Работа так и называлась - «История английского права»'0 и включает в себя два тома.
В 1922-1926 гг. одноименный труд пишет другой видный английский ученый, Голдсуорт. Его шестнадцатитомная «История английского права»11 на сегодняшний день может считаться наиболее полным исследованием данной проблемы.
Особо хотелось бы отметить вклад профессора Средней истории и истории права Гентского университета Ван Каенегема. Его работы «Рождение английского общего права» и «Королевские приказы в Англии»12 содержат исследование условий и обстоятельств зарождения и начального этапа (до 1200 г.) развития английского общего права, и его основных элементов.
Среди зарубежных работ, переведенных на русский язык и изданных в нашей стране, следует отметить труд известного французского историка Шарля Пти-Дютайи «Феодальная монархия во Франции и в Англии Х-Х1П веков». К несомненным достоинствам монографии Шарля Пти-Дютайи следует отнести подробный сравнительный анализ французских и английских государственных и правовых институтов Х-ХШ вв. Рассмотрена также преемственность между англосаксонскими и англонормандскими правовыми институтами.
10 F.Pollock and F.W.Maitland. History of English Law. Cambridge. University press, 1957.
11 Holdsworth W.S. History of English Law. London, 1922-1926.
12 R.C. van Caenegem, The Birth of the English Common Law. Cambridge, at the University Press, 1973; Royal Writs in England. London Quaritch, 1959.
Следует упомянуть работу Артура Брайанта «Эпоха рыцарства в истории Англии». Представляет наибольший интерес глава, где рассмотрена законодательная деятельность Эдуарда I в последней четверти XIII в., связь между развитием права и парламентаризма.
Объектом исследования автор определил историю возникновения и становления английского общего права в период Х1-ХУ вв. и права справедливости в период ХУ-ХУП вв., характер их взаимодействия и роли в формировании современного английского права в период ХУ11-ХХ вв.
Соответственно предметом исследования является историко-правовой анализ процессов возникновения, становления и взаимодействия английского общего права и права справедливости, условий и предпосылок их возникновения, основных закономерностей их развития и функционирования.
В фокусе исследования лежит период возникновения и становления системы английского общего права в её законченном виде, т.е. период XII-XVII вв.
Основной целью исследования являются установление и анализ причин, условий и процессов, которые позволили английскому общему праву занять на современном этапе место одной из ведущих правовых систем мира.
Для достижения данных целей в диссертации были поставлены следующие задачи:
— проследить эволюцию и охарактеризовать уровень развития англосаксонских правовых институтов до 1066 г.;
-проанализировать изменения в английских правовых институтах после 1066 г. и формирование условий и предпосылок для зарождения и становления общего права;
- исследовать процесс формирования, структуру и характер деятельности судов общего права в Х1-ХШ вв.;
-определить основные пути формирования норм общего права и роль юридической практики и «королевских приказов» суду о праве в данном процессе;
- определить место и роль прецедента в английском общем праве;
- проследить генетическую связь между континентальными и английскими правовыми институтами;
-определить особенности английского общего права и дать им объяснение;
-рассмотреть причины кризиса общего права в Х1У-ХУ вв. и формирование параллельной системы - суда справедливости;
- рассмотреть и охарактеризовать процесс воздействия английского общего права на континентальное и международное право в ХУН-ХХ вв.;
- определить, какие элементы и институты английского общего права, зародившиеся в период Средневековья, получили свое развитие в период Нового времени и оказались востребованы современным правом.
Методологической основой данного исследования является диалектико-материалистический метод познания. С его помощью определяется и теоретически отражается реальный исторический путь, который прошло английское право за многие века своего существования. С помощью диалектико-материалистического метода внимание исследователя акцентируется на связях права с государством, с иными социальными явлениями, институтами и учреждениями, их взаимодействии. Английское право рассматривается в динамике - с точки зрения его эволюционного, а подчас и революционного развития, под углом зрения взаимодействия его с окружающей политической, экономической, социальной и иной средой.
В рамках диалектико-материалистического метода использовались частнонаучные методы, присущие, как исторической так и юридической наукам. Основными методами, использовавшимися в ходе работы, явились системно-структурный, формально-логический и сравнительно-
исторический методы. Большое значение имел также и метод историко-правового анализа. Все явления рассматриваются в историческом аспекте.
Источниковая база диссертационного исследования весьма обширна. Были привлечены следующие группы источников:
1. Законодательство. В той части, где рассматривается история становления права в англосаксонский период, были использованы многочисленные дошедшие до нас законники или "правды" англосаксонских королей, в том числе «правда» короля Альфреда Великого. К этому же периоду относится и законник короля Кнута Датского. Эти раннефеодальные источники значительно устарели к моменту нормандского завоевания 1066 г.
Настоящим началом английского законодательства следует считать вторую половину XII в., когда были изданы ассизы Генриха II. Важность этих документов заключается как в их значении для развития теории, так и для будущего законодательства, в них впервые были закреплены основополагающие принципы и нормы общего права. Именно ассизы определили характер законодательства и направление, по которому предстояло развиваться. Несколько позже, в конце XIII в. появляется более совершенная форма законодательного акта - статут. Статут -законодательный акт высшей юридической силы, закон, принимаемый королем в совете со своей Курией. В дальнейшем под статутом стали понимать законодательный акт, изданный парламентом.
2. Говоря об источниках английского права, нельзя не упомянуть о Великой Хартии вольностей английской нации 1215 г. В рамках данного исследования Великая Хартия представляет особый интерес в качестве историко-правового документа, формулирующего ряд важнейших юридических принципов судебно-административной системы английского феодального государства.
3. Одним из основных источников английского общего права является прецедент. Судебный прецедент - это решение суда по
конкретному делу, получившее расширенную разработку и признанное эталоном для всех других аналогичных дел.
Начало регистрации судебных решений было положено в 1189 г. Тогда же судьи начали составлять для собственных нужд правовые заметки со ссылками на обычаи и предписания, которые могли быть использованы как прецедент. В качестве примера можно привести сборник, известный под названием «Брактонская тетрадь» (середина XIII в.). К концу XIII в. появляются Ежегодники (или «Годовые книги») - серии кратких описаний судебных решений. Они включали изложение юридических споров между судьями и барристерами по вопросам содержания заявления и по процедурным вопросам. К XV в. Ежегодники затрагивают многие аспекты материального права15.
4. Из правовых документов XII-XIII вв. большое значение для развития английского общего права имели, так называемые королевские приказы суду о праве (Writs). Наряду с судебной практикой королевский приказ являлся одним из важнейших источников формирования судебного прецедента.
5. Юридические трактаты. Особый интерес представляет «Трактат о законах и обычаях королевства Английского», авторство которого традиционно приписывается Ранульфу Гленвиллу, старшему юстициарию Генриха II.
Этот трактат подвел итог всего XII столетия, как переломного для английского права. Способ подачи материала, широта понимания проблем в действующем на тот момент праве, точность в определении предела различных юрисдикций и доступность объяснения — всеми этими качествами обладал трактат Гленвилла.
13 Значение этих «годовых книг» - а ни одна другая страна не имеет чего-либо подобного - очень велико, особенно в те годы (конец XIII - начало XIV веков), когда судьи своими утверждениями и прецедентами помогали сформировать будущее направление закона.
Другим виднейшим мыслителем являлся Генрих де Брактон (XIII в.), английский юрист, составитель сборников процессуальных форм английского общего права. Брактон был одним из немногих, кто предпринял попытку изложить в понятном для всех виде английское общее право.
Указанные работы, объяснявшие и комментировавшие общее право, вдохновляли позднейших юристов и судей на его дальнейшее развитие.
Одной из наиболее выдающихся работ по вопросам английского права, которую по своему значению можно поставить в один ряд с трактатами Гленвилла и Брактона, является труд Э. Кока «Институты английского права», опубликованный в 1628- 1642 гг. Другие наиболее примечательные работы данного периода - это труд Литлтона о владении, написанный в конце XV в., работа Фортескью «В похвалу законам Англии» ('Т)е ЬаисНЬиз Ье§игп А^Нае") 1470 г. и диалоги между приверженцем римского права и приверженцем общего права, опубликованные в 1523-1532 гг. Сен-Жерменом под названием «Профессор и студент».
Уголовному праву и некоторым другим вопросам общего права были посвящены работы Фитцхерберта (XVI в.), Блэкстона (XVII в.), а также Хейла (XVII в.).
Научная новизна исследования. Представляется, что в целом история английского общего права изучена достаточно хорошо. Вместе с тем, по нашему мнению, есть ряд вопросов, которые либо не получили, либо получили недостаточно внимания в историко-правовой литературе. В данной работе мы постарались восполнить имеющиеся пробелы.
1. Первым моментом, определяющим новизну исследования, является то, что в нем особое внимание уделяется вопросу о роли королевских приказов суду о праве. Подробно рассматривается предыстория возникновения данного института в англо-саксонскую эпоху
и анжуйский периоды от акта королевской воли до полноценного юридического документа.
По мнению автора, исключительно важная роль в формировании английского общего права принадлежит в первую очередь институту королевского приказа суду о праве.
После 1066 г. основную роль в формировании прецедентных норм играли королевские разъездные судьи, их судебная практика.
Однако, со времени Генриха I Боклерка (1100-1135) королевская власть активно включается в правосудную деятельность, стремясь ограничить юрисдикционные права феодальных сеньоров, принимая на себя роль верховного охранителя права в стране, не связанного никакими феодальными ограничениями14.
Отдавая дань заслугам Генриха I, современники прозвали его «львом правосудия». В своей деятельности он использовал унаследованный от англосаксонских предшественников институт - королевский приказ суду о праве. Если первоначально данный приказ представлял собой лишь акт королевской воли, то в дальнейшем, во второй половине XII в., приказ суду превратился в полноценный юридический документ. Во времена Генриха II Плантагенета (1154-1189) королевские приказы суду были стандартизированы и приведены в строгую систему. Многие из них вошли в состав законодательных актов, ассиз.
Таким образом, приказы выступили и как источник прецедента и как источник законодательства.
2. Вторым моментом, определяющим новизну исследования, является комплексный подход к исследованию общего права. Автор стремится показать, что модернизация английского права, предпринятая в Х11-Х1П вв. и его эволюция явились элементом широкомасштабного Ренессанса XII в.
14 Петрушевский Д.М. Очерки из истории английского государства и общества в средние века. Изд. 5-е. - М.: Едиториал УРСС, 2003. С. 112.
3. Исходя из того, что система общего права имела серьезное политическое значение, автор анализирует взаимосвязь и взаимодействие процессов становления нормативной основы общего права, деятельность судей общего права и процесса политических преобразований.
4. Одним из достижений английской правовой практики явилось создание института жюри присяжных. В данной работе уделяется особое внимание проблеме возникновения института жюри присяжных, предпосылкам его возникновения, национальным и континентальным корням, вопросам его становления, как особого способа следствия и юридического доказательства, а также значения для правовой системы страны и для формирования ее политических институтов.
Вопрос о происхождении института жюри присяжных, его исторических корнях вызывает немало споров среди историков. Автор рассматривает несколько концепций.
Так, в конце XVII - начале XIX вв. некоторые ученые, в первую очередь немецкие рассматривали в качестве прообраза института жюри, племенные собрания у древних германцев в эпоху военной демократии. Однако далее туманных рассуждений, где было больше романтики, чем научного анализа, сторонники данной концепции не пошли.
Иную теорию выдвинул немецкий ученый Генрих Бруннер15 в работе «Происхождение суда присяжных», изданной в 1871 г16. С его точки зрения, следы данного института следует искать в древнем каролингском «¡гкциэШо» (розыске). Таким образом, жюри представлено, как институт, возникший из авторитарной и деспотичной системы континентального происхождения, используемой, в первую очередь, в фискальных целях. Лишь позже данный институт был модернизирован, якобы, опять лишь по
15 Бруннер (Brurmer) Генрих (1840-1915) немецкий историк, иностранный член-
корреспондент Петербургской АН (1908). Специалист по истории государства и права раннего западно-европейского Средневековья. H.Brunner, Die Enstehung der Schwurgerichte, Berlin, 1871.
воле и решению королевской власти и стал одним из основных элементов английского общего права.
Возможно, что взгляды Бруннера не бесспорны, но с ним соглашается и французский историк Шарль Пти-Дютайи: «Это было учреждение франкского происхождения: франкские короли пользовались присяжными, чтобы обнаружить преступников и чиновников-лихоимцев; Вильгельм Завоеватель ввёл институт присяжных в Англии... Генриху II принадлежит честь превращения их в судебное учреждение»17.
В то же время Шарль Пти-Дютайи признает, что институт подобный обвинительным присяжным существовал в Англии со времен скандинавского завоевания в графствах наиболее проникнутых скандинавизмом.
Еще более конкретно об этом заявляет русский историк Д.М. Петрушевский, ссылаясь на закон короля Этельреда II (978-1016 гг.), где подробно описана процедура избрания присяжных и их приведения к присяге18.
По мнению диссертанта, ближе всего к истине концепция, предложенная профессором Гентского университета Ван Каенегемом. По его мнению, институт присяжных стал результатом синтеза трех правовых традиций: скандинавской, франкской и чисто национальной, английской. Институт жюри на государственном уровне был введен нормандцами, познакомившимися с ним на нижней Сене. Но стало это возможным благодаря тому, что использование жюри на местном уровне было известно в Англии еще в англосаксонские времена и имело прочные национальные корни19.
17 Пти-Дютайи, Шарль. Феодальная монархия во Франции и в Англии X-XIII веков. Перевод с французского С.П. Моравского. СПб.: Издательская группа «Евразия», 2001. С. 132.
18 Петрушевский Д.М. Очерки из истории английского государства и общества в средние века. Изд. 5-е. - М.: Едиториал УРСС, 2003. С. 114.
" Van Caenegem. The Birth of the English Common Law (Cambridge University Press. 1973), p. 79.
5. Пятый момент, определяющий новизну исследования, состоит в следующем. Исходя из того, что англосаксонская система права является одной из ведущих правовых систем современности, в работе уделено особое внимание вопросу рецепции ряда английских институтов, норм и концепций континентальными правовыми системами в ХУШ-ХХ вв.. влиянию английских правовых доктрин и идей на развитие общемировой науки права.
В работе критически рассмотрена английская доктрина судебного прецедента и проанализированы ее отдельные элементы и положения с точки зрения их применимости в российском праве.
Теоретическая и практическая значимость исследования состоит в следующем.
Материалы, представленные в диссертации, результаты, полученные в ходе их анализа, и сделанные выводы могут быть использованы:
во-первых, в учебном процессе, как на юридических, так и исторических факультетах, при подготовке программ и пособий по истории права и государства зарубежных стран;
во-вторых, в законотворческой работе и при прогнозировании процессов в праве, использовании позитивного правового опыта зарубежных стран, извлечении уроков из имеющихся недостатков и их исправлении;
в-третьих, они могут быть полезны при теоретических исследованиях проблем и анализе путей становления и развития права в различных государствах;
и, наконец, в-четвертых, они могут быть использованы при проведении теоретических исследований не только в области истории права и государства, но и иных направлений: в социологии, политологии, сравнительной истории, социальной психологии.
Положения, выносимые на защиту, состоят в следующем.
1. Достижения нормандской и анжуйской династий в создании английской системы права, получившей название «общего права» («Common Law»), были в значительной мере обусловлены высоким уровнем правовой культуры, достигнутым англосаксонским обществом к середине XI в.
2. Важнейшая роль в становлении системы английского общего права принадлежит институту «королевского приказа суду о праве».
3. В институтах английского общего права прослеживается генетическая связь с континентальными правовыми институтами (к примеру, институт жюри присяжных, его компетенция, функции, сфера применения).
Английское общее право формировалось в ходе взаимодействия и взаимовлияния континентальной (франко-нормандской) и национальной (англо-саксонской) правовых традиций и институтов. Нормандцы были носителями французской правовой культуры. В то же время, завоеватели сумели оценить и воспринять ряд достижений англосаксонской правовой системы (институт шерифа, королевский приказ, манориальная организация, суды и др.).
4. Институт жюри присяжных, сложившийся в Англии, сыграл выдающуюся роль не только в становлении английского общего права, но и английской политической системы.
5. Модернизация английского права, проведенная сперва в XII, а затем в XV-XVI вв., была вызвана не только проблемами чисто национального характера, но и тесно связана с общеевропейскими процессами.
Реформы английского права, породившие общее право во второй половине XII в. и право справедливости в середине XV в. не были явлениями, изолированными от общеевропейских процессов, имевших место в ту же эпоху в соседних с Англией странах. XII в. был веком второго в истории Европы Ренессанса, проявившегося во всех сферах
общественной жизни и охватившего многие регионы (о чём свидетельствуют названия: «нормандский ренессанс», «провансальский ренессанс» и др.). Возросший профессионализм судейского корпуса, совершенствование, специализация и централизация всей системы были приметой времени и наблюдались не только в Англии, но и во Франции, в Италии. Ещё большее значение имел Ренессанс XIV-XVI вв., получивший название Великого Ренессанса или Возрождения.
6. Английское общее право оказало значительное влияние на развитие правовых систем континентальной Европы.
7. Автор обращает внимание на возможность применения отдельных элементов английской доктрины прецедента для выработки самостоятельной российской доктрины прецедента.
Апробация результатов исследования.
Рукопись диссертации обсуждена и одобрена на заседании кафедры истории государства и права Московской государственной юридической академии имени O.E. Кутафина 17 мая 2011 г. Основные положения диссертации излагались автором на ежегодных научных конференциях «Актуальные социально-экономические проблемы развития России» (Московская финансово-юридическая академия, 2004 и 2005 гг.), на V международной научно-практической конференции «Актуальные проблемы гуманитарных и социально-экономических наук» (Московская финансово-юридическая академия, 2005 г.), а также в опубликованных автором семнадцати (17) научных работах.
Структурно диссертация состоит из введения, трех глав, заключения и библиографии.
II. ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ.
Во введении обосновывается актуальность и новизна исследования, теоретическая и практическая значимость работы, определяется ее цель и задачи, объект и предмет исследования, его методологическая основа, приводятся основные положения, выносимые на защиту.
Первая глава - «Начальный этап становления английского общего права» - состоит из двух параграфов, посвященных рассмотрению предпосылок и процесса зарождения и возникновения общего права; становления его основных элементов.
К начальному этапу автор относит период 1066-1200 г. Объяснение этого состоит в следующем. В 1066 г. Англия была завоевана герцогом Нормандии Вильгельмом, получившим имя Завоевателя. Став королем Англии, Вильгельм Завоеватель провел ряд реформ и предпринял серию важных нововведений. Он заложил ту основу, на которой его преемникам удалось создать правовую систему, получившую название английского общего права. Основные подходы к общему праву, его основные, базовые элементы и направления, по которому ему предстояло развиваться, были определены в эпоху Генриха II Плантагенета (1154-1189), первого представителя Анжуйской династии на английском престоле. Важное значение данной эпохи для становления английского общего права никем не оспаривается. Высокую оценку деятельности Генриха II и его администрации дал выдающийся российский историк П.Г. Виноградов: «В это царствование, действительно, намечается тот порядок правления, которым жила Англия XII - XIV вв. Еще нет тех конституционных сдержек, того общественного давления, которое мало по малу вырастает именно в эти века. Но под охраной короля в связи с его личной властью образуется правительственный порядок, сделавшийся основой всего средневекового юридического быта, а косвенно и юридического быта всей
современной Англии. При нем сложились основы того судопроизводства и судоустройства, которые до сих пор господствуют в Англии»20.
Таким образом, около 1200 г. основные черты общего права уже сложились. Поэтому можно рассматривать период 1066-1200 гг., как начальный этап становления английского общего права. Основными достижениями данного периода явились создание системы судов общего права и становление его нормативной основы.
Первый параграф главы 1 посвящен созданию системы судов общего права в период XI - ХП вв. Рассмотрены процесс возникновения судов общего права, история их утверждения, структура, характер и форма их деятельности и компетенция. Рассматривается также социальный состав и статус судей общего права. При этом, подчеркивается тот факт, что в процессе своей реформаторской деятельности нормандские и анжуйские короли широко пользовались достижениями своих предшественников, англосаксонских королей. Соответственно, в первом параграфе уделено значительное внимание тем подходам к общему праву, которые проявились до 1066 г. (королевский суд, попытки унификации законодательства, язык юридических актов).
В параграфе втором главы 1 рассматривается история становления системы норм общего права в период Х1-ХН вв. Известно, что главным источником норм общего права является прецедент. Поэтому английское общее право также называют прецедентным правом. Однако необходимо сделать важную оговорку. На всём протяжении своей истории английское общее право развивалось не только благодаря становлению и узаконению прецедентных норм. Поэтому, называть английское общее право прецедентным можно лишь с некоторой долей условности. Речь может идти лишь о значительном удельном весе прецедента в английской правовой системе и особой роли суда в Англии.
20 Виноградов П.Г., История средних веков. Развитие государственной власти в Англии. СПб., 1900. С. 43.
На протяжении ста лет, последовавших после завоевания 1066 г., королевские разъездные судьи разбирали дела и выносили решения, руководствуясь феодальными обычаями и местными правовыми установлениями.
Большую роль играло и законодательство. Уже с середины ХП в. верховный законодатель в лице королевской власти решительно вторгается в правотворческий процесс. В первую очередь, это выразилось в издании целого ряда законодательных актов - ассиз. Несмотря на то, что ассизы не охватывали все сферы общественных отношений, регулируемых правом, в них нашли свое правовое воплощение все те аспекты, которые были наиболее актуальны для феодального общества XII - XIII вв.: защита владения от неправомерного посягательства, передача земли по наследству, вопросы взаимоотношений светской власти с церковью и о пределах их юрисдикций. В ассизах были сформулированы положения о новом порядке проведения следственных действий и судебной процедуры.
Таким образом, именно в ассизах были закреплены исходные, основополагающие, базовые положения, на которых в дальнейшем формировалось и развивалось английское общее право.
И не случайно в дальнейшем английское общее право делало успехи в своем развитии тогда, когда законодатель проявлял наибольшую активность. В эпоху Эдуарда I, благодаря деятельности короля и его администрации, была выработана более совершенная, чем ассиза, форма законодательного акта - статут (закон). Статуты эпохи Эдуарда I принимались королем «с совета и согласия» парламента. Несколько позже статутом стали называть закон, изданный парламентом. Королевские же законодательные акты получили название ордонансов. Следует отметить, что неуклонное повышение авторитета статутного права является основной тенденцией развития английского права вплоть до нашего времени. В настоящее время общепринято, что статутное право имеет
определенные преимущества перед судебным прецедентом. Так, если прецедент противоречит закону, то суды обязаны применять закон.
Вместе с тем, суды по-прежнему обладают правом толковать закон, и это их право не может быть ограничено никаким законом. Поэтому прецедент в Англии продолжают рассматривать как важный источник норм права.
Прецедент формировался двумя путями. Объем и сложность данного вопроса обусловили разделение параграфа второго на два подпараграфа.
В подпараграфе первом рассматривается роль юридической практики, как источника норм английского права.
Исторически первым источником норм английского общего права явилась юридическая практика королевских разъездных судей. В своей деятельности они опирались на феодальные правовые обычаи, занесенные завоевателями из Нормандии. Однако и ряд норм из англосаксонских установлений также продолжал использоваться некоторое время после завоевания, особенно в тех делах, где сторонами являлись англичане, а не нормандцы. Именно в это время начали формироваться предпосылки правила прецедента.
Во втором подпраграфе рассматривается роль королевского приказа суду о праве. Особое внимание, уделяемое этому вопросу, связано с ролью данного института в становлении английского общего права. Тщательная разработка данного аспекта определяет один из моментов новизны работы.
Королевский приказ был известен еще в англосаксонскую эпоху как административный и правовой инструмент. Древнейшие из известных науке текстов королевских приказов относятся ко времени правления короля Этельреда II (978-1016)21, древнейшие из дошедших до нас оригиналов - к эпохе Эдуарда Исповедника. Прогресс в административной системе Англии X в. был достаточно велик, и не приходится удивляться
21 Уап Саегк^ет, \Vrits, Ьопс1оп, риагксЬ, 1959, рр.113-20.
появлению столь сравнительно сложного института как королевский приказ22.
Он был взят на вооружение и развит королями нормандской и анжуйской династий. Но и во времена англосаксонских королей и в нормандский период королевский приказ о праве представлял собой в первую очередь не юридический, а административный документ, обеспечивавший королевской власти вмешательство в дела правосудия. Лишь во второй половине XII в., благодаря реформаторской деятельности короля Генриха II Плантагенета и его администрации, были приняты законодательные акты - ассизы, фактически превратившие королевский приказ о праве в полноценный юридический документ, подведя под него юридическую основу.
Ассизы упорядочили юридическую практику королевских судей (Кларендонская ассиза 1166 г. и Нортгэмптонская ассиза 1176 г. по своему содержанию представляли собой инструкции для их деятельности). Именно со второй половины XII в. ассиза стала играть определяющую роль в формировании норм английского общего права. В дальнейшем, по мере развития общественных отношений вводились новые формы приказов о праве, что потребовало около 1200 г. их упорядочения и сведения в единый список.
Так появился реестр приказов. Старейшие из дошедших до нас списков приказов датируются 1220 г. Новые приказы разрабатывались по мере развития законодательства и вносились в Реестр. Со времени этих старейших списков до нового печатного Реестра 1531 г. число приказов значительно увеличилось23. Официальный Великий Реестр24, скорее всего,
22 См.: G. Barraclough, 'The Anglo-Saxon Writ', History, New Series, 39 (1954), p. 206 and
V.H. Galbraith, Studies in the public records (London, 1948), pp. 35 f.f.
См. классические исследования: F.W. Maitland, 'History of the register of original writs', Harward Law Review, 3 (1889), 97-115 (= Collected Papers, II (Cambridge, 1911), 110-73). Haas and Hall, Early Registers of Writs. P.H. Winfield, The chief sources of English legal history (Cambridge, Mass., 1925), p. 301. 'Master Register'.
хранился в канцелярии лорда-канцлера25 (хотя ни одной копии не сохранилось), и множество неофициальных реестров находилось в руках частных лиц, как и другие документы, служившие «оружием в правовых битвах»26. Можно утверждать, что Реестр Приказов, возможно в виде обычного свитка, уже использовался в XII в.27
Постепенно была разработана довольно совершенная система приказов.
В средние века общее право являлось сердцевиной, основной частью правовой системы Англии. Однако в нее внедрялись и иные элементы. Например, города пользовались, главным образом, нормами торгового права, сильно отличавшегося от норм общего права. Брачно-семейное право и некоторые другие дела находились под сильным влиянием канонического права. Английские короли вели борьбу с церковью, стремясь сузить границы ее юрисдикции, но некоторые дела оставались подсудны церкви вплоть до середины XIX в. Нормы же торгового права во второй половине XVIII в. были интегрированы общим правом, в результате чего была достигнута унификация гражданского и торгового права.
В главе 2 рассматривается «Эволюция английского общего права в период XIII - XVII вв. и формирование права справедливости». Анализируются причины и обстоятельства становления и развития права справедливости, его природа, характер взаимодействия с общим правом, и значение для модернизации и совершенствования правовой системы Англии.
Глава 2 разделена на три параграфа.
В параграфе первом рассматривается эволюция общего права в ХШв. Данный процесс носил в целом довольно успешный поступательный
25 Van Caenegem, Writs, London, Quaritch, 1959, pp. 113-20.
26 Van Caenegem. The Birth of the English Common Law (Cambridge University Press. 1973), p. 30.
27 De Haas and Hall, London, 1957, p. cxxi.
характер. Связано это с эффективной и успешной деятельностью правнука Генриха II Эдуарда I - второго английского короля-реформатора, получившего за свою законодательную активность имя «английского Юстиниана».
Эдуард I вступил на английский престол в сложное для страны время. Ему пришлось сделать то же самое, что и Генриху II. Как Генрих II после смуты Стефана Блуасского должен был привести государство в порядок, так и Эдуарду I нужно было прежде всего восстановить законный порядок и уважение к праву28.
Характеризуя данный период в истории английского общего права, следует отметить, что Эдуард I действовал в духе политики Генриха И, как его продолжатель, но уже в иных исторических условиях.
На начальном этапе становления (XI - XII вв.) английское общее право было чисто феодальным. Его творцы, королевская власть и судьи, стремились в первую очередь создать право, гармонизировавшее отношения между различными социальными группами феодалов и обеспечивающее их господство над зависимыми классами несвободных, вилланов и сервов.
Но к XIII в. ситуация сильно изменилась:
Во-первых, в конце XIII - начале XIV в., в связи с активным ростом городов, в недрах феодализма стали вызревать и развиваться буржуазные по своему характеру отношения, требовавшие своего законодательного закрепления.
Во-вторых, в XIII в. римское право достигло значительных успехов. Оно уже не представлялось правом, «висящим в воздухе». Ученые правоведы болонской школы, комментируя и толкуя нормы римского права, смогли приспособить его к нуждам средневекового общества.
28 Виноградов П.Г., История средних веков. Развитие государственной власти в Англии СПб., 1900. С. 94.
С начала XIV в. римское право уже представляет собой серьезную альтернативу английскому общему праву.
И, в-третьих, в ходе так называемых «гражданских войн» первой половины XIII в., или, иначе говоря, «битв за Парламент» в Англии появился новый институт, с силой которого вынужден был считаться даже такой могущественный государь, каким являлся Эдуард I. Собственно говоря, при Эдуарде I и были заложены основы конституционного строя Англии29.
Все это сыграло в дальнейшем серьезную роль в истории становления английского права.
В параграфе втором главы 2 внимание обращается на кризисные явления, проявившиеся в системе общего права в Х1У-ХУ вв. Общее право достигло значительных успехов в своем развитии, но будучи правом по преимуществу феодальным, оно не могло найти адекватного ответа на те отношения коммерческого оборота, которые не вписывались в узкие феодальные рамки.
Отчасти Эдуарду I удалось отсрочить кризис, включая в систему общего права отдельные статуты, распространявшие его действия на ранее не затронутые правовым регулированием сферы.
Другим способом преодоления кризисных явлений стали фикции. Фикции - это юридически условное предположение о существовании того, что на самом деле отсутствует или существует лишь как некая юридическая условность, но условное существование которой устраивает всех, и в первую очередь суд.
Но всё это лишь отсрочило кризис.
В результате сложилась парадоксальная ситуация. Англия, предпринявшая широкомасштабную правовую реформу на сто лет раньше
29 Виноградов П.Г., История средних веков. Развитие государственной власти в Англии. СПб., 1900. С. 93.
всех прочих стран Европы, к середине XV в. оказалась перед необходимостью вновь реформировать свою правовую систему.
В параграфе третьем главы 2 рассматривается процесс формирования права справедливости и его роль в модернизации английского права в период ХУ-ХУН вв. Учитывая особую сложность и значимость вопроса, третий параграф разделен на пять подпараграфов.
В первом подпараграфе рассматриваются предпосылки и причины появления параллельной системы права. Основной причиной явилось то, что в Х1У-ХУ вв. возникли многие новые общественные отношения. Они нуждались в правовом регулировании, но не могли быть урегулированы в рамках системы общего права. Стороны не могли найти удовлетворения в обычных судах общего права, либо считали их решения неправильными и старались добиться их пересмотра. В такой ситуации оставался один выход - обратиться напрямую к королю, как высшему «гаранту права и справедливости».
Это осуществлялось через Королевский Совет и, в частности, через Лорда-Канцлера. Первые примеры таких действий относятся к 1340 г., когда королевская власть стала активно вмешиваться в работу судов общего права. В конце XV в. Суд Лорда-Канцлера превратился в суд права справедливости, освободившись «от пут общего права». Однако, обращение в Суд Лорда Канцлера допускалось лишь в тех случаях, когда суд общего права оказывался бессильным надлежащим образом разрешить правовой спор, и рассматривалось как «особая милость короля». Право справедливости должно было не подменить общее право, а дополнить общее право.
Во втором подпараграфе параграфа третьего рассматривается процесс в Суде права справедливости. Право справедливости не отличалось столь жесткой детерминированностью, как общее право. Свобода судейского усмотрения здесь была гораздо шире. В ходе своей правоприменительной деятельности Лорд-канцлер мог отказаться от
следования жестким формальным нормам общего права и прибегнуть к нормам римского или канонического права. За счет этого право справедливости отличалось большей гибкостью, чем общее право. Благодаря применению письменной процедуры и отказу от строго формального и «неповоротливого» хода судебного разбирательства, свойственного судам общего права, процесс в Суде справедливости отличался динамизмом и более быстрой процедурой судебного рассмотрения дел.
Английские судьи разработали систему особых принципов, которые легли в основу права справедливости. Рассмотрению этих основополагающих принципов, посвящен третий подпараграф параграфа третьего.
Наиболее важным положением, в котором просматривается особая природа права справедливости, является то, что решения должны были приниматься судьями на основании их усмотрения, как подсказывает разум, совесть и чувство справедливости. Суд права справедливости, в первую очередь, интересуют намерения, а не юридическая форма.
Право справедливости должно было следовать общему праву, а его нормы не должны были подменять собой нормы общего права. Однако на практике соперничества между ним и общим правом избежать не удалось. Их противоборству и соперничеству в период ХУ-ХУП вв. посвящен четвертый подпараграф параграфа третьего.
Противоречия между судами общего права и Судом Лорда-канцлера особо обострились в начале XVII в. Конфликт разразился в 1615 г. и был разрешен королем Яковом I в пользу Суда Лорда-канцлера. По королевскому решению, там, где право справедливости приходит в противоречие с нормами общего права, приоритет следовало отдавать праву справедливости.
В пятом подпараграфе параграфа третьего рассматриваются поиски того компромисса между правом справедливости и общим правом,
который просуществовал вплоть до второй половины XIX в. Этот компромисс был достигнут к концу XVII в. после победы Славной революции 1688 г. Суды общего права нашли надежного союзника в лице Парламента. Надо отдать должное и лордам-канцлерам. Им хватило политической мудрости и такта, чтобы не злоупотреблять своей победой, что могло бы поставить страну на грань правовой анархии. Было достигнуто соглашение, по которому юрисдикция Лорда-канцлера продолжала существовать, но не должна была расширяться за счет судов общего права.
Таким образом, к началу XVIII в. в Англии удалось создать оригинальную и довольно прогрессивную для своего времени правовую систему. В дальнейшем в нее вносились коррективы, но суть ее сохранилась. Несмотря на то, что в ходе реформ 1873 и 1875 гг. суды права справедливости и суды общего права организационно и процессуально были объединены в единое целое, и сегодня общее право и право справедливости продолжают оставаться разными и самостоятельными мегаотраслями английского права.
В главе 3 рассматривается система английского права Х11-ХУ11 вв. в целом, ее особенности, структура и наиболее важные институты.
Для характеристики любой правой системы, наиболее важное значение имеет установление факторов, влияющих на ее становление, условия ее формирования. Именно они определяют ее особенности, и их рассмотрению посвящен первый параграф главы 3.
В первую очередь, следует учитывать, что нормы английского общего права вырабатывались судьями королевского суда в практике разрешения споров между частными лицами. Поэтому норма общего права была менее абстрактна, чем норма права континентальной семьи, и носила скорее казуальный характер.
Вместе с тем, общее право возникло и развивалось при активном участии королевской власти и связано с ней теснейшим образом. Многие
нормы общего права ведут свое происхождение от положений королевских ассиз, статутов и ордонансов либо возникли под их влиянием.
Характеризуя общее право с точки зрения органов, его создававших, следует признать, что оно первоначально имело ярко выраженный феодальный характер. Ему не было дела до интересов несвободных крестьян, которые были грубо исключены из сферы его действия и подвергались наказанию всякий раз, когда пытались воспользоваться льготами, которые оно предоставило членам свободных классов населения. Лишь позднее английская правовая система подверглась серьезной модернизации и демократизации.
Становление системы средневекового английского общего права происходило как становление системы исковых форм и правовых средств судебной защиты. Поэтому развитие общего права отразило глубокое и преобладающее влияние процессуальных факторов. Основой для решения дел в общем праве в средние века служил в первую очередь прецедент, а не норма абстрактного характера.
Следует отметить ещё ряд моментов, оказавших влияние на характер английского общего права в период его возникновения и развития.
В Англии юристы получали свое образование в школах при корпорациях юристов, а не в университетах. И потому были сугубыми практиками.
Английское общее право было первоначально четко очерчено феодальными рамками в то время, как континентальное включало в себя большое количество чуждых феодальному праву норм, главным образом, римского происхождения.
Параграф второй главы 3 посвящен структуре английского права, ее особенностям и эволюции в период ХП-ХУИ вв.
Основу английского общего права составляют три базовые отрасли: право собственности, обязательственное (прежде всего, договорное) право и уголовное право. Некоторые исследователи выделяют в качестве
отдельной отрасли деликтное право, но мы рассматриваем обязательства из деликтов в составе права обязательственного. Таким образом, средневековое английское общее право включало в себя:
1) право собственности, регламентирующее вопросы, в первую очередь, земельной собственности, а также иные отношения собственности;
2) обязательственное право, регламентирующее различного рода соглашения, а также ответственность частных лиц, причиняющих своими действиями вред другим частным лицам;
3) уголовное право, нормы которого регламентируют основания и порядок судебного преследования тех, кто своим поведением нарушает уголовно-правовые запреты.
Такое деление английского права обусловило разделение параграфа второго главы 3 на три подпараграфа.
Подпараграф первый параграфа второго посвящен праву собственности. Английское общее право, возникшее как право феодальное, всегда уделяло особое внимание земельной собственности. Её охрана, тщательная регламентация порядка её владения, передача в качестве наследства и др. составило основу всей правовой системы страны, определило характер данной системы.
Подпараграф второй параграфа второго носит название «Обязательственное ("договорное) право». Особенности английского общего права, как права феодального, регулирующего в первую очередь сеньориально-вассальные отношения в сфере землепользования, привели к тому, что формирование договорного права встретило трудности на своем пути, ибо договор по своей природе требует соглашения двух или более равных или, по крайней мере, формально равных сторон. Развитие рыночных отношений в ХШ-Х1У вв. сделало необходимым включение договорных норм в системе английского общего права, но это был длительный эволюционный процесс. Частично такие нормы были
заимствованы из городского и торгового права, но общее право смогло изыскать и в себе самом ресурсы, позволившие выработать ряд норм, легших в основу договорного права.
Настоящим рождением английского договорного права следует считать признание судами общего права нового специфического иска «о соглашении» (action of covenant). Здесь впервые появляется понятие «обязательство», содержится конкретное требование к должнику исполнить обязательство, установленное соглашением сторон, и предусмотрены санкции.
Английская концепция договорного права оказала значительное влияние на развитие континентального коммерческого права.
Третий подпараграф параграфа второго посвящен уголовному праву средневековой Англии. Оно формировалось в ходе практической деятельности судебных органов. В дальнейшем, когда нормы уголовного права получили свое закрепление в статутах, они представляли собой узаконение сложившейся судебной практики. Общей части английское уголовное право не знало.
Своеобразием отличалась классификация преступлений, сложившаяся в английском уголовном праве. Долгое время все преступления делились на фелонии (fealony) и измену господину (treason).
Считается, что понятие фелонии сложилось к XIII в. Фелониями считались наиболее тяжкие преступления, такие как тяжкое убийство (murder), простое убийство (manslaughter), насильственное проникновение в чужое жилище ночью с целью совершения фелонии (burglary), похищение имущества (larcery), поджоги, изнасилования и некоторые другие. Совершение фелонии всегда наказывалось сурово и беспощадно -только смертная казнь с конфискацией всего имущества и собственности виновного.
Около XIV в. из числа других преступлений выделяется измена (treason) (от фр. trahir или лат. tradere - вероломное предательство). Общее
право, будучи правом чисто феодальным, не могло не уделять этому виду преступления особого внимания. Ни одно другое преступление не могло равняться с изменой. За него могла следовать только смертная казнь с конфискацией всего имущества.
В XIV-XV вв. сложилось понятие мисдиминоров - уголовных проступков, или преступлений небольшой тяжести. Непосредственной причиной этого нововведения было неоправданное расширение применения фелоний и связанное с этим вынесение жестоких приговоров, несоответствующих тяжести проступка. В дальнейшем уголовное право пошло по пути смягчения наказаний за совершение фелоний, из-за чего грань между фелониями и мисдиминорами стала становиться всё более и более зыбкой. Несмотря на это подразделение преступлений на фелонии и мисдиминоры сохранялось достаточно долго, пока оно не было официально упразднено Законом об уголовном праве 1967 г.
Особое значение в главе третьей имеет параграф третий — «Следствие и процесс. Институт жюри присяжных». В связи со сложностью данной проблемы параграф третий главы 3 разделен на четыре подпараграфа.
В подпараграфе первом рассматриваются «Следственные методы и система юридических доказательств до середины XII в.». В Англии, вплоть до XII в. применение архаических методов доказывания были важным и регулярным аспектом деятельности судов.
Особое место занимал судебный поединок. Насколько мы знаем, он не практиковался в англосаксонский период и был введен нормандцами. Нормандские завоеватели, будучи рыцарями, предпочитали судебный поединок, как и все рыцари на Континенте. Вместе с тем, Вильгельм Завоеватель заявил, что английские подданные его королевства не будут принуждены разрешать свои тяжбы путем судебного поединка30.
30 Stuubbs, Select Charters, p. 98. См. также: Stenton, English justice, p. 6; Richardson and Sayles, Law and Legislation, p. 30.
Ценность и эффективность этих примитивных способов ведения следствия и установления истины была невелика. Основной причиной того, что они сохранялись так долго, была широко распространенная вера в их непогрешимость. Психологический барьер часто удерживал преступников от готовности подвергнуться ордалии. Если же они на это соглашались, то страхи нервозность их часто подводили31.
Духовенство играло значительную роль в организации и проведении ордалий всех видов, в том числе и при судебном поединке, где освящалось оружие сражающихся, и у Бога просили проявить милость к правому и указать на виновного32.
В подпараграфе втором параграфа третьего главы 3 - «Кризис старой системы следственных методов и юридических доказательств и поиск альтернативы. Жюри» - рассматриваются те причины и предпосылки, которые привели к отмене ордалий, а также появлению новых способов и методов дознания.
Начиная с XII в., старая, освященная веками, система следствия и доказательств подверглась ожесточенной критике во многих странах Европы. Те самые ордалии, которые ещё недавно освящались церковью и проводились под руководством её представителей, теперь трактовались ею как «дьявольская» практика. Теологи утверждали, что постоянно требовать «чудес» (даже для того, чтобы спасти от наказания невиновного), значит «искушать Господа». Их энергичная борьба привела к признанию того, что священный долг Церкви заключается в искоренении порочной практики применения ордалий, как вредного суеверия. В подтверждение этого
31 The History of Reynard the Fox, translated and printed by William Caxton I, 1481, ed. by D.B. Sands (Cambridge, Mass., 1960), pp. 46-7: «И был назначен день, и было решено, что Рейнард должен прийти и очистить себя посредством клятвы на святых мощах от всех обвинений. Но когда рака со святыми мощами была вынесена, Рейнард неожиданно передумал и стремительно вновь скрылся в своём убежище». См. также: F.R. Jacoby, Van den Vos Reinaerde. Legal elements in a Netherlands epic of the thirteenth century (Munich, 1970).
32 Benedictio scuti et baculi ad duellum faciendum. A.D. 1067-1130 in Lieberbann, Gesetze, 1,430-1.
приводились слова Св. Августина и Священного Писания33. Что касалось испытания раскаленным железом, то было очевидно, что признание виновности или невиновности лица зависит от случая и от того, кто проводит испытание. Многие священники, сознавая всю жестокость подобного испытания, делали всё возможное, чтобы железо не было слишком раскаленным34.
Канонисты колебались на протяжении всего XII в. Наконец в 1215 г. Четвертый Латеранский Собор вынес ясное и авторитетное решение о запрещении ордалий. Романисты же никогда не признавали подобные методы доказательств. Они откровенно презирали эти варварские методы, о которых, разумеется, и не упоминалось в Corpus Juris Civilis35.
Проблема состояла в том, чем заполнить вакуум, образовавшийся в результате отказа от старой системы. В судах стран континентальной Европы прочно утвердилась римско-каноническая процедура, разработанная во второй половине XII - XIII вв. Её главными элементами были единоличный судья или коллегия судей, которые одновременно рассматривали и фактическую сторону дела и давали ему оценку с точки зрения права. Расследование велось путем допроса лица с последующим вынесением решения. В качестве доказательств следует отметить допрос
Deut. 6:16 and Matt. 4:7. См. также: Nottarp, Gottesurteilstudien, pp. 255-62. Сборник статей по этой проблеме можно найти у P. Browe'a: De ordaliis, I: Decreta pontificum Romanorum et synodorum; II: Ordo et rubricae, Acta et facta. Sententiae. Textus et documenta. Series theol. IV. 11 (Rome, 1932-3). Идея «искушения Господа» была официальной причиной запрета проведения ордалий, наложенного Четвёртым Латеранским Собором в 1215 г., часто цитируемого в литературе в последующие века.
J.W. Baldwin, 'The intellectual preparation for the canon of 1215 against ordeals', Spectrum, 36 (1961), 628 ff.; id., Masters, Princes and Merchants: The Social Views of Peter the Chanter and his Circle, I (Princenton, 1970), 323-32.
J.W. Baldwin, 'The intellectual preparation for the canon of 1215 against ordeals', Spectrum, 36 (1961), 628 ff.; id., Masters, Princes and Merchants: The Social Views of Peter the Chanter and his Circle, I (Princenton, 1970), 323-32.
Между цивилистами шла оживлённая дискуссия и по поводу правомерности судебного поединка, очевидно под влиянием Ломбардских законов. См. также: G.D. Amelio, 'Notizie di leteratura longobardistica', Universita di Cagliari. Studi Economico-Giuridici, 46 (1969-70), 108-16.
свидетелей, «добровольное» признание обвиняемого, закрытое слушание дела и широкое применение пыток.
В некоторых других странах и в Англии установилась иная система. Здесь судебное разбирательство велось на базе взаимодействии двух различных органов - судьи или коллегии судей, которые вели дело и, в конечном счете, выносили решение или приговор, и членов жюри, выносящих вердикт о виновности или невиновности подсудимого.
Институт жюри с самого своего появления стал сердцевиной правовой системы английского общего права и оставался им всегда.
Подпараграф третий параграфа третьего главы 3 -«Континентальные и национальные корни жюри» - посвящен изучению и анализу взаимодействия каролингских и англосаксонских правовых институтов и их роли в процессе становления в английском праве института жюри, а также отражению данного процесса в соответствующих правовых документах и источниках.
Хотя институт жюри был принят на вооружение во второй половине XII в., его прообраз появился гораздо раньше.
Возможно, что следы данного института следует искать в древнем каролингском «inquisitio» (розыске). В ходе inquisitio король, его представитель, граф данного округа или иное официальное лицо приказывали нескольким людям, которых они выбирали из живущих по соседству, принести клятву, а затем допрашивали их о конкретных фактах по делу36.
Такая же система была установлена нормандцами и на Сицилии, которая ранее не входила в состав Франкского королевства37.
В Англии ещё задолго до принятия ассиз Генриха II тяжущиеся могли по согласию сторон привлекать к разбору своих споров свидетелей и
36 Н. Вгшшег, Die Entstehimg der Schwurgerichte (Berlin, 1871), pp. 84-126; Besnier, "'Inquisitiones" et "Recognitiones"', pp. 185-90; Ganshof, 'La prevue dans le droit franc', pp., 92-8. J.P. Dawson, A History of Lay Judjes (Cambrigge, Mass., 1960), pp. 119-22
37 C.H. Haskins, Norman Institutions (Cambridge, Mass., 1918), pp. 232-4; J. Yver, 'Le bref Anglo-Normand', p. 314.
присяжных, в местных судах широко использовалось жюри и его вердикт. Причем делалось это без всякого принуждения со стороны королевской власти, но по обоюдному решению сторон, если им угодно было прибегнуть к такому способу доказательства своей правоты.
В подпараграфе четвертом параграфа третьего главы 3 -«Становление института жюри присяжных и его роль в развитии английского права и государства» - рассматривается процесс зарождения, возникновения и развитие института жюри присяжных до момента его окончательного утверждения в системе английского судопроизводства. При этом, приводится мнение наиболее авторитетных исследователей о роли данного института в английском праве и о его вкладе в формирование представительной системы.
Зародыши института обвинительных присяжных (§гапсУигу, по современной терминологии), ставшего неотъемлемым элементом в системе английского уголовного процесса, можно констатировать уже в англосаксонскую эпоху.
Позднее, вполне определенное указание на подобный институт мы видим в Кларендонских установлениях 1164 г. А спустя всего два года, мы уже видим институт обвинительных присяжных в качестве вполне определенного и организованного учреждения, что было связано с изданием в 1166 г. Кларендонской ассизы. О дальнейшем развитии института обвинительных присяжных можно судить на основании данных, содержащихся в Нортгэмптонской ассизе. Нортгэмптонская ассиза была издана в 1176 г. (т.е. через десять лет после издания ассизы Кларендонской). Ряд положений, которые встречаются в Кларендонской ассизе, получают в Нортгэмптонской ассизе расширенную разработку, в них вносится ряд дополнений и уточнений.
Важнейшей вехой в истории становления института жюри присяжных стало издание и принятие Великой (Виндзорской) ассизы. Великая ассиза 1179 г. дала ответчику возможность выбора между
поединком и рассмотрением его дела жюри, состоящем из рыцарей данного графства. Таким образом, ответчик получил возможность требовать такое расследования.
С этого момента местное жюри, представленное рыцарями и членами иных свободных классов населения, заняло центральное место в системе уголовного и гражданского судопроизводства. Именно на основе их вердикта королевские судьи принимали решение по делу и выносили приговор.
Реформы в области права, законодательства, методов следствия и системы доказательств, предпринятые во второй половине XII в. в правление короля Генриха II Плантагенета, дали Англии передовую для того времени систему, превосходившую существовавшую тогда на Континенте.
Значение института жюри присяжных для английского права никем не оспаривается, но хотелось бы отметить ещё один немаловажный факт, на который обращают меньше внимания. Введение института жюри присяжных имело значение и для развития английского государственного строя.
В заключении дается оценка вкладу английского общего права в общемировую науку права.
По теме диссертации опубликованы следующие работы:
а) В изданиях, рекомендованных ВАК
1. Баранов В.Ф. Ассиза о новом захвате и первые приказы о праве // Актуальные проблемы российского права. - № 1 - 2010 - (0,5 п.л.).
2. Баранов В.Ф. Приказ praecipe quod reddat и его место в системе приказов английского общего права. Актуальные проблемы российского права. - №2(15). - 2010 - (0,4 п.л.).
б) В других изданиях
3. Баранов В.Ф. Становление англосаксонского централизованного государства в IX-XI вв. и проблема нормандского влияния // Сборник научных статей аспирантов по итогам ежегодной научно-практической конференции аспирантов и студентов. - М.: МФЮА, 2004 - (0,6 п.л.)
4. Баранов В.Ф. Английское государство в 1100-1135 гг. Реформы Генриха 1 // Актуальные проблемы гуманитарных и социально-экономических наук: Сборник статей V международной научно-практической конференции. - М.: МФЮА, 2005 - (0,5 п.л.).
5. Баранов В.Ф. Общая характеристика становления английского государства и права в X-XIII веках. Великая Хартия Вольностей И Актуальные проблемы гуманитарных и социально-экономических наук: Сборник статей V международной научно-практической конференции. — М.: МФЮА, 2005 - (0,4 п.л.).
6. Баранов В.Ф. Основные тенденции развития английского государства и права в IX - начале XIII веков. Проблемы периодизации II Актуальные проблемы гуманитарных и социально-экономических наук: Сборник статей V международной научно-практической конференции. — М.: МФЮА, 2005 - (0,4 п.л.).
7. Баранов В.Ф. Ассизы и их значение для развития английского права и законодательства // Сборник научных статей аспирантов: Материалы научно-практической конференции «Актуальные социально-экономические проблемы развития России». — М.: МФЮА, 2005 - (1 п.л.).
8. Баранов В.Ф. Взаимоотношения английской короны и церкви в нормандский период // Сборник научных статей аспирантов: Материалы научно-практической конференции «Актуальные социально-экономические проблемы развития России». - М.: МФЮА, 2005 - (0,7 п.л.).
9. Баранов В.Ф. Проблемы современного российского права и английский исторический опыт // Сборник научных статей аспирантов: Материалы научно-практической конференции «Актуальные социально-экономические проблемы развития России». - М.: МФЮА, 2005 - (0,5 п.л.).
10. Баранов В.Ф. Политическая власть английской монархии во второй половине XI века и ее материальные ресурсы // Юридические науки. -№5(15).-2005-(0,5 п.л.).
11. Баранов В.Ф. Особенности развития феодального строя и королевской власти в Англии в нормандский период // Аспирант и соискатель. - №5(30). -2005 - (0,4 п.л.).
12. Баранов В.Ф. Политический кризис 1191 года в Англии и его историческое значение // Исторические науки. - №4(16). - 2006 - (0,6 п.л.).
13. Баранов В.Ф. Организация фискальной деятельности и финансового управления в Англии в 1066-1135 годах // Юридические науки. - №4(20). - 2006 - (0,4 п.л.).
14. Баранов В.Ф. Правовая и административная реформа в Англии во второй половине XII века // Юридические науки. - №4(20). - 2006 - (1 п.л.).
15. Баранов В.Ф. Равновесие и диалог социально-политических сил, как основа английского конституционализма // Юридические науки. -№4(20). - 2006 - (0,4 п.л.).
16. Баранов В.Ф. Королевские административные приказы в XIII в. и их воздействие на английское общее право // Юридические науки. -№2(42). - 2010 - (0,25 п.л.).
17. Баранов В.Ф. Нормандская система приказов и её особенности // Юридические науки. - №2(42). - 2010 - (0,24 п.л.).
Заказ № 247. Объем 1.5 п.л. Тираж О экз.
Отпечатано в ООО «Петроруш». г.Москва, ул .Палиха 2а.тел.(499)250-92-06 www.postato г. ги
СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции, автор работы: Баранов, Всеволод Федорович, кандидата юридических наук
Введение.
Глава 1. Начальный этап становления английского общего права.
§ 1. Эволюция судебной системы в Англии в 1066-1189 гг. и создание системы судов общего права.
§ 2. Становление системы норм общего права в период XI-XII вв.
§ 2.1. Юридическая практика и понятие прецедента.
§ 2.2. Королевские приказы суду о праве, как основной источник норм общего права.
§ 2.2.1. История происхождения и становления института королевского приказа о праве.
§ 2.2.2. Понятие исковой формы и реестр приказов о праве.
§ 2.2.3. Система приказов о праве.
Глава 2. Эволюция английского общего права в период
XIII-XVII вв. и право справедливости.
§ 1. Триумф общего права в XIII в.
§ 2. Кризисные явления в системе общего права в XIV-XV вв. и основные пути их преодоления.
§ 3. Право справедливости и его роль в модернизации английского права.
§ 3.1. Происхождение права справедливости.
§ 3.2. Процесс в судах права справедливости и его преимущества.
§ 3.3. Основополагающие принципы права справедливости.
§ 3.4. Соперничество права справедливости и общего права в период XVI-XVII вв.
§ 3.5. Компромисс между правом справедливости и общим правом и судебные реформы 1873-1875 гг.
Глава 3. Система английского права в XII-XVII вв.
§ 1. Особенности английской правовой системы.
§ 2. Структура английского права.
§ 2.1. Право собственности.
§ 2.2. Обязательственное (договорное) право.
§ 2.3. Уголовное право.
§ 3. Следствие и процесс. Институт жюри присяжных.
§ 3.1. Следственные методы и система юридических доказательств до середины XII в.
§ 3.2. Кризис старой системы следственных методов и юридических доказательств и поиск альтернативы. Жюри.
§ 3.3. Континентальные и национальные корни жюри.
§ 3.4. Становление института жюри присяжных и его роль в развитии английского права и государства.
ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по теме "Возникновение и развитие английского общего права в XII-XVII веках"
Актуальность темы исследования. Английское общее право столь отличное от «jus commune» или, иначе говоря, от «права университетов» - одна из старейших национальных правовых систем Европы. Это древнейшая система права, которое со второй половины XII в. стало общим для всего королевства и осуществлялось единой системой судов с центральным судом во главе, имевшим общенациональную компетенцию. В остальной Европе той же эпохи право было либо «университетским», либо местным, обычным. В конце концов чуть ли не все европейские страны приняли один и тот же римский «космополитический «jus commune», и именно на его основе формировались их национальные правовые системы, начиная с XIII-XIV вв. Разнообразные же местные правовые обычаи не смогли послужить основой, так как не отличались ни достаточным совершенством, ни полнотой. Кроме того, региональная разобщенность оказывала сильное сдерживающее влияние на попытки признать обычное право одного из регионов в качестве основы для национального права в ущерб другим. Попытки унификации германского права на основе введения римского «jus commune» были не совсем удачны; да и во Франции реальная унификация была достигнута лишь к 1804 г., когда был издан знаменитый Гражданский Кодекс Наполеона.
Что же касается Англии, то на протяжении веков, фактически до принятия Актов о судоустройстве 1873 и 1875 гг., английское общее право представляло собой систему исковых форм и правовых средств судебной защиты. От формы иска зависела процедура, в ходе которой решалось дело. Континентальное же право придерживалось единых процессуальных норм, применимым ко всем классам дел1.
Английское общее право движется не торопясь, эмпирически от одного правового случая к другому, от одной правовой сущности к следующей.
1 См.прекрасное сравнение двух систем гражданского процесса: M.Capeletti, Processo е ideologie (Bologna, 1969), рр.287-338.
Континентальное право носит скорее теоретический, чем эмпирический характер. Судебные решения здесь выносятся, исходя из принципов абстрактного характера; оно более концептуально, более научно и уделяет больше внимания дефинициям. Другими словами, оно возникло из римского права, изучавшегося в университетах средневековой Европы. Это «профессорское» право характеризовалось преобладанием толкований, пространных научных комментариев, глосс2, что делало его весьма отличным от английского общего права. Английские судьи всегда были сугубыми юристами-практиками, прекрасно разбирались в тонкостях своей профессии, но им были чужды отвлеченные рассуждения.
Английское общее право не знает также и кодификации. Казуальный его характер мало тому способствует.
Эти и ряд других отличий вполне очевидны и знакомы любому юристу, интересующемуся сравнительными исследованиями в области права. Соответственно, возникает законный вопрос, а какая польза нам, воспитанным на традициях континентального права и кодифицированного законодательства, может быть от изучения английской правовой системы, в целом, и ее истории, в частности.
По нашему мнению, ответ заключается в том значении, которое имело в прошлом и продолжает иметь в настоящем английское общее право для развития общемирового и в том числе континентального права.
Общеизвестным является тот факт, что английское общее право явилось той основой, на которой возникли многочисленные правовые системы современности и в том числе право США.
Следующим моментом, на который следует обратить внимание, является то влияние, которое английское общее право оказало на развитие континентальных систем права в ХУШ-Х1Х вв. Здесь можно отметить опыт Англии в области построения и формирования судебного корпуса, жюри
2 Глосса - краткое примечание или пояснение к отдельным словам какого-либо юридического произведения, сделанные между строчками или на полях книги (Прудников М.Н.). присяжных в его современном виде, достижения в области судебной процедуры и процесса. Чрезвычайно велик был вклад Англии в развитие коммерческого и договорного права, трудового законодательства. Все это трудно охватить одной фразой. Ниже мы рассмотрим проблему влияния английского общего права на континентальное подробнее и глубже.
И наконец, в-третьих, следует обратить внимание на тенденции, с особой остротой проявившиеся в развитии континентальных законодательств в последнее время. Законодательство, даже самое совершенное, всегда несколько отстает от потребностей жизни. Как правило, сперва возникают те или иные определенные общественные отношения, нуждающиеся в правовом регулировании, и лишь затем создаются соответствующие правовые нормы. Таким образом, пробелы в праве неизбежны. Несмотря на то, что континентальная система имеет достаточно технических возможностей для выработки соответствующей нормы и ее включения в законодательство, на это требуется иногда довольно длительное время. В последние десятилетия, в связи с ускоряющимися темпами общественного развития, данная проблема приобретает особую остроту: «На практике кодексы оказались не такими всеохватывающими и исчерпывающими, какими они выглядят в теории»3. Соответственно, в данной ситуации возрастает роль судебной практики и прецедента. Конечно, в континентальных романо-германских правовых системах судебная практика и прецедент формально не являются источниками права. Но это утверждение нельзя принять безоговорочно: чтобы судить о важности судебных решений в выработке права, следует остерегаться готовых формул, которые, стремясь подчеркивать исключительность закона, отказываются признавать источником права судебную практику. Эти формулы несколько смешны, когда их употребляют в такой стране, как Франция или ФРГ, где судебная практика в ряде сфер играет ведущую роль в развитии права и где доктринальные произведения зачастую являются не чем иным, как изложением судебной практики. Они также неверны, хотя на первый взгляд
3 Романов А.К. Правовая система Англии. - 2-е изд., испр. - М.: Дело, 2002. С.13. может показаться иначе, и в странах, где доктрина мало или совсем не уделяет внимания судебной практике.
Подобное отношение к судебной практике - чаще всего признак разрыва между теорией и практикой, между университетами и дворцами правосудия. Но на этом основании нельзя делать вывод, что судебные решения не являются источником права. Чтобы иметь правильное представление по данному вопросу, нужно не столько интересоваться формулировками различных авторов и доктринальными произведениями, сколько обратить внимание на другой фактор - на все увеличивающееся число различного рода сборников и справочников судебной практики:
Эти сборники и справочники пишутся не для историков права или социологов и не для удовольствия их читателей: они создаются для юристов-практиков, и их роль объяснима лишь тем, что судебная практика является в прямом смысле источником права»4.
Вопрос о возможности признания судебного прецедента в качестве источника в современном российском праве представляет собой большой интерес. В то же время он и довольно сложен. Сложность заключается в опасности коллизии норм кодифицированного законодательства и решений, принимаемых судами на основе системы прецедентов. Поэтому в условиях российской действительности, во-первых, следует определить пределы судейского правотворчества, определить, где суд, строго оставаясь в рамках закона, может принимать самостоятельные решения. И, во-вторых, какой урок в данном случае мы можем извлечь из истории английского права, приходилось ли ему на своем многовековом пути развития решать аналогичные проблемы, и, если приходилось, то каковы эти решения были?
В данной ситуации, один из важнейших вопросов, на котором нам следует остановиться - это современное значение прецедента как источника права и его соотношение с законодательством.
4 Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности: Пер. с фр. В.А.Туманова. - М.: Междунар.отношения, 2003. С.96.
Несмотря на то, что в настоящее время и законодательство и законодательная техника достигли достаточно высокого уровня развития, значение прецедента отнюдь не снижается. По мере того, как принимается всё большее число законов, их положения становятся всё более сложными и детализированными. Соответственно, повышается роль судей в их толковании и интерпретации данных положений. Так и создаются новые прецеденты. Абстрактные формулировки закона не могут обеспечить при формировании правовых норм такого детального учета всех нюансов и обстоятельств дел, как в прецедентном праве. Следует отметить и такое свойство прецедентных норм, как их практичность. Т.е. они рассчитаны на существующие в реальной общественной жизни обстоятельства и их определенность, что обеспечивает единообразие в правоприменительной деятельности судей.
Это в равной мере относится как к Англии, так и к России. Вопрос состоит лишь в точном определении соотношения в правовом регулировании законодательных норм и норм, выработанных в ходе судебной практики, прецедентов, а также правотворческих полномочий судебных органов. В этой области у Англии опыт больше, чем у какого-либо иного государства.
Длительное развитие английского права, как права по преимуществу прецедентного, позволило ему выработать сложную, разработанную до мелочей, совершенную доктрину прецедента. Всё это обеспечивает сохранение за судебным прецедентом серьезных позиций в современном английском праве, что отнюдь не противоречит идее верховенства закона, но сообщает ему известную гибкость. Признавая серьезную роль прецедента в развитии английского права, в ряде законов законодатель прямо санкционирует возможность широкого судебного усмотрения при разрешении соответствующих дел.
Таким образом, представляется весьма полезным ознакомление с историческим правовым опытом страны, где судебной практике исстари придавалось большое значение, а прецедент там признан как полноправный источник права.
Конечно, речь не идет о перестройке всей нашей национальной правовой системы по образцу английской, об отказе от кодифицированного законодательства. Вместе с тем это вовсе не исключает возможности рецепции отдельных подходов английского права, многие из которых уже прошли проверку временем и доказали свою ценность. Но для того, чтобы не впасть при этом в порочную практику «слепого подражания и копирования», грозящего фатальными ошибками, следует знать и понимать не только настоящее английского общего права, но и его прошлое, его основы, природу и дух, условия и обстоятельства, при которых оно возникло и развивалось.
Степень научной разработанности темы. Несмотря на то, что традиция регистрации юридических актов существует в Англии с XII в., настоящим началом серьезного изучения истории английского права можно считать выступление в октябре 1888 г. профессора Ф.У. Мейтлэнда в Кембридже с лекцией «Почему до сих пор не написана история английского права?». Мейтлэнд обратил внимание на бедственное положение, сложившееся в связи с отсутствием у практикующих юристов интереса к истории национального права: «Главная идея лекции Мейтлэнда сводилась к тому, что изучение истории английского права неотделимо от изучения самого права, и что юристы при рассмотрении современных проблем были склонны использовать устаревший подход, что явилось результатом образования. Как правило, они интересовались не историей как таковой, а значимостью и полезностью результатов исторических событий для настоящего момента.»5. Таким образом, мы можем с полным правом считать Мейтлэнда основоположником истории английского права. Он сделал больше чем кто-либо другой для определения основы его изучения6.
Заслуживает особого внимания тот факт, что в своей речи Мейтлэнд обращался не только к своим соотечественникам: «.Здесь огромное поле
5 История права: Англия и Россия / Батлер У., Нерсесянц В., Бейкер И. и др.; Руководители авт. Коллектива Нерсесянц В., Батлер У.; Ред. Блинков Н.Ш. - М.: Прогресс, 1990. С.41.
6 Там же, с.41. деятельности для иностранцев: и французов, и немцев, и русских; каждый может внести посильный вклад, каждому есть, где приложить свои усилия.»7.
Упоминание о русских не случайно. Мейтлэнд имел в виду П.Г.Виноградова, профессора Московского университета, приехавшего в о
Великобританию в 1883 г. для сбора материалов для докторской диссертации . Мейтлэнд знал его лично и очень ценил. П.Г.Виноградов сделал очень много для исследований английского права. Более 12 лет после смерти Мейтлэнда он совместно с Поллоком, другим видным ученым занимал пост директора Селденского общества, публикующего материалы по истории английского права. Созданное в 1887 г., «чтобы способствовать изучению и совершенствованию знаний по истории английского права», оно продолжает свою деятельность и по сей день.
Российская историческая наука всегда проявляла большой интерес к истории Англии. Такие имена, как Д.М.Петрушевский9 и А.Н.Косминский, М.М.Ковалевский10 и А.Н.Савин11, навеки вошли в мировую историческую науку.
Особо хотелось бы отметить труд Д.М.Петрушевского «Очерки из
12 истории английского государства и общества в средние века» . Написана эта работа была в тридцатых годах прошлого века и с тех пор выдержала пять изданий. Ценность ее заключается в том внимании, которое автор уделяет
7 Там же, с.42. о
Виноградов Павел Гаврилович (1854-1925), русский историк, представитель либеральной историографии, академик Российской Академии Наук (член Петербургской Академии Наук с 1914 г.). В 1902-1908 и с 1911 жил в Великобритании.
Для целей данного исследования особую ценность представляют труды Виноградова П.Г.: Исследования по социальной истории Англии в средние века (СПб., 1887) и История средних веков. Развитие государственной власти в Англии (СПб., 1900).
9 Петрушевский Д.М. Очерки из истории английского государства и права в средние века. Изд.5-е. - М., 2003.
10 Ковалевский М.М. Происхождение современной демократии, т.1-4. М., 1895-1897; Ковалевский М.М. От прямого народоправства к представительному и от патриархальной монархии к парламентаризму, т.1-3. М., 1906; Ковалевский М.М. История Великобритании. СПб., 1911.
11 Савин А.Н. Лекции по истории английской революции. М., 1924, Изд.2-е. - М., 1937.
12 Петрушевский Д.М. Очерки из истории английского государства и общества в средние века. Изд.5-е. - М., 2003. становлению государственных и правовых институтов в Англии Х1-ХШ вв. и их взаимодействию.
Автор подробно останавливается на анализе законодательной деятельности Генриха II, ее роли, как основы формирования общего права, дает оценку судебной реформе с точки зрения ее значения для создания предпосылок возникновения представительных органов.
Большой интерес представляет раздел, посвященный ассизам Генриха II и его преемников.
Достаточно внимания автор уделяет также эпохе Эдуарда I, его законодательной деятельности, в ходе которой система общего права приняла свой законченный вид, реформам в сфере управления и суда.
За рубежом, в первую очередь в английской и французской исторической науке, интерес к данной проблеме всегда оставался высоким. Анализ зарубежных источников, в том числе вышедших в нашей стране, позволяет установить общую канву событий и интерпретировать их.
Среди этих работ следует отметить труд известного французского историка Шарля Пти-Дютайи «Феодальная монархия во Франции и в Англии Х-ХШ веков»13. Как видно из названия, автор видел свою задачу в исследовании становления и развития английского и французского государств. В то же время автор уделил много внимания законодательной деятельности Генриха II и ее роли для становления английских представительных институтов. К несомненным достоинствам монографии Шарля Пти-Дютайи следует отнести подробный сравнительный анализ французских и английских государственных и правовых институтов Х-ХШ вв. Рассмотрена также преемственность между англосаксонскими и англонормандскими правовыми институтами.
13 Пти-Дютайи Шарль. Феодальная монархия во Франции и в Англии Х-ХШ веков. СПб., 2001.
Следует упомянуть работу Артура Брайанта «Эпоха рыцарства в истории Англии»14. Автор начинает свое повествование с последней четверти XIII в., т.е. с начала правления Эдуарда I. Для нас представляет наибольший интерес глава, где рассмотрена его законодательная деятельность, связь между развитием права и парламентаризма.
Из зарубежных работ, переведенных на русский язык и изданных в нашей стране, определенный интерес представляет монументальный труд Джона Ричарда Грина «История Англии и английского народа»15. Автор не ставил своей задачей исследование конкретно истории английского права. Однако в его работе есть несколько интересных замечаний о судебной реформе Эдуарда I, происхождении «суда справедливости» и значении этого для становления парламентаризма.
Из специальных работ, посвященных английской правовой системе, следует упомянуть труд Р. Давида и К. Жоффре-Спинози «Основные правовые системы современности»16 и А.К. Романова «Правовая система Англии»17. Обе работы содержат исторический экскурс и в основном соответствуют друг другу.
За сто двадцать лет, прошедших со времени, когда Мейтлэнд выступил со своей знаменитой речью в Кембридже, многие исследователи посвящали свои силы, талант и время изучению истории английского права. Подобных работ достаточно много, и я упомяну лишь те, к которым чаще всего обращался в ходе работы.
В первую очередь следует отметить канонический труд по истории английского права, написанный самими основателями данного направления,
14 Брайант А. Эпоха рыцарства в истории Англии. Пер. с англ. Ковалева Т.В., Муравьева М.Г. - СПб.: Изд.группа «Евразия». 2001.
15 Грин Д.Р. История Англии и английского народа / Пер. с англ. - 2-е изд., испр. и доп. - М.; Кучково поле; Гиперборея, 2007.
16 Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. - М.: Международные отношения, 2003. Сс.208-224.
17 Романов А.К. Правовая система Англии. - М.: Дело, 2002. Сс.58-78.
Ф. Поллоком и Ф. Мейтлэндом в 1895 г. Работа так и называлась - «История английского права»18.
В 1922-1926 гг. одноименный труд пишет другой английский ученый, Голдсуорт У.С. Его шестнадцатитомная «История английского права»19 на сегодняшний день является наиболее полным исследованием данной проблемы.
Большое внимание эволюции английского общего права и юридического процесса уделил Дж.Е.А. Джоллифф в своем труде «Конституционная история средневековой Англии»20.
Но особо хотелось бы отметить вклад профессора истории и истории права Гентского университета Ван Каенегема. Его работы «Рождение английского общего права»21 и «Королевские приказы в Англии»22 содержат обстоятельнейшее исследование условий и обстоятельств зарождения и начального этапа (до 1200 г.) развития английского общего права, его основных элементов.
В целом представляется, что история английского общего права изучена достаточно хорошо, но вместе с тем, есть ряд вопросов, которые либо не получили, либо получили недостаточно внимания в историко-правовой литературе. В нашей работе мы постарались восполнить данный пробел.
Объектом исследования автор определил историю возникновения и становления английского общего права в период Х1-ХУ вв. и права справедливости в период ХУ-ХУП вв., характер их взаимодействия и роли в формировании современного английского права в период ХУН-ХХ вв.
Соответственно предметом исследования является историко-правовой анализ условий и предпосылок, которые явились причиной возникновения и становления английского общего права, основные закономерности его
1 8
F.Pollock and F.W.Maitland. History of English Law. Cambridge. Univ.press, 1957.
19 Holdsworth W.S. History of English Law. London, 1922-1926.
20 G.E.A. Golliffe, Constitutional History of Medieval England. - A. and C.Black L.J.D.London, 1961.
9 i
R.C. van Caenegem, The Birth of The English Common Law. Cambridge, at the University
Press, 1973.
22
R.C. van Caenegem, Royal Writs in England. London Quaritch, 1959. развития. Особое внимание уделяется анализу процесса формирования органов, в ходе деятельности которых (т.е. судебной практики) вырабатывались нормы и институты общего права. Анализируются также структура данных органов, формы и характер их деятельности и ее результаты. Соответственно исследуются формы отражения и закрепления данных явлений в соответствующих документах, преемственность в развитии институтов и учреждений английского общего права, условия и причины их модернизации и дальнейшего развития.
Целью настоящего исследования является установление на основе проведенного анализа основных причин и закономерностей возникновения общего права и его становления, как одной из ведущих правовых систем современного мира. В связи с этим, автор стремился выявить и оценить те глубинные ресурсы английского общего права, которые позволили ему выработать в период Х1У-ХУП вв. особые элементы и механизмы, давшие ему возможность преодолеть свойственные феодальному праву ограниченность, преобразовать и модернизировать свои институты и учреждения и приобрести способность адеква тно и своевременно реагировать на запросы времени.
Для достижения данных целей в диссертации были поставлены следующие задачи:
- проследить эволюцию и охарактеризовать уровень развития англосаксонских правовых институтов к 1066 г.;
-проанализировать изменения в английских правовых институтах после 1066 г. и формирование условий и предпосылок для зарождения и становления общего права;
- исследовать процесс формирования, структуру и характер деятельности судов общего права в Х1-ХШ вв.;
-определить основные пути формирования норм общего права и роль юридической практики и "королевских приказов" суду о праве в данном процессе;
- определить место и роль прецедента в английском общем праве;
- проследить генетическую связь между континентальными и английскими правовыми институтами;
- определить особенности английского общего права и дать им объяснение;
- рассмотреть причины кризиса общего права в Х1У-ХУ вв. и формирование параллельной системы - суда справедливости;
- рассмотреть и охарактеризовать процесс воздействия английского общего права на континентальное и международное право в ХУП-ХХ вв.;
- определить, какие элементы и институты английского общего права, зародившиеся в период Средневековья, получили свое развитие в период Нового времени и оказались востребованы современным правом.
Цель, поставленная в данной работе обусловила соответствующие хронологические рамки исследования. При этом автор, главным образом, заостряет внимание на трех важнейших этапах в развитии английского права.
В первую очередь, он рассматривает начальный этап становления общего права в период Х1-ХШ вв., а именно: 1) предпосылки и исторические условия формирования подходов к общему праву; 2) формирование судов общего права; 3) деятельность судов и роль королевской власти в формировании нормативной основы общего права и 4) результаты этой деятельности.
Вторым важнейшим моментом в истории английского права автор определил период Х1У-ХУН вв., когда усложнившиеся общественные отношения, разложение феодализма и укрепление буржуазии стимулировали модернизацию общего права, включая реформирование его нормативной основы и процессуальные методы реализации. Все это обусловило создание параллельной правовой системы - «права справедливости» и формирование совершенно особой «дуалистической» системы права.
Наконец, третьим моментом, на котором автор особо заостряет внимание, является период ХУП-ХХ вв. - период становления правовой системы Англии, как одной из ведущих правовых систем современности. Здесь автор выделяет три основных момента: 1) роль английского права в формировании новых правовых систем в бывших английских колониях и доминионах; 2) воздействие английского права на правовые системы континентальной Европы и 3) вклад Англии в становление и развитие юридической науки.
Научная новизна исследования определяется рядом моментов.
1. Выше уже упоминалось о том, какую роль играл и играет в системе английского общего права прецедент. Общеизвестным является тот факт, что прецедент формировался двумя путями. Во-первых, его источником являлась практика судов. Во-вторых, прецедент формировался в значительной мере благодаря активному участию королевской власти в правотворческом и правоприменительном процессе, т.е. благодаря институту «королевского приказа суду о праве». Роли судебной практики в формировании идеи и доктрины прецедента посвящено множество работ. Несколько меньшее внимание уделяется королевским приказам, хотя их значительная роль в формировании прецедентного права всегда признается. Первым моментом, определяющим новизну работы, является то, что в ней вопросу о роли королевских приказов о праве уделяется особое внимание. Подробно рассматривается предыстория возникновения данного института в англосаксонскую эпоху, его эволюция в нормандский и анжуйский период от акта королевского произвола до полноценного юридического документа, формы приказов различных классов и их система.
2. Вторым моментом, определяющим новизну исследования, является комплексный подход к исследованию общего права, основанный на особой роли в нашем исследовании сравнительно-исторического метода. Автор стремится показать, что эволюция и модернизация английского права, предпринятая в ХП-Х1П вв. не была спонтанным и изолированным явлением, но являлась элементом общеевропейского широкомасштабного процесса, известного под названием «Второго Ренессанса» или «Ренессанса XII в.»23, отразившегося во всех сферах общественной жизни и во всех странах Западной
23 Первым ренессансом считается, так называемый «Каролингский Ренессанс» VIII в., «Великий Ренессанс» XIV-XVI вв. был третьим.
Европы. Таким образом, изучение процесса становления и развития английского общего права, как системы, невозможно в отрыве от рассмотрения конкретных исторических событий, в которых этот процесс осуществлялся. В этой связи, для проведения данного исследования привлекалась общая историческая литература, дающая представление о социально-экономических и политических процессах, происходивших в Англии и в соседних с ней странах
Западной Европы в XII-XIII вв.24.
3. Система общего права - одна из основных правовых систем современности, но, кроме того, она имела и огромное политическое значение. Поэтому автор считает целесообразным обратить особое внимание на взаимосвязь и взаимодействие процессов становления нормативной основы общего права, деятельности судей общего права и процесса политических преобразований. Заслуживает внимания оценка, которую получает институт жюри присяжных, как прообраз и основа народного представительства будущего, его роль в развитии парламентских и либеральных идей в Западной Европе в XVI-XVII вв. Следует также обратить внимание на позицию судейского сообщества и его взаимоотношения с королевской властью в XII-XIV вв. и его результат в XVI-XVII вв.:
В судьбоносный XVII в. общее право служило оплотом личных свобод от безграничных, по сути своей, притязаний королевской власти, явилось могучим оружием в руках Парламента; юристы общего права представляли собой сплоченную фалангу, с силой которой приходилось считаться»25.
4. Одним из наиболее выдающихся достижений английской правовой мысли явилось создание института жюри присяжных, признанного сейчас во всех цивилизованных странах. Действительно, данный институт в его современной форме сформировался в Англии в конце Средневековья, но этому
24 Васильев A.A. История средних веков. - М., 1993; Всемирная история: Крестоносцы и монголы / А.Н.Бадак, И.Е.Войнич, Н.М.Волчек и др. - М., Мн., 2001; Грановский Т.Н. Лекции по истории Средневековья. - М., 1987; Егер О. Средние века (Всемирная история, т.2) -СПб., 1997; Эпоха крестовых походов / Под ред.Э.Лависса и А.Рамбо. - СПб., М., 1999.
25 Caenegem Van. The Birth of the English Common Law. Cambridge. 1973. предшествовал долгий эволюционный процесс. Прообраз института жюри присяжных мы можем наблюдать во Франции в эпоху Каролингов (УШ-1Х вв.). По всей видимости, он был известен и в Нормандии. В то же время следует учесть и тот факт, что и в англосаксонском праве в донормандский период существовали определенные формы, нормы и правовые обычаи, которые, несомненно, оказали определенное воздействие на становление института жюри присяжных и нашли в нем свое продолжение. Вопрос о соотношении и взаимодействии каролингских и англосаксонских традиций в процессе становления института жюри присяжных, их значимости и роли до сих пор не имеет однозначного ответа.
Определенно можно говорить лишь о времени зарождения данного института в английской правовой системе. Согласно общепринятой точке зрения, первое упоминание о жюри присяжных относится к эпохе царствования Генриха II (вторая половина XII в.). При этом надо иметь в виду, что жюри присяжных во времена Генриха II сильно отличалось от современного нам института: «Если мы сравним суд присяжных. в том виде, в каком он существовал при Генрихе II, с современным нам судом присяжных, то увидим между ними существенную разницу, как между зародышем и вполне развившейся формой. Присяжные времени Генриха II прежде всего вовсе не судьи, какими являются наши присяжные. Это просто сведущие люди, дающие под присягой показания о правах своих тяжущихся соседей»26.
Во второй половине XIII - начале XIV вв., в связи с усложнившимися общественными отношениями, институт жюри претерпел значительные изменения: .Двенадцать человек, которых шериф призывал давать под присягой показания о юридических фактах, совершавшихся среди их соседей, все более и более теряли возможность исполнять свою обязанность свидетелей и сведущих людей. И вот, для того, чтобы помочь делу, со времени царствования Эдуарда I в подкрепление двенадцати присяжным стали
26 Петрушевский Д.М. Очерки из истории английского государства и общества в средние века. Изд.5-е. - М.: Едиториал УРСС, 2003. С.112. приглашать лиц, действительно знакомых с обстоятельствами дела. Мало помалу между двенадцатью и дополнительными лицами была проведена резкая черта, и к дополнительным лицам перешла функция, принадлежавшая в эпоху Генриха II двенадцати присяжным, а сами двенадцать присяжных превратились в судей, составлявших приговор, вердикт, на основании данных, доставлявшихся дополнительными свидетелями и сведущими людьми, из свидетелей факта сделались судьями факта .
В конце средних веков «суд с присяжными прочно утвердился в английской судебной практике и стал предметом национальной гордости англичан, неведомый судебным порядкам Франции, между тем как зародыши его были занесены нормандскими завоевателями из самой Франции, где для развития их не оказалось соответствующих условий, которые оказались налицо в Англии и сделали возможным этому чужеземному ростку вырасти и развиться в специфически английское учреждение, чтобы затем стать достоянием и всего культурного мира»28.
Учитывая все вышесказанное, в данной работе уделено особое внимание проблеме возникновения института жюри присяжных, предпосылок его возникновения, национальных и континентальных корней, вопросу его становления, как особого способа следствия и юридического доказательства, значения как для правовой системы страны, так и для государства.
5. Пятый момент, который определяет новизну исследования, состоит в следующем. Несмотря на то, что с точки зрения континентального наблюдателя, английской системе права свойственны некоторый архаизм и формализм, современное английское право обладает необходимой гибкостью, богатым творческим потенциалом, мудростью и еще далеко неисчерпанными ресурсами для дальнейшего развития. Этим объясняется то влияние, какое английское общее право оказывало и оказывает на развитие международного и континентального права. Но если процесс рецепции английского права в
27 Петрушевский Д.М. Очерки из истории английского государства и общества в средние века. Изд.5-е. - М.: Едиториал УРСС, 2003. С.113.
28 Там же, с.222. бывших колониях Великобритании и в США изучен достаточно хорошо и подробно рассмотрен во множестве работ29, то значительно меньшее внимание было уделено проблеме воздействия английского права на правовые системы Континента. В связи с этим, в нашей работе особый раздел посвящен вопросу рецепции ряда английских институтов и норм континентальными правовыми системами в ХУШ-ХХ вв., влиянию английской правовой доктрины и идей на развитие общемировой науки права.
6. Шестым моментом, определяющим новизну исследования, является критическое рассмотрение английской доктрины судебного прецедента и анализ ее отдельных положений и элементов с точки зрения возможности и целесообразности их применимости в современном российском праве.
Учитывая серьезные отличия, которые существуют в судебных системах двух стран, в их государственном устройстве, автор приходит к выводу, что России необходимо выработать свою особенную доктрину судебного прецедента. Английский опыт в данной области необходимо учитывать, но в целом английская система в российских условиях неприменима. Речь может идти лишь о рецепции отдельных положений и элементов английской доктрины и их творческой переработке в соответствии с существующими реалиями в современном российском праве.
Методологической основой диссертационного исследования являются способы, средства и приемы познания, присущие как юридической, так и исторической наукам, а также принципы объективности и историзма, преемственности и системности научного анализа, являющиеся общепринятыми в историко-правовом исследовании.
29 См.: Томсинов В.А. Английское право как инструмент колониальной политики в Африке (конец XIX - начало XX в.) // Правоведение. 1980. № 6. С.72-76; Он же. Британское колониальное право в Тропической Африке: возникновение, развитие, крах // Правоведение. 1984. № 6. С.64-70; Цвайгерт К., Кетц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. М., 1998; Allot A. Essays in African Law. London, 1960; Daniels W.C. The common law in West Africa. London, 1964; Morris H.F. and Read G.S. Indirect rule and the search for justice. Oxford, 1972. P.109-115;Park A.E. The sources of Nigerian Law. London, 1963.
Характер задач, поставленных в диссертации, вызвал необходимость применения самых разнообразных методов исследования.
Ведущее место в ряду методов принадлежит диалектическому методу. Он имеет определяющее значение в теоретическом осмыслении объекта исследования, в том числе и в историко-юридическом исследовании.
Право - явление сложное, многоплановое, связанное со многими сторонами и проявлениями общественной жизни. Оно находится во взаимосвязи и взаимозависимости с культурой данного народа на данном этапе его истории, его мировоззрением, оказывает влияние на политику, социальные и экономические отношения. Поэтому в данном исследовании велико значение и специальных методов исследования, применяемых во многих отраслях науки. Взятые в диалектическом единстве, они могут позволить изучить объект во всем его многообразии, во всех связях и отношениях, познать основные закономерности развития и функционирования данного объекта, избежать опасной односторонности и тенденциозности в оценке исторических явлений и процессов.
В ходе работы особо широко использовались историко-правовой и сравнительно-исторический методы, выявление причинно-следственных связей, системно-структурный метод, анализ и синтез, а также статистические методы.
Применительно к исследованию становления и эволюции судов общего права, их деятельности и результатов этой деятельности особое значение имеет системно-структурный метод, анализ и синтез. Именно анализ предполагает изучение внутренней структуры системы (в том числе и судебной), ее элементов и присущих им связей и взаимозависимостей. Следует учитывать и тот факт, что система судов общего права являлась жестко централизованной, целостной. Системно-структурный метод позволяет выявить элементы, обеспечивающие данные свойства системы, ее целостность; провести анализ-синтез соподчиненности внутри системы, исследовать ее взаимодействие с внешней средой.
Анализ и сопоставление нормативно-правовых явлений, взятых в исторической перспективе, позволяют выявить основные тенденции в развитии английского общего права, повышение уровня юридической техники и профессионализма юридических кадров, а также позицию королевской власти, как гаранта права и верховного законодателя, общую направленность ее действий.
Важнейшее значение в данном исследовании принадлежит сравнительно-историческому методу. Несмотря на то, что мы располагаем значительным количеством источников, относящихся к ХН-ХШ вв., многие из моментов эволюции «королевского приказа суду о праве», судебных учреждений, становления института присяжных и др. либо не получили в них отражения, либо такие документы безвозвратно утрачены. В данном случае, неоценимую помощь может оказать ознакомление с аналогичными процессами и институтами, о которых мы имеем сведения, в других странах и регионах Европы. Автор неоднократно проводит сравнение между английскими правовыми институтами и учреждениями и институтами и учреждениями других государств Европы, таких как Папская область, Нормандия, Франция, Германия, Венгрия. Учитывая тот факт, что в состав Анжуйского государства входило помимо Англии и герцогство Нормандия, автор уделяет внимание развитию системы приказов в данном регионе, указывая на значимость этого процесса для целей настоящего исследования. Ряд вопросов, относящихся к эволюции королевского приказа в Англии, получают свое объяснение благодаря этому сравнению. Вместе с тем, автор подчеркивает тот факт, что на такой метод, как сравнение по аналогии нельзя полагаться безоговорочно. В качестве примера можно привести то, что в Англии до Нормандского завоевания не применялся институт судебного поединка, хотя он был хорошо известен и даже популярен во всех странах Европы того периода.
Источниковая база диссертационного исследования весьма обширна. Были привлечены следующие группы источников.
1. Законодательство. В той части, где мы рассматривали историю становления права в англосаксонский период, мы воспользовались многочисленными дошедшими до нас законниками или "правдами" англосаксонских королей, в том числе «правдой» короля Альфреда. К этому же периоду относится и законник короля Кнута Датского. Эти раннефеодальные источники уже устарели к моменту нормандского завоевания и не оказали значительного влияния на развитие английского права после 1066 г.
Несмотря на то, что именно 1066 г. считается годом начала «права
ЛЛ королевства Англии» , следует признать, что нормандцы не принесли с собой какого-либо ясного законодательства и опирались в своей деятельности на общие феодальные обычаи. Правовые источники первых ста лет после нормандского завоевания крайне немногочисленны. В распоряжении исследователя имеются лишь хартии и грамоты, сохранившиеся в оригиналах или списках. Большинство из документов, имеющих юридическое значение, представляют собой длинный перечень банальных актов дарения, завещаний или частных соглашений.
Настоящим началом английского законодательства следует считать
31 вторую половину XII в., когда были изданы знаменитые ассизы Генриха II. Исторически ассиза возникла из решения, установленного соглашением сторон, получившего общую разработку или расширенное применение, и могло быть использовано при регулировании сходных отношений, но круг их всегда был узок. Ассизы Генриха II - это довольно несложные тексты, относящиеся к этой эпохе, когда английские короли начали осознавать свою роль, в качестве законодателей. Большинство из ассиз дошли до нас благодаря тому, что были
30 История права: Англия и Россия / Батлер У., Нерсесянц В., Бейкер И. и др.; Руководители авт.коллектива Нерсесянц В., Батлер У.; Ред.Блинков Н.Ш. - М.: Прогресс, 1990. С. 149.
31 Наибольший интерес в качестве источника права представляет собой ассиза, как законодательный акт. Кроме того ассизой назывались заседания королевской курии, присяжные, устанавливающие фактическую сторону дела, дело, при ведении которого применяется процедура ассизы, и даже само решение суда. включены в хроники тех времен. Обычно ассизы были редки и, как правило, ограничивались минимальными уточнениями известных обычаев и норм. Важность этих документов заключается как в их значении для развития теории, так и для будущего законодательства, в них впервые были закреплены основополагающие принципы и нормы общего права. Именно ассизы определили характер законодательства и направление, по которому предстояло развиваться. Вообще, история общего права начинается с них. Несколько позже, в конце XIII в. появляется более совершенная форма законодательного акта - статут, принимаемый королем в совете с органом, предшественником современного парламента. В правление короля-законодателя Эдуарда I (12721307) был принят 31 статут, в результате чего система общего права приняла законченный вид. Эдуард I получил несколько высокопарное звание «английского Юстиниана». Даже тогда, когда в XVII в. законодательство заняло в английском праве главенствующую роль, терминология и принципы, выработанные в эпоху монополии общего права, сохранили свое значение и не вышли из употребления. Статутное право и право «творимое судами»32 существовали параллельно и взаимно дополняли друг друга.
Говоря об источниках английского права, нельзя не упомянуть о Великой Хартии вольностей английской нации 1215 г. Конечно, в первую очередь этот документ представляет интерес, как первый опыт ввести общественный контроль за действиями неограниченной до тех пор королевской власти, поставить ее в строгие рамки. Таким образом, Великая Хартия представляет собой конституционный документ. Все это не раз обсуждалось в научной литературе и хорошо известно. В рамках данного исследования Великая Хартия представляет особый интерес в качестве историко-правового документа, формулирующего ряд важнейших юридических принципов судебно-административной системы английского феодального государства. С этой
История права: Англия и Россия / Батлер У., Нерсесянц В., Бейкер И. и др.; Руководители авт.коллектива Нерсесянц В., Батлер У.; Ред.Блинков Н.Ш. - М.: Прогресс, 1990. С.150. точки зрения следует выделить ряд ее положений, которые можно отнести к источникам права.
Самые первые требования, выдвинутые баронами еще за пять недель до представления королю основной программы и поставленные условиями переговоров вообще, были требованиями восстановления правовых и процессуальных норм: «Мы уступаем баронам, которые против нас, и обязуемся не лишать незаконно имущества ни их, ни их людей»33.
Правовая программа статей баронов и Великая Хартия34 охватывали весь спектр правовых вопросов, защищали права всех тех, кто имел земельное держание, и создавали условия для внесения изменений в процессуальные нормы, установленные еще Генрихом II. Правовой опыт целого поколения показал необходимость их реформы, и реставрация законодательства Генриха шла параллельно с его корректировкой. Основной правовой вопрос, задававший тон всем остальным, заключался в обеспечении обещания короля, что «ни один свободный человек не может быть ни заключен в тюрьму, ни лишен
Л С имущества, ни поставлен вне закона без решения суда» . Каждый человек мог требовать справедливого судебного разбирательства и восстановления права. Для каждого свободного человека существовал выбор между старой английской процедурой по гражданским делам и нормандским судебным решением, выносимым после разбирательства дела и опроса свидетелей. Из этого видно, что требованием Хартии было применение норм общего права, что было впоследствии утверждено, а также четкое соблюдение правовых статей Хартии, следовавших великим ассизам Генриха II.
Опыт указывал на необходимость отделить королевские иски с их узким применением и правом отлагательства от частных исков, и Хартия потребовала, чтобы communia placita (Суд общих тяжб) не следовал отныне за королем, а
33 Letters Patent, 16 John, p.141: «.кроме как по закону нашего королевства и по решению пэров в нашем суде».
34 Подлинность так называемой Неизвестной Хартии остается спорной. Ссылаться на нее было бы неосторожно. G.W.S.Mc. Kechnie, Magna Carta, pp.171-175 and Appendix.
35 Великая Хартия, 39. заседал в точно определенном месте . Это первое ясное упоминание о Суде общих тяжб и признание его полномочий. Юстициарии в каждом графстве четыре раза в год принимали к рассмотрению все иски частных лиц37, что говорит о том, что почти вся процессуальная система, созданная Генрихом И, была принята и одобрена.
Статьи, касающиеся правовых гарантий в сфере администрации, шли впереди всех прочих. Положение о том, что лицо может быть признано виновным только по клятвенному показанию свидетелей, а наказание не может превышать возможностей плательщика и влечь его разорения38, что королевский чиновник не имеет права принуждать людей к ордалии без
OQ адекватного свидетельства , указ «de odio et atia», защищающий субъекта от злонамеренного судебного преследования - вот что нашло отражение в Хартии, как общедоступные и неотъемлемые права каждого свободного человека40. Также подчеркивается, что король не должен «торговать» правом41, отказывать в рассмотрении дела или намеренно затягивать его42.
Принятие Великой Хартии Вольностей как бы подвело итог всему периоду реформ второй половины XII - начала XIII вв. Большинство ее статей служит явным доказательством существования к тому моменту уже сформировавшегося понятия общего права.
Прецедент и его источники. Общеизвестным является тот факт, что одним из основных источников английского общего права является прецедент. Ассизы, изданные в эпоху Генриха II, охватывали незначительный круг дел,
36 Там же, 17.
37 Там же, 19.
Великая Хартия, 20.
39 Там же, 38.
40 Там же, 36.
41 Разумная и постоянная цена за издание приказа о принятии дела к исполнению никогда не подвергалась критике, но монархия зачастую «торговала» правосудием, назначая плату за приказ в зависимости от благосостояния истца и суммы иска. Так, в 1213 г. Алан Бллоуэй заплатил 340 марок за землю матери (Pipe Rolls, 15 John, p.467). Обычным примером такого рода торговли является дело Уильяма де'Брайоза, который «купил» судебный процесс и должен был заплатить 700 марок в случае благоприятного исхода дела или 100 марок в случае проигрыша (ibid, 1 John, р.46).
42 Великая Хартия, 40. давая лишь самые общие указания преимущественно процессуального характера. Как правило, ассизы ограничивались минимальными уточнениями известных обычаев и норм. В данной ситуации королевские суды имели достаточно свободы в толковании права. Монополия на толкование принадлежала им же. Все это обеспечило общему праву постоянство и единообразие. Раннее распространение описаний судебных решений давало судьям возможность при разрешении дела руководствоваться наилучшим, по их мнению, из ряда конкурирующих юридических принципов. Достаточно было наличия прецедента, ссылаясь на который, судья всегда мог обосновать свое решение.
Источником прецедента могли быть как обычные, так и официальные юридические документы43. Начало регистрации судебных решений было положено в 1189 г. Тогда же судьи начали составлять для собственных нужд правовые заметки со ссылками на обычаи и предписания, которые могли быть использованы как прецедент. В качестве примера можно привести сборник, известный под названием «Брактонская тетрадь» (середина XIII в.) В конце XIII в. появляются Ежегодники (или «Годовые книги») - серии кратких описаний судебных решений. Официальные документы «дают более детальные сведения по содержанию и процедуре прохождения заявления», а также содержат мотивировки решения судов, «которые могут отсутствовать в описаниях судебных решений»44.
Из правовых документов XII-XIII вв. большое значение для развития английского общего права имели так называемые королевские приказы суду о праве (Writs). Королевские приказы суду были известны и в англосаксонские времена, но лишь в нормандский период институт королевского приказа суду превратился в основной инструмент регулирования правоотношений королевской властью, а значит и ее воздействия на формирование нормативной
43 История права: Англия и Россия / Батлер У., Нерсесянц В., Бейкер И. и др.; Руководители авт.коллектива Нерсесянц В., Батлер У.; Ред.Блинков Н.Ш. - М.: Прогресс, 1990. С.153.
44 Там же, с. 153. базы права. Приказ выдавался по ходатайству истца и содержал властный приказ немедленно разобрать его дело в суде и «восстановить справедливость».
С целью упорядочения процедуры подачи исковых заявлений в королевский суд была создана совершенно особая система, получившая название системы приказов суду (Writ System).
Сам спор рассматривал королевский судья, направленный в данный округ. Иногда спор рассматривался в Королевской курии в присутствии самого короля или старшего юстициария. Большое значение имел тот факт, что приказ выдавался истцу вне зависимости от того, был ли на это согласен ответчик. Неявка ответчика на судебное заседание также не являлась основанием для его отмены или перенесения на другой срок.
Видимо, первые приказы в адрес шерифов подписывались собственноручно королем. Несколько позже сформировалось особое учреждение - Служба приказов канцелярии под управлением королевского лорда-канцлера, функцией которого и являлась выдача приказов суду.
Многочисленность исков и расширение перечня тяжб, которые рассматривались королевскими судами, привели к необходимости составления перечня наиболее типичных обращений, и был составлен «исковой формуляр» (form of action) или «иск». Периодически список пополнялся за счет возникновения новых указов, ранее не внесенных в перечень, но ставших необходимыми в результате судебной практики. К концу XII в. было известно уже около 75 стандартных предписаний, форма которых была разработана до мелочей.
Таким образом, королевский приказ суду был одним из важнейших источников формирования судебного прецедента, являющегося основой английской правовой системы.
Со временем в приказах стал четко формулироваться вид требования, иска; приказы стали классифицироваться по определенным видам дел, подлежащих рассмотрению. Истец, таким образом, получал уверенность, что если нарушение его прав, нашедшее выражение в соответствующем приказе, будет доказано в суде, то он выиграет дело.
Юридические трактаты. Английские юристы были сугубыми практиками. Соответственно и подготовка их была практической и сводилась преимущественно к посещению судебных заседаний и обсуждений казусов и статутов в иннах (юридических школах). До XVIII в. право даже не преподавалось в английских университетах. В таких условиях учебники хотя и появлялись время от времени, но их теоретический уровень был невысок, и они не пользовались особым авторитетом. Вместе с тем, известны и по настоящему выдающиеся работы, подготовленные известными судьями и правоведами XII-XIII вв.
Особый интерес представляет «Трактат о законах и обычаях королевства Английского» (Tractatus de legibus et consuetudinibus regni Anglie), авторство которого традиционно приписывается старшему юстициарию Генриха II Ранульфу Гленвиллу45.
Трактат мы имеем возможность изучать на русском языке благодаря прекрасному переводу С.Ю. Хатунова.
Этот трактат оставил значительный след в реформаторском правлении Генриха II, показав свою большую содержательность, и так как он написан в конце века, то можно считать, что королевский юстициарий как бы подвел итог не только правления действующего короля как законодателя, но и всего XII столетия как переломного для английского права. Способ подачи материала, широта понимания проблем в действующем на тот момент праве, точность в определении предела различных юрисдикций и доступность объяснения
45 Авторство трактата достоверно не известно, хотя многие склоняются к версии, что его автор Хуберт Вальтер. Однако, помимо Х.Вальтера, авторство приписывается также Жоффруа фитц Питеру и Ранульфу Гленвиллу. По мнению С.Ю.Хатунова, это коллективный труд многих ведущих судей Англии XII в., независимо от того, кто именно собрал воедино и записал его в окончательной редакции. всеми этими качествами обладает трактат Гленвилла в отличие от предыдущих компиляций»46.
Другим виднейшим мыслителем является Генрих де Брактон (Вга^оп, ВгаНоп), (? - 1268), английский юрист, составитель сборников процессуальных форм английского общего права. Брактон был одним из немногих, кто предпринял попытку изложить в понятном для всех виде английское общее право. Приблизительно в 1250 году он представил сочинение объемом около 900 страниц, которое называлось также как и труд Гленвилла «Трактат о законах и обычаях Англии», но являлось тем не менее совершенно новым словом в английской правовой науке. На протяжении многих сотен лет спустя ничего подобного не существовало, но метод Брактона явился примером, которому стали следовать во всем англоязычном мире. Общее право в этих работах не излагалось, а объяснялось и комментировалось, что вдохновляло позднейших юристов и судей и помогало им развивать его и расширять. Краткие сборники и кодексы, составленные и дарованные на римский манер всемогущим государством подчиненному народу, были чужды духу и традициям Англии. Закон уже существовал в обычаях страны, и все дело сводилось только к обнаружению его путем прилежного изучения и сравнения записанных решений по ранним делам и применения его к конкретному случаю, рассматриваемому судом.
Положения, выносимые на защиту состоят в следующем.
1. Существует возможность и целесообразность применения отдельных элементов английской доктрины прецедента для выработки самостоятельной российской доктрины прецедента.
Формально, прецедент не является источником российского права. Вместе с тем, многие исследователи справедливо указывают на то, что фактически дело обстоит иначе. По-видимому, признание прецедента в качестве источника российского права и, соответственно, выработка
46 Трактат о законах и обычаях королевства Английского, который называется Гленвиллевским / Пер., ред. и вступ.слово Хатунова С.Ю. - Ставрополь: Ставроп.кн.изд-во, 2002. отечественной доктрины прецедента являются лишь вопросом времени. В связи с этим, представляется весьма важным ознакомление с правовым опытом Англии. Английская доктрина прецедента прошла долгий путь развития и отличается высокой степенью совершенства.
При этом автор указывает на серьезные отличия между правовыми системами двух стран, на сложности, которые могут возникнуть на пути выработки отечественной доктрины прецедента, и которые предстоит разрешить. Автор склонен считать, что принять английскую модель доктрины прецедента в целом в российском праве невозможно. Конечно, учитывать правовой опыт Англии необходимо, но здесь России придется искать свой собственный путь, во многом опираясь на свои национальные правовые традиции и опыт. Речь идет не о принятии каких-либо зарубежных моделей, а о выделении из них определенных элементов, представляющих определенную и несомненную ценность, их творческой разработке и приспособлении к российской правовой действительности.
2. Успехи нормандской и анжуйской династий в создании качественно новой английской системы права, получившей название «общего права» («Common Law»), были в значительной мере обусловлены высоким уровнем правовой культуры, достигнутым англосаксонским обществом к середине XI в.
Нормандцы, завоевавшие Англию, застали там относительно высокоразвитые формы государства и права. Многое из того, что было создано англосаксонской цивилизацией до середины XI в., было воспринято и использовано завоевателями при построении новой административной и правовой систем.
Достаточно сказать о том, что к XI в. «королевский суд уже был реальностью»47, существовала широкая сеть местных манориальных судов, должность шерифа, определенные предпосылки институтов суда присяжных и «королевского приказа суду о праве». Конечно, в дальнейшем нормандский
47 Шарль Пти-Дютайи. Феодальная монархия во Франции и в Англии Х-ХШ веков. Перевод с французского С.П. Моравского. СПб.: Издательская группа «Евразия», 2001. С. 60. элемент занял преобладающее положение, ряд английских правовых институтов угас, иные был преобразованы в соответствии с нуждами и потребностями власти завоевателей, усиливающейся королевской власти, развивающихся феодальных отношений.
3. Важнейшая роль в становлении системы английского общего права принадлежит институту «королевского приказа суду о праве».
Автор нисколько не отрицает того факта, что в становлении системы английского общего права большую роль играла юридическая практика королевских разъездных судей. Но гораздо большее значение имел институт
48 королевского приказа суду о праве» . Ведя свое происхождение от административных, произвольных распоряжений короля, со временем (ХН-ХШ вв.) данный институт приобрел совершенно новый характер. Королевские приказы суду, ставшие полноценными юридическими документами, сведенные в сложную систему и четко формулирующие суть искового требования, стали той основой (своего рода «каркасом»), на которой, в конечном итоге, и было возведено здание общего права. Именно королевский приказ суду сообщил английскому общему праву его особый характер и предопределил дальнейший путь развития.
4. В институтах английского общего права ясно прослеживается генетическая связь с континентальными правовыми институтами, многие из которых зародились еще во Франкском государстве в эпоху Каролингов (к примеру, институт жюри присяжных, его компетенция, функции, сфера применения).
Как уже упоминалось выше, английское общее право формировалось в ходе взаимодействия и взаимовлияния континентальной (франко-нормандской) и национальной (англосаксонской) правовых традиций и институтов. Нормандцы были носителями французской правовой культуры. В то же время, завоеватели сумели оценить и воспринять ряд достижений англосаксонской
48 Романов А.К. Правовая система Англии. - 2-е изд., испр. - М.: Дело, 2002. С. 72. правовой системы (институт шерифа, королевский приказ, манориальная организация, суды и др.).
5. Институт жюри присяжных, сложившийся в его современном виде в Англии, сыграл выдающуюся роль не только в становлении английского общего права, но и английской политической системы.
Общеизвестным является тот факт, что институт жюри присяжных имел исключительное значение для развития английского права. Но говоря об этом, часто незаслуженно забывают о его политическом значении. Возникнув на заре Средневековья, пройдя долгий путь развития и преобразований, институт жюри присяжных послужил реальным прообразом или, иначе говоря, «школой» народного представительства, позже нашедшего свое продолжение и воплощение в виде палаты общин современного английского Парламента.
6. Модернизация английского права, проведенная сперва в XII, а затем в ХУ-ХУ1 вв., была вызвана не только проблемами чисто национального характера, но и тесно связана с общеевропейскими процессами глобальных преобразований, имевших место в ту же эпоху, являлась их неотъемлемой частью.
Реформы английского права, породившие общее право во второй половине XII в. и право справедливости в середине ХУ в., не были явлениями, изолированными от общеевропейских процессов, имевших место в ту же эпоху в соседних с Англией странах. XII в. был веком второго в истории Европы Ренессанса, проявившегося во всех сферах общественной жизни и охватившего многие регионы (о чем свидетельствуют названия: «нормандский ренессанс», «провансальский ренессанс» и др.). Возросший профессионализм судейского корпуса, совершенствование, специализация и централизация всей системы были приметой времени и наблюдались не только в Англии, но во Франции и Италии. Еще большее значение имел Ренессанс Х1У-ХУ1 вв., получивший название Великого Ренессанса или Возрождения.
7. Английское общее право оказало значительное влияние на развитие правовых систем континентальной Европы, что имело для них серьезное прогрессивное значение.
На всем протяжении ХУШ-ХХ вв. явно обнаруживается воздействие континентальной модели на английское общее право. Но нельзя сбрасывать со счетов и явление обратного порядка.
Англия XVIII в. являлась страной с прочными политическими и демократическими и традициями и передовой развитой экономикой. Именно в Англии зародились многие из тех понятий, которые наиболее характерны для всего «века Просвещения». Именно поэтому политические и правовые идеи, сложившиеся в Англии нашли горячий отклик в странах континентальной Европы. Позиции передовой в экономическом отношении страны привели к тому, что английские нормы и институты, относящиеся к коммерческому и трудовому праву достигли более высокого уровня развития и были востребованы во всех экономически развитых государствах. Активное развитие международных связей послужило, по всей видимости, причиной того, что понятие международного частного права зародилось именно в Англии и было разработано именно английскими правоведами.
Теоретическая и практическая значимость исследования состоит в следующем.
Во-первых, содержащиеся в диссертации выводы и фактический материал могут быть использованы в учебном процессе, как на юридических, так и исторических факультетах, при подготовке программы и учебных пособий по истории государства и права зарубежных стран.
Во-вторых, рассмотренные в диссертации проблемы и сделанные выводы могут быть учтены в законотворческой работе при разработке и прогнозировании нормативных актов, при использовании позитивного опыта зарубежных стран, извлечении уроков из имеющихся недостатков и их исправлении.
В-третьих, материалы, представленные в исследовании могут быть полезны при теоретических исследованиях проблем становления правовых институтов и анализе путей становления и развития права в различных государствах.
И, наконец, в-четвертых, собранные в диссертации материалы и результаты, полученные в ходе их анализа, могут быть использованы и при проведении теоретических исследований не только в области истории государства и права, но и иных направлений: социологии, политологии, сравнительной истории.
Апробация результатов исследования.
Рукопись диссертации обсуждена и одобрена на заседании кафедры истории государства и права Московской государственной юридической академии имени O.E. Кутафина 17 мая 2011 г. Основные положения диссертации излагались автором на ежегодных научных конференциях «Актуальные социально-экономические проблемы развития России» (Московская финансово-юридическая академия, 2004 и 2005 гг.), на V международной научно-практической конференции «Актуальные проблемы гуманитарных и социально-экономических наук» (Московская финансово-юридическая академия, 2005 г.), а также в опубликованных автором семнадцати (17) научных работах.
Структура диссертации включает: введение, три главы, заключение, список источников и литературы.
ВЫВОД ДИССЕРТАЦИИ по специальности "Теория и история права и государства; история учений о праве и государстве", Баранов, Всеволод Федорович, Москва
Заключение
Английское общее право представляет собой уникальное явление. Его особенности и характер были обусловлены в значительной мере условиями развития. Английское общее право, будучи прецедентным, развивалось медленным, эволюционным путем, осторожно продвигаясь от одной нормы к другой. И не знало резких перемен в отличие от континентальных систем права. Преемственность, эволюционность, казуальный характер английского общего права всегда были его отличительными чертами. Конечно, как и всякая другая система права, английское общее право на протяжении своей истории не раз подвергалось серьезным испытаниям, будучи не в силах своевременно отреагировать на быстро меняющиеся условия общественной жизни. Но со временем оно всегда выискивало в своих недрах ресурсы для нового развития, проявляя необычную гибкость и жизнеспособность.
Косвенным подтверждением жизнеспособности и высокого творческого потенциала английского общего права может служить факт широкого распространения в мире систем права, построенных на его основе. Отчасти это объясняется введением норм общего права в английских колониях, например в Восточной и Западной Африке. Успешно, например, внедрялись в первой половине XIX в. нормы английского договорного права, несмотря на то, что общества Африки в тот период ещё находились на стадии перехода от первобытнообщинного строя к феодальному. Распространение английского общего права происходило также и в ходе образования так называемых «переселенческих» колоний, таких, например, как Канада, Америка, Австралия и Новая Зеландия. Конечно, английское общее право в данном случае водилось «лишь в том объеме, в каком оно было применимо к положению колонистов и к условиям возникшей переселенческой колонии»421.
421 Общая теория государства и права. Академический курс в трёх томах. Т.2, / Отв. ред. М.Н. Марченко. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Норма, 2007. С. 533.
Все эти страны и после обретения независимости, в той или иной мере, продолжают придерживаться элементов правовой системы Англии, как бывшей страны-метрополии.
Однако в процессе распространения общее право претерпело некоторые изменения, вызванные особыми условиями воспринимавших его стран. Эти изменения и дополнения различны в разных странах. Характер их зависит главным образом от прочности связей, сохранившихся между той или иной страной и Великобританией, от географических данных, от влияния местной цивилизации и от иных факторов422.
Классическим примером такого рода рецепции может служить право США, хотя ряд исследователей и отмечает «тенденцию его тяготения к цивильному праву»423.
Конечно, на протяжении XVIII-XX вв. английское право подвергалось и не могло не подвергаться активному воздействию со стороны континентальной (романно-германской) системы. В качестве примера к этому можно отнести возрастание роли парламентского законодательства (статутного права), создание консолидированных правовых актов, попытку реформирования английского уголовного права. Но мы ни в коей мере не можем сбрасывать со счетов и явление обратного порядка.
Многие институты и доктрины английского общего права, зародившиеся ещё в Средневековье, приобрели новое звучание в эпоху Нового времени и оказали серьезное и прогрессивное воздействие на развитие континентальных систем права.
По всей видимости, начало данного процесса следует искать в конце XVII в., так как именно в этот момент в результате победы буржуазной революции в Англии сложилась политическая система, достоинства которой были очевидны для мыслящей элиты всех стран Западной Европы. Тогда и правовая система
422 Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности: Пер. с фр. В.А.Туманова. - М.: Междунар.отношения, 2003.
423 P. Stein, The Attraction of the Civil Law in Post-Revolutionary America, Virginia Law Rev. 52 (1966) 403 ff.
Англии казалась идеалом, образцовой моделью, которой следовало неукоснительно следовать. Действительно, достаточно вспомнить, что так называемая «Славная революция», покончившая с веком абсолютизма в Англии почти точно совпала по времени с отменой Нантского Эдикта во Франции и началом широкомасштабных репрессий по отношению к гугенотам, которые открыто поддерживали английские политические и констиционные идеи и немало сделали для их популяризации во многих странах Европы. Кроме того, европейское Просвещение также своими корнями уходит, главным образом, именно в английскую философию. Да и в области архитектуры и искусства в конце XVIII в. Англия добилась значительных успехов и не уступала в этом отношении странам континентальной Европы, о чем свидетельствует замечательная садово-парковая архитектура и возрождение готики.
Вместе с тем следует признать, что английское влияние на развитие континентального права носило во многом спорадический характер. Оно не было ни продолжительным по времени, ни достаточно последовательным. Мы не можем представить в виде ясной системы ни предпосылки данного явления, ни форм и методов его осуществления. Результат его также трудно представить в виде сколько-нибудь завершенной картины. По выражению немецкого ученого-компаративиста Кнута Вольфганга Нора, всё это «невозможно привести к общему знаменателю»424. Но можно, по крайней мере, выделить пять направлений, в которых влияние английского общего права, его доктрины, принципов и нормативной основы било если и не определяющим, то во всяком случае, достаточно заметно.
1. Эволюция политических и конституционных идей как таковых не является темой нашего исследования. Но необходимо помнить о том, что английское общее право, взращенное в обстановке политических конфликтов и конституционной борьбы позднего Средневековья, многими рассматривалось в качестве гаранта политической и личной свободы. Данная несколько
424 Englische nd Kontinentale Rechtsgeschighte ein Forschungsproject. Hrsg. von Coin H.B., Dunkieru. Humblot, 1985. P. 25. идеализированная точка зрения была широко распространена и прочно утвердилась в умах передовой европейской мыслящей элиты. По этой причине канонический труд Блэкстона, его Комментарии к общему праву были переведены и на французский и на немецкий языки.
Из этого видно, что в Европе наибольший интерес вызывал опыт конституционного развития в Англии. Но вместе с рядом конституционных идей на Континент проник и оказался востребованным богатый английский опыт в сфере построения и формирования профессионального корпуса судей, структуры и принципов функционирования судебных учреждений. Данным вопросам и возможностям внедрения английского опыта в континентальную правовую систему были посвящены многочисленные труды ученых-правоведов Германии и Франции. Особое внимание уделялось такому знаменитому английскому институту, как жюри присяжных, возможностям его использования и в уголовных и в гражданских делах.
Далее, оживленные дискуссии велись по поводу альтернативы -единоличный судья или коллегия судей. В трудах приводились многочисленные цитаты из трудов видных английских юристов. Особенно часто цитировался Бентам. В течение нескольких десятилетий он считался непререкаемым авторитетом. Значение трудов Бентама конечно не ограничивается какой-либо одной темой. Практически в любой области, где европейские ученые обращались к английскому опыту, например в ходе процессуально-процедурной реформы, ознакомление с работами Бентама играло особую роль.
Что касается научной литературы, посвященной проблеме процессуально-процедурной реформы и носившей явные следы английского влияния, следует отметить, по крайней мере, две работы. Одну французскую и одну немецкую. В эпоху Просвещения основная роль в сфере развития права принадлежала академическим кругам. Именно в академиях вырабатывались рекомендации и предложения по поводу намечавшихся или проводившихся правовых реформ, велась аналитическая работа, вносились поправки и изменения в тексты подготавливаемых законодательных актов. Так, в парижской Академии дважды, в 1850 и 1879 гг., проводились конференции, посвященные процессуально-процедурной реформе. Темой конференций был сравнительный анализ развития и становления соответствующего института в Англии и Франции425. Финалом данной работы было опубликование шеститомного труда Эрнеста Глассона426. Правда, необходимо признать, что несмотря на внешний впечатляющий результат данных исследований, особых практических последствий они не имели.
В Германии особое внимание было уделено реформе судебных органов. Оживленная дискуссия, развернувшаяся по этому поводу, также была вдохновлена английским правовым опытом. Так, в 1906 г. в Верхней палате прусского парламента с серьезной критикой существующей системы и рядом радикальных предложений выступил Франц Адикес, мэр Франкфурта-на-Майне. Согласно его мнению юридическая служба должна носить гражданский характер, а не являться исключительной прерогативой военно-полицейских
427 органов, как это было прежде . Франц Адикес предложил провести целый ряд реформ. При этом он опирался на опыт английских и шотландских судебных учреждений. Выступление Адикеса побудило немецких ученых и юристов к активным изысканиям и ознакомлению с английской моделью. Был издан ряд ценных работ, однако практически все исследования были прекращены в связи с началом 1-ой Мировой войны.
2. XVII-XIX вв. были периодом становления и утверждения Англии, как ведущей морской и торговой державы. Но несмотря на то, что Англия добилась известных успехов в экономической теории, влияние её в области коммерческого права было поначалу весьма незначительным. Взять, к примеру, Нидерланды. В течение века, приблизительно между 1680 и 1780 гг., две ведущие нации поддерживали тесные, партнерские политические и торговые
425 Cf. Séances et travaux de l'Académie des sciences morales et politiques 112 (1879 II), p. 118.
426 Ernest Glasson, Histoire du droit et des institutions de l'Angleterre.
427 Published as: Grundinen durchgreifender Justizreform: Betrachtungen und Vorschläge unter Verwertung englisch-schottischer Rechtsgedanken, 1906. отношения, имея общие интересы. К тому же в эпоху Стюартов многие английские юристы и ученые были вынуждены удалиться в изгнание. Значительная часть из них нашла себе пристанище в Нидерландах и активно работала там. Всё это также способствовало сближению двух наций. Но сколько-нибудь заметного влияния английского общего права на нидерландское в этот период не обнаружилось. Национальная правовая традиция оказалась достаточно стойкой, чтобы противостоять любому иноземному влиянию. В дальнейшем, по мере развития и внедрения новой доктрины естественного права, эта тенденция только усилилась. В нидерландской научной и практической литературе, посвященной вопросам коммерческого права, мы найдем множество ссылок на немецкие, французские, итальянские и даже испанские источники. Но об английском общем праве там даже не упоминается. В качестве примера можно привести классические труды Хехта428 и Лихтенора429. Правда, некоторые следы влияния английского права можно обнаружить в законе о страховании430, но и здесь они довольно незначительны.
Французское кодифицированное право поначалу тоже казалось невосприимчивым к английскому правовому влиянию. Внимательно исследуя французские правовые источники, мы вновь и вновь убеждаемся в том, что они уверенно следуют устоявшейся национальной правовой традиции и не имеют ничего общего с английскими статутами, более приспособленными к казуальной традиции. Однако, в XIX в. французские кодификации обнаружили свои недостатки, утратив всеохватывающий характер. И во второй половине века французские юристы обратили свое внимание на английское общее право. Выяснилось, что многие отношения, даже не получившие разработки во
428 F. Hecht, Ein Beitrag zur Geschichte der Inhaberpapiere in den Niederlanden, 1869; (Hecht-) Kohler, Niederländisches Handelsrecht in der Blütezeit des Freistaates, ZHR 59 (1907), 243 ff., 505 ff.
429 Geschiedenis van de wetenschap van het handelsrecht in Nederland tot 1809, 1956, especially p. 15 ff., 47 ff.
430 C. van Nieveit, Bronnen van de Nederlandse codificatie van het zee-en assurantierecht 1981822, Diss. 1978. французском праве, уже давно и успешно регулируются нормами английского права. С этого момента английское влияние на континентальное коммерческое право стало усиливаться. Причем влияние это не ограничивалось каким-либо одним институтом и носило постоянный, интенсивный, а не спорадический характер. Наиболее ярким примером может служить закон об акционерных обществах431. Английский Акт об акционерном капитале 1844 г. практически полностью был воспринят французским законодательством в 60-е годы века, а затем и Германией в ходе реформы 1870 г. Влияние английского права на немецкое осуществлялось как напрямую, так и через посредство Франции. Можно найти и ряд других примеров. Опыт Англии в области патентного законодательства, использовании чеков и расчетов, торговых марок и знаков оказался весьма ценен и был востребован правовыми системами континентального типа.
В широком смысле слова, закон о банкротстве также можно рассматривать в качестве одного из институтов коммерческого права. Хотя немецкое Положение о конкурсном производстве 1877 г. в целом базируется на немецком общем праве и Коммерческом кодексе, оно также было обогащено нормами, заимствованными из английского общего права. Некоторые элементы прямо взяты из англо-американской модели. Например, нормы о гарантиях прав кредиторов, страховании коммерческих рисков. Положение содержит ряд последовательных включений и ссылок на соответствующие английские и американские законодательные акты, главным образом, на акты о банкротстве 1869 и 1867 гг.
3. Во второй половине XIX в. английское общее право получило ещё одну возможность проявить свои преимущества и достоинства. Это также было связано со сферой торговых отношений. Речь идет о договорном праве. В данном случае Англии принадлежит главенствующая роль в выработке и стандартизации соответствующей терминологии. Благодаря активности Англии
431 N. Reich, Die Entwicklung des deutschen Aktienrechts im 19. Jahrhundert, lus Commune 2 (1969), 139 ff.; H. Coing, Rechtsvergleichung als Grundlage von Gesetzgebung im 19. Jahrhundert, lus Commune 7 (1978), 168 ff. в международной торговле и финансовых операциях, её терминология была принята и в других странах. Понятие тайм-чартера, английская форма договора о фрахтовании судна, погрузке, уставы использовались на Континенте даже тогда, когда ни одна из договаривающихся сторон не была английской432. Соответственно, суды при разрешении коммерческих споров и толкуя нормы права, опирались в своей деятельности на работы английских юристов и правоведов, подбирали подходящие к данным случаям прецеденты и заимствовали формулировки. Данная практика была сперва воспринята Высшим Апелляционным судом Любека, бывшим одним из авторитетнейших судебных учреждений северной Германии. В 1870 г. его примеру последовал суд Лейпцига. Английские правовые концепции оказывали свое виляние даже тогда, когда прямых заимствований из общего права не было. В качестве примера можно привести правило об ответственности владельца буксира за аварию судна в соответствии с максимой «буксировщик является слугой буксируемого»433.
Второй момент заключался в выработке международных правил в области заключения контрактов, унификации их формы. Здесь также английская концепция оказалась преобладающей. В качестве примера можно привести знаменитые Йоркско-Антверпенские Положения 1864 г. и ряд более поздних аналогичных законодательных актов, которые установили общие правила разрешения спорных вопросов о распределении убытков от аварии между владельцами судна или грузов. Частные договоренности часто впоследствии использовались в качестве модели для заключения международных конвенций. Например, Брюссельская Конвенция 1924 г., которая в частности, установила предел для освобождения должника от возмещения убытков. В данном случае в качестве модели послужил американский акт 1893 г.
432 Cf. Wüstendörfer, Neuzeitliches Seehandelsrecht mit besonderer Berücksichtigung des englischen und des internationalen Rechts, 1947, p. 27 (with references).
433 L.G. Hamburg, Hanseatische Gerichtszeitung 1886 Hauptblatt, Nr. 8; RG 20. 84, 87 (1887).
4. По словам Луи Брентано, «Англия, страна с прочными политическими и правовыми традициями и передовой развитой экономикой, явилась настоящей лабораторией для целого Континента»434. Не вызывает сомнения тот факт, что именно английское общее право послужило основным источником для трудового законодательства. Наибольшее влияние на континентальное законодательство оказали английские фабричные законы. Исключительно высокую оценку достижениям английских юристов в сфере трудового права дал знаменитый швейцарский экономист, директор Международного рабочего Центра в Базеле Стефан Бауэр, сравнив их с достижениями римских юристов в области права собственности и доказательств435.
5. Нельзя оставить без рассмотрения и такой аспект, как влияние английских правовых идей и институтов на континентальную науку права.
Здесь важная роль принадлежит американским юристам и ученым-правоведам. Следует привести, по меньшей мере, два примера. Первое - это концепция международного частного права. В этой области новая эра началась с издания в 1834 г. Комментариев к конфликтному праву. Работа эта принадлежит перу известного американского правоведа, члена Верховного Суда США Джозефа Стори. Стори был первым, кто ввел в науку права понятие «международное частное право», которое потом было воспринято в Германии и во Франции436. Что ещё более важно, это то, что концепция международного частного права, сформулированная Стори, была безоговорочно принята сообществом континентальных ученых и побудила многих из них к изысканиям в этой области. Во Франции его концепция нашла горячую поддержку у
434 L. Brentano, Zur Geschichte der englischen Gewerkvereine (Die Arbeitergilden der Gegenwart I), 1871, p. VII.
435 S. Bauer, Arbeiterschutzgesetzgebund, in: Handwörterbuch der Staatswissenschaften I, 1923, p. 403: "Das ist der große Prozeß der Rezeption des britischen Arbeitsrechtes, der an Tragweite für die Menschheit mindestens so wichtig ist wie die Übernahme und Umbildung des römischen Eigentumsund Obligationenrechts".
436 E. Zitelmann, Der Name, internationals Privatrecht', Niemeyrs Zeitschrift für internationals Recht 27 (1918), 177 ff.
Фоликса437. В Германии труд Стори был поддержан Миттермайером, который оценил его, как ценнейший источник по данной теме. Более того, даже сам великий Карл Фридрих Савиньи обратил на труд Стори свое внимание. Савиньи внес свой вклад в разработку концепции международного частного права. Конечно, его изложение отличалось от позиции Стори, но носило скорее характер конструктивного диалога с английским автором. По крайней мере, Джозеф Стори оказался единственным автором, которого Савиньи удостоил редкой чести цитировать в предисловии к своему собственному труду438.
Второй пример - институт траста. О знакомстве немецких ученых с институтом траста уже в конце XIX в. мы можем судить по работам Регелсбергера439. Его труды носят явный характер влияния английских правовых идей. Но первым, кто ввел понятие траста в немецкое право был по видимому Джозеф Кохлер в 1890 г.440 Интересно, что чисто англиискии институт траста пришел в континентальную Европу также не из Англии, а окольным путем, из Америки. Именно современная американская концепция траста и соответствующее законодательство441 оказали наибольшее влияние на развитие данного института в континентальном праве. Американская концепция траста встретила живой отклик у континентальных экономистов и юристов. Особенное внимание данному институту было уделено в Германии, где Хейманном в 1910 г.442 было опубликовано фундаментальное сравнительное исследование443. Интересно, что на волне «постперестроечной» страсти к реформированию и «обогащению» за счет зарубежного опыта была
437 Cf. La Pradelle, A l'occasion d'un centenaire, Nouvelle Revue de droit internationale privé 10 (1943), 16 ff.
438 M. Gutzuiller, Der Einfluß Savignys auf die Enturicklung des Internationalprivatrechts, 1923, p. 110 ff.
439 Regelsberger, Zwei Beiträge zur Lehre von der Cession, Archiv für die civilistische Praxis 63 (1880), 157 ff. Cf. Coing, Die Treuhand Raft privaten Rechtsgeschäfts, 1973, p. 35 ff.
440 Archiv fur bürgerliches Recht 3 (1890), 228 ff., especially 269 ff.
441 Emily Kempin, Archiv für bürgerliches Recht 7 (1893), 334 ff; Fritz Blaich, Die Rolle der amerikanischen Antitrustgesetzgebung in der wirtschaftspolitischen Diskussion Deutschlands zurischen 1890 und 1914, Ordo 22 (1971), 229 ff.
442 E. Heymann, Trustee und Trustee-Company im deutschen Rechtsverkehr, in: Festchrift Heinrich Brunner, 1910, p. 473 ff.
443 W. Siebert, Das rechtsgeschäftliche Treuhandverhältnis, 1933, p. 53 n. 1. попытка введения института доверительной собственности и в России. 24 декабря 1993 г. был издан указ Президента Российской Федерации «О доверительной собственности (трасте)». Но он был фактически тут же нивелирован новым Гражданским кодексом.
Институт траста в российских условиях сразу же оброс рядом исключений и дополнений и выродился в институт доверительного управления, хорошо знакомый континентальному праву444.
Применительно к России следует особо остановиться на институте прецедента, являющегося краеугольным камнем системы английского общего права. Согласно официальной доктрине, прецедент не признается в качестве источника современного российского права. Однако в академических кругах и в дореволюционный период, и в советский, и в современный вопросу о роли прецедента как источника права всегда уделялось значительное внимание445. Разумеется, в условиях самодержавия и тоталитарной советской системы данная дискуссия могла иметь лишь теоретический характер. Следует отметить, что любая авторитарная власть, от кого бы она не исходила (от монарха ли, от всесильного генерального секретаря или от президента, закрепившего за собой в конституции практически неограниченные полномочия), в принципе не приемлет самостоятельной позиции суда. Прецедент, признаваемый источником права, есть форма судебного правотворчества. А судебное правотворчество является формой проявления такого рода самостоятельности. Даже упоминание о возможности использования прецедента в качестве источника права еще недавно считалось едва ли не крамольным. Да и сейчас законодатель явно не спешит с его признанием, ревностно охраняя свою прерогативу в области правотворчества. Но это лишь формальная позиция.
Роль судебной практики серьезно возросла в последнее время: «. при наличии пробелов в законодательстве, его отставании от жизни центральные органы юрисдикции, включая Верховный Суд, Высший Арбитражный Суд,
444 Общая теория государства и права. Академический курс в трех томах. Т. 2. / отв.ред. М.Н. Марченко. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Норма, 2007. С.536.
445 Подробнее о данной дискуссии см. там же. Сс. 453-506.
Конституционный Суд Российской Федерации, вынуждены формулировать нормы, вносящие своего рода дополнения в действующую систему нормативного регулирования общественных отношений»446. Анализ решений Конституционного Суда позволяет сделать вывод о том, что они представляют собой полноценные источники права. Таким образом, вопрос о признании прецедента в качестве источника российского права еще не получил однозначного ответа. Аргументы как сторонников признания прецедента, так и его противников достаточно серьезны и заслуживают внимания. Здесь необходимо учитывать и национальную правовую традицию и уровень правосознания как общества в целом, так и судейского корпуса в частности. Наконец следует помнить и о том, что Англии потребовалось, по крайней мере, семь столетий, чтобы выработать совершенную доктрину судебного прецедента. Без всякого сомнения, ознакомление с правовым опытом Англии в данном случае может иметь весьма позитивное значение.
В самом общем виде, доктрина судебного прецедента состоит в необходимости придерживаться правил, уже содержащихся в судебных решениях. Как нам известно, первые идеи и компоненты института судебного прецедента зародились в Англии еще во второй половине XII в., но в окончательном виде доктрина судебного прецедента сложилась лишь во второй половине XIX в., чему во многом способствовали два обстоятельства.
Во-первых, формирование единой, централизованной, иерархически соподчиненной системы судов.
Во-вторых, наличие сборников судебных решений и их значительное усовершенствование.
Рассмотрение доктрины судебного прецедента следует начать с определения принципа прецедента. Суть его состоит в том, что нижестоящие суды обязаны следовать решениям вышестоящих судов. Решения же, вынесенные нижестоящими судами, не связывают вышестоящие.
446 Общая теория государства и права. Академический курс в трех томах. Т. 2 / отв.ред. М.Н. Марченко. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Норма, 2007. С.740.
Таким образом, решения, вынесенные Палатой лордов (в качестве высшей судебной инстанции), составляют обязательные прецеденты для всех судов; решения, принятые Апелляционным судом, обязательны для всех судов, кроме Палаты лордов. Решения Высокого суда обязательны для всех судов, кроме Палаты лордов и Апелляционного суда447. Именно по этому принципу определяется юридическая сила судебного прецедента.
Применительно к России, следует учитывать тот факт, что в нашей стране функционирует трехзвенная система судов: суды общей юрисдикции, арбитражные суды и Конституционный Суд РФ. При этом следует учитывать федеративное устройство государства и специфическую, исключительную роль Конституционного Суда, как контрольного органа. Поэтому здесь могут возникнуть значительные сложности в определении пределов различных юрисдикций. Вместе с тем, это не исключает возможности создания отечественной доктрины прецедента и рецепции для ее нужд ряда достижений английской доктрины. Но следует подчеркнуть тот факт, что многие решения здесь должны получить особенное, специальное решение. Готовых формул тут нам не может предложить ни одна правовая система.
Одним из важнейших компонентов английской доктрины прецедента может считаться деление прецедентов на «обязательные» и «убедительные». Как уже отмечалось, отнюдь не всякое решение суда может иметь силу обязательного прецедента. К убедительным прецедентам относят те решения суда, которые хотя и не имеют обязательной силы, но к которым могут и обращаться другие суды в случае пробелов в праве, т.е. там, где необходимо «восполнить отсутствие законодательной регламентации»448. В Англии разработана целая система убедительных прецедентов, порядок их подбора и применения в разрешении дел.
Трудно сказать, насколько данное деление может найти себе применение в современном российском праве. В России еще не создана своя доктрина
447 Р. Кросс. Прецедент в английском праве: Пер. с англ. Т.В. Апаровой. Под общей ред. Ф.М. Решетникова. -М.: 1985. Сс. 297-298.
448 Романов А.К. Правовая система Англии. - 2-е изд., испр. - М.: Дело, 2002. С. 169. прецедента, прецеденты не приведены в единую систему, да и само признание прецедента в качестве источника права это еще вопрос времени. Однако, возможно, что в будущем данная концепция найдет применение в отечественном праве, и обращение к английской модели будет иметь позитивное значение.
В таких условиях неизбежно обращение и к такому аспекту английской доктрины прецедента, как пересмотр прецедента и отмена прецедента.
Как известно, отмена прецедента может происходить в ходе пересмотра в апелляционной инстанции решения нижестоящего суда. В случае, если апелляционный суд изменяет решение и принимает новое, то ранее принятое решение утрачивает силу прецедента, отменяется, зато решение, принятое апелляционной инстанцией, получает статус прецедента. Отмена прецедента может происходить и в случае его несоответствия или неполного соответствия обстоятельствам рассматриваемого дела. Хотя здесь лучше подошел бы термин «отклонение прецедента». В данном случае решение об отклонении прецедента принимает судья, рассматривающий дело в первой инстанции.
Совсем иное значение имеет понятие «пересмотр прецедента». В данном случае «прецедент пересматривается не в связи с данным, а в связи с другим, более поздним делом»449. Решение о пересмотре прецедента принимается вышестоящим судом (апелляционной инстанцией) или на основании постановления статута. Основанием для пересмотра прецедента может быть мнение вышестоящего суда о том, что «право изменилось» или его стремление скорректировать прежнее неверное решение нижестоящего суда по вопросам права. В целом, пересмотр прецедента не способствует определенности в праве, но в отдельных случаях он признается необходимым.
В 1966 г. лорд-канцлер сделал чрезвычайно важное заявление по вопросам судебной практики. В нём говорилось, что хотя Палата лордов по-прежнему будет считать свои прежние решения обязательными для себя, она
449 Романов А.К. Указ. соч. С. 170. вправе изменить практику, отступив от прежнего решения, когда сочтет это необходимым450.
В целом, два данных аспекта доктрины прецедента, по нашему мнению, вполне могут быть восприняты отечественным правом. Действительно, пересмотр прецедента и его отмена не тождественны; их необходимо различать и учитывать обстоятельства, требующие той или иной реакции. Это имеет особое значение в ситуации, когда система прецедентов еще не разработана, да и вопрос об официальном признании прецедента как источника права все еще остается открытым. При этом опять же, возникает вопрос о соотношении компетенции судов различных уровней, их юрисдикций и законодательной власти, их полномочий в принятии решений о пересмотре и отмене прецедентов. Здесь, как и в вопросе об определении правила прецедента необходимо учитывать и особенности трехзвенной структуры центральных органов юстиции, и федеративное устройство государства, и исторически сложившиеся особенности взаимоотношений судебной и законодательной ветвей власти.
Конечно, английское общее право и сейчас во многом сохраняет черты, оставшиеся ему в наследство от Средневековья, поражая любого ученого, подходящего к его исследованию с позиций континентальной правовой доктрины. Сами англичане, несмотря на свою известную приверженность к традиции, сознают необходимость частичной правовой реформы451. Но, тем не менее, нельзя не признать, что английское общее право обладает богатейшим творческим потенциалом, гибкостью и способностью к развитию, которую обнаруживало всякий раз, когда история готовила ему очередное испытание.
450 Р. Кросс. Прецедент в английском праве: Пер. с англ. Т.В. Апаровой. Под общей ред. Ф.М. Решетникова. - М.: 1985. С. 297
451 Хорошо известна, широко обсуждавшаяся в научной литературе, деятельность комиссии по реформе английского уголовного права в 80-90-е гг. прошлого века. Интересен тот факт, что в процессе своей деятельности комиссия обращалась к опыту не только западноевропейских стран, но и СССР. Подробнее об этом см.: СССР - Англия: юстиция и сравнительное правоведение: (Материалы сов. - англ.симпоз.) / Редкол.: Савицкий В.М. (отв.ред.) и др.; АН СССР. Ин-т гос.и права. - М., 1986.
Чтобы не быть голословным оглянемся еще раз на историю возникновения и становления английского общего права.
Настоящим началом английского общего права является конец XII в., отмеченный яркой реформаторской деятельностью королевской власти в лице как самого короля Генриха II Плантагенета, так и его судей. Но определенные подходы к общему праву и его предпосылки сложились в ещё более раннюю эпоху.
Уже в англосаксонский период мы можем наблюдать определенные попытки унифицировать право (Судебник Альфреда Великого и Законы Кнута)452, формирование центрального органа юстиции (королевский суд), создание единой сети манориальных судов, должность шерифа и ещё далеко не оформившийся в особый институт, но, несомненно, существовавший «королевский приказ о праве». Заслуга королей нормандской династии заключается в том, что они сумели по достоинству оценить ряд достижений англосаксов и сохранить их, приспособив к своим нуждам453. К тому же они принесли с собой и идею сильной королевской власти, которую сумели с большим успехом реализовать на практике454. Таким образом, именно соединение нормандских и англосаксонских правовых традиций и институтов, как мы уже не раз отмечали выше, послужили основой, фундаментом, на котором короли анжуйской династии получили возможнсоть создать право «общее для всей страны».
Временем рождения английского общего права как особой системы была вторая половина XII в. Именно тогда оно стало складываться в виде системы исковых форм. По нашему мнению, это было связано с его особыми условиями
452 История государства и права зарубежных стран: учеб. / К.И. Батыр, И.А. Исаев, Г.С. Кнопов [и др.]; под ред. К.И. Батыра. - 5-е изд., перераб. и доп. - М.: Проспект, 2008. С. 169.
453 Подобное приспособление, абсорбирование национальных институтов в свою собственную государственную и правовую системы вообще явились отличительным признаком сперва норманнской, а затем и нормандской колонизаций. Такой же тактики завоеватели придерживались, создавая свое государство во Франции и на Сицилии. Всё это в значительной мере обеспечило прочность и процветание данных государств, устойчивость их правовых систем.
454 История государства и права зарубежных стран: учеб. / К.И. Батыр, И.А. Исаев, Г.С. Кнопов [и др.]; под ред. К.И. Батыра. - 5-е изд., перераб. и доп. - М.: Проспект, 2008. С. 170. формирования. Следует помнить о том, что римское право тогда ещё отнюдь не имело такой завершенности и отточенности, какими отличалось в дальнейшем. Следует помнить и о вечной «беде» любой кодификации - наличие пробелов, обусловленных особенностями закона, который при всей его всесторонности, максимальной детализации формулировок отдельных правоотношений тем не менее не может предусмотреть все нюансы и особые ситуации, которые возникают в рамках реализации общественных отношений. Это свойственно даже современным правовым актам, несмотря на довольно высокий уровень законодательной техники. А что уж говорить об уровне законодательной техники в XII в.? В данной ситуации королевская власть приняла оригинальное и мудрое решение, ограничившись минимальными уточнениями наиболее важных вопросов права (в первую очередь, в сфере процесса и процедуры), оставив разрешение конкретных дел на усмотрение судей, которые в своей правоприменительной практике могли пользоваться правовыми обычаями, положениями старых законников и прецедентами. Наиболее важные аспекты такого права были зафиксированы в ассизах Генриха II и его преемников. В то же время королевская власть взяла в свои руки функцию контроля за неукоснительным соблюдением правосудия, используя для этого уже упоминавшийся выше институт «королевского приказа о праве» и доведя его до высокой степени совершенства.
Известная свобода судейского усмотрения, лишь отчасти, в меру необходимости ограниченная рамками ассиз, и возможность расширения сферы правового регулирования за счет включения в законодательство новых видов исковых форм, явилось для той эпохи наиболее оптимальной системой, не знавшей проблем кодификации.
Данная система на протяжении около ста лет обеспечивала Англии правовую стабильность и успешное регулирование общественных отношений. Но в конце XIII в., в годы правления Эдуарда I (1272-1307), она подверглась известной реформе. Эдуард был верным продолжателем дела Генриха II. Он отнюдь не стремился менять систему, столь прекрасно себя зарекомендовавшую, но время настоятельно требовало ввести в неё определенные коррективы. Причем нельзя не учитывать также и то, что Эдуард действовал несколько в иной исторической обстановке, чем Генрих II. Конец XIII в. был отмечен тремя, весьма важными для нас моментами.
Во-первых, XIII в. был периодом активного роста городов, повышения их роли как экономически значимых центров.
Во-вторых, свобода королевского усмотрения теперь в значительной мере ограничивалась наличием Парламента, органа сословного представительства, окончатльно сложившегося в ходе «гражданских войн середины XIII в.»455 и уже не ограничивавшегося лишь совещательными функциями. Английский парламент был значительно совершеннее других сословно-преставительных органов европейских государств456.
И, в-третьих, римское право, возрожденное в Болонье и других университетах Италии, к тому времени уже перестало быть правом, «висящим в воздухе». И могло составить известную конкуренцию английскому общему праву, построенному на доктрине прецедента и представляющему собой систему исковых форм.
Всё это не могло не отразиться на характере деятельности и реформ Эдуарда I. В первую очередь, это выразилось в расширении сферы отношений, регулирумых английским общим правом. В его орбиту были включены новые классы населения, в первую очередь, горожане, и соответственно ряд новых, особых отношений, ранее регулировавшиеся лишь нормами городского права.
Наличие такого органа как Парламент, привело к появлению такого правового акта, как статут - т.е. законодательного акта, имеющего высшую юридическую силу в сравнении с другими нормативными актами, принимаемыми органами государственной власти. Издав «в совете с
455 История государства и права зарубежных стран: учеб. / К.И. Батыр, И.А. Исаев, Г.С. Кнопов [и др.]; под ред. К.И. Батыра. - 5-е изд., перераб. и доп. - М.: Проспект, 2008. С. 177.
456 История государства и права зарубежных стран: учеб. / К.И. Батыр, И.А. Исаев, Г.С. Кнопов [и др.]; под ред. К.И. Батыра. - 5-е изд., перераб. и доп. - М.: Проспект, 2008. С. 179.
Парламентом» целый ряд статутов, Эдуарду I удалось решить значительную часть правовых вопросов, которых не знало общее право эпохи Генриха II.
В этом заключается основная заслуга Эдуарда I и его юристов. Именно они явились родоначальниками статутного права, ставшего в наше время одним из важнейших элементов английского общего права. При этом общему праву в целом не пришлось менять свою структуру, свой особый механизм разрешения правовых споров и понятийный аппарат, что доказало его гибкость и способность применяться к развивающимся общественным отношениям. Конечно возможности подобного «расширения» общего права были не безграничны, что и привело к драматическим событиям Х1У-ХУ вв., но какое право не знало подобных проблем?
В данной ситуации английское общее право вновь выбрало свой особый путь развития. Именно в его недрах была выработана параллельная система права - право справедливости, явление невиданное и неприемлемое для континентальных систем. Таким образом, английское общее право ещё раз продемонстрировало свою способность самостоятельно решать встающие перед ним проблемы. В таких условиях формируется право справедливости и возникают суды справедливости, призванные решать правовые вопросы, выходящие за рамки общего права.
Несмотря на все трудности и частые трения, возникавшие между судами общего права и Судом справедливости, к XVII в. был достигнут компромисс, в результате которого система английского права приняла законченный вид. Акты о Судоустройстве 1873 и 1875 гг. лишь подвели черту, формально узаконив слияние данных структур.
В заключение хотелось бы отметить ещё один момент. Вся история английской правовой системы представляется как поиск оптимального сочетания в правоприменительной деятельности исключительной роли суда в виде возможности его широкого усмотрения и применения прецедента с опорой на судебную практику, с одной стороны, и активной позиции центральных органов юстиции, с другой. Эта позиция первоначально проявляется в издании королевских приказов суду о праве, несколько позже в деятельности Суда лорда-канцлера (Суда справедливости). В обоих случаях попытка неподчинения распоряжению суда приравнивалась к государственной измене.
Таким образом, к концу XVII в. анлийской правовой системе удалось достичь более или менее оптимального сочетания независимой позиции судебной власти и законодательства, чему немало способствовала концепция права справедливости. В дальнейшем, в этой системе возникали изменения, менялись акценты, но суть её оставалась неизменной. И в этом пожалуй, заключается главный урок, который мы должны извлечь из изучения истории английского общего права.
242
БИБЛИОГРАФИЯ ДИССЕРТАЦИИ «Возникновение и развитие английского общего права в XII-XVII веках»
1. Азимов А. История Англии. От ледникового периода до Великой Хартии Вольностей / Пер. с англ. Н.А.Поздняковой. М.: ЗАО Центрполиграф, 2004.-319 с.
2. Азимов А. История Франции. От Карла Великого до Жанны д'Арк / Пер. с англ. Р.Л. Гукасова. М.: ЗАО Центрполиграф, 2007. - 270 с.
3. Арчер П. Английская судебная система. М., 1959. 268 с.
4. Басовская Н.И. Столетняя война: леопард против лилии / Н.И. Басовская. М.: ООО «Издательство «Олимп»: ООО «Издательство ACT», 2002.-428 с.
5. Беда Достопочтенный. Церковная история народа англов / Перевод с латинского, вступит, статья, комментарии В.В. Эрлихмана. СПб.: Алетейа, 2001. - 363 с. - (Pax Britannica).
6. Безбах C.B. О переводе на русский язык труда Вильяма Блэкстона «Комментарии к законам Англии» // Зерцало. М., 2000. - Вып. 5. - С. 97-110.
7. Беляева Г.П. и Ливанцев К.Е. История государства и права зарубежных стран. Государство и право Англии (1640-1871 гг.) и Франции (1789-1871 гг.) Л., Изд. Ленинградского ун-та, 1967. 48 с.
8. Богдановская И.Ю. Закон в английском праве / Отв. ред. Крылова Н.С.; АН СССР, Ин-т государства и права. М.: Наука, 1987. - 143 е., схем.
9. Богдановская И.Ю. «Общее право»: конец «триумфа традиций» // Юрид. мир. М., 2003. - № 6. - С. 17-22.
10. Богдановская И.Ю. Статут в английском праве: Автореф. дис. канд. юрид. наук / АН СССР, Ин-т государства и права. М., 1983. - 25 с.
11. Брайант Артур. Эпоха рыцарства в истории Англии. Пер. с англ. Ковалева Т.В., Муравьева М.Г. СПб.: Издательская группа «Евразия», 2001. -576 с.
12. Бурова И.И. Две тысячи лет истории Англии. СПб.: Изд-во «Бельведер», 2002. - 544 е.: ил.
13. Васильев A.A. История средних веков. М.: Республика, 1993.511 с.
14. Вестминстерские статуты. (Пер. с латин. и старо-франц. Гутновой Е.В.). M., Юрид. изд., 1948. 96 с.
15. Вильсон Дэвид М. Англосаксы. Покорители кельтской Британии / Пер. с англ. П.В. Тимофеева. М.: ЗАО Центрполиграф, 2004. — 189 с. — (Загадки древних цивилизаций).
16. Виноградов П.Г. Исследования по социальной истории Англии в средние века. СПб., 1887. - 150 с.
17. Виноградов П.Г. История средних веков. Развитие государственной власти в Англии. СПб., 1900. - 500 с.
18. Вишневский A.A. Брачно-семейные отношения в средневековом каноническом праве // Вестн. Рос. ун-та дружбы народов. Сер.: юрид. науки. -М, 1997. №2. -С. 41-48.
19. Волосникова J1.M. О месте парламента в системе английской абсолютной монархии: (Процедурно-правовой аспект) // Актуальные проблемы юриспруденции. Тюмень, 1996. - Вып. 1. - С. 49-53.
20. Волосникова JI.M. Прокламации как источник права в елизаветинской Англии // Ученые записки. Тюмень, 2001. - Вып. 2. - С. 1524. Библиогр.: с. 23-24.
21. Всемирная история: Крестоносцы и монголы / А.Н. Бадак, И.Е. Войнич, Н.М. Волчек и др. М.: ACT, Мн.: Харвест, 2001. - 528 с.
22. Всемирная история: Раннее Средневековье / А.Н. Бадак, И.Е. Войнич, Н.М. Волчек и др. Мн.: Харвест, М.: ACT, 2000. - 592 с.
23. Габитов М.Р. Становление основ западной модели государственности и права в Англии // Право и государство: теория и практика = Law a. state: theory a. practice. M., 2006. - № 11. - С. 36-51.
24. Гнейст Р. История государственных учреждений Англии. М., 1885. VI, 857 е., X.
25. Грановский Т.Н. Лекции по истории Средневековья. М.: «Наука»,1987.-432 с.
26. Грин Д.Р. История Англии и английского народа / Пер. с англ. -2-е изд., испр. и доп. М.: Кучково поле; Гиперборея, 2007. - 888 с.
27. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности: Пер. с фр. В.А.Туманова. М.: Междунар. отношения, 2003. -400 с.
28. Диккенс Ч. История Англии для юных: Пер. с англ. Т. Бердиковой, М. Тюнкиной. М.: Издаельство БСТ - Пресс, 2004. - 599 с.
29. Дмитриевский Н.П. Законодательство Английской революции 16401660 гг. Сост. Н.П. Дмитриевский. М-Л., изд. и 2-я тип. Изд-ва Акад. наук СССР и Образцовая тип. в Мск., 1946. 382 с.
30. Дуглас Дэвид. Вильгельм Завоеватель. Викинг на английском престоле / Пер. с англ. Л.А. Игоревского. М.: ЗАО Центрполиграф, 2005. -431 с.
31. Егер О. Средние века (Всемирная история, т.2) -СПб.: «Специальная Литература», 1997 824 с.
32. Есаков Г.А. Уголовно-правовая семья общего права: «гибридные» правопорядки // Политика и о-во = Politique et soc. M., 2007. - №6. - С. 29-34.
33. Есаков Г.А. Уголовно-правовая семья общего права: «дочерние» правопорядки // Политика и о-во = Politique et soc. M., 2007. - №6. - С. 22-28.
34. Есаян Э.С. Великая хартия вольностей и ее место в истории английского права: Автореф. дис. канд. юрид. наук / Тбил. гос. ун-т. Тбилиси,1988.-22 с.
35. Есаян Э.С. К вопросу истории так называемых «конституционных статей» Великой хартии вольностей // Иравагидутян арцер = Вопр. Правоведения. Ереван, 1989. - Вып. 5. - С. 147-162.
36. Жарко A.J1. Исполнение иностранных судебных решений по общему праву Англии // Вестн. Рос. ун-та дружбы народов. Сер.: юрид. науки. -М., 1998.-№3/4.-С. 89-90.
37. Жданов A.A. Доверительная собственность и пробема рецепции римского права в средневековой Англии // Изв. вузов. Правоведение. СПб., 2002. - № 6. - С. 208-223.
38. Иловайский Д.И. Средние века. М.: Современник, 1997. - 526 с.
39. Исеев P.M.; Ткач А.Н. Английский траст: история и современность // Юрист. М., 2002. - № 2. - С. 61-64.
40. История государства и права зарубежных стран: Учебник для вузов: В 2 ч. 4.1 / Под общ. ред. д.ю.н., проф. O.A. Жидкова и д.ю.н., проф. H.A. Крашенинниковой. 2-е изд., стер. - М.: Издательство НОРМА, 2003. - 624 с.
41. История государства и права зарубежных стран: учеб. / К.И. Батыр, И.А. Исаев, Г.С. Кнопов и др.; под ред. К.И. Батыра. 5-е изд., перераб. и доп. - М.: Проспект, 2008. - 560с.
42. История права: Англия и Россия / Батлер У., Нерсесянц В., Бейкер И. и др.; Руководители авт. коллектива Нерсесянц В., Батлер У.; Ред. Блинков Н.Ш. М.: Прогресс, 1990. - 303 с.
43. Источники права / Волж. ун-т им. В.Н. Татищева. Тольятти. 2007. Вып. 25: / Сост.: Ляшенко E.H.; Научн. ред. Хачатуров Р.Л. - 261 с.
44. Квеннел Ч.Г.Б. и М. История повседневной жизни Англии: 10661499. / Пер. с англ. В.В. Найденова. Смоленск: Русич. 2006. - 304 е., ил. -(Популярная историческая библиотека).
45. Кесслер У. Ричард I Львиное сердце: Король. Крестоносец. Авантюрист / Пер. с нем. С.А. Прилипского; Худож. С. Царёв. Харьков: Фолио; Ростов н/Д: Феникс, 1997. - 480 с. - (След в истории).
46. Ковалевский М.М. Государственное право Англии. Курс, сост. под ред. проф. по лекциям, читанным в СПб. универс., в 1906/7 ак. г. СПб. 1906. -321 с.
47. Кондратьев C.B. Королевская власть в трактовке юристов общего права предреволюционной Англии // Европа: Междунар. альманах. Тюмень, 2002.-Вып. 2.-С. 98-125.
48. Кондратьев C.B. Парламент в политико-правовой мысли предреволюционной Англии // Изв. вузов. Правоведение. СПб., 1998. - № 4. -С. 104-116.
49. Кондратьев C.B. Юристы общего права в елизаветинской и раннестюартовской Англии // Федоров С.Е., Кондратьев C.B., Питулько Г.Н. Англия XVII века: социопрофессиональные группы и общество. СПб., 1997. -С. 85-135.
50. Кондратьев C.B. Юристы общего правила предреволюционной Англии о происхождении государства и права // Изв. вузов. Правоведение. -СПб., 1995.-№6.-С. 68-76.
51. Ли, Беатрис Аделейд. Альфред Великий, глашатай правды, создатель Англии. 848-899 гг. / Пер. с англ. Метлицкой З.Ю. СПб.: Евразия, 2006.-384 с.
52. Лисневский Э.В. История государства и права Великобритании (1870-1917 гг.). Ростов, Изд-во Рост, ун-та, 1975. 54 с.
53. Максимов A.A. прецедент как один из источников английского права // Государство и право. М., 1995. - № 2. - С. 97-102.
54. Марченко М.Н. Основные источники англосаксонского права: понятие, прецедент // Вестн. Моск. ун-та. Сер. 11. Право. 1999. № 4. С. 26-41.
55. Моисеева О.Г. Некоторые вопросы гражданско-правовой ответственности в английском праве // Право и рынок. Барнаул, 1994. - С. 144-146.
56. Норвич Д. Расцвет и закат сицилийского королевства. Нормандцы в Сицилии. 1130-1194. / Пер. с англ. Л.А. Игоревского. М.: ЗАО Центрполиграф, 2005. - 399 с.
57. Общая теория государства и права. Академический курс в трех томах / отв. ред. М.Н. Марченко. 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Норма, 2007. Том 2: Право. - 816 с.
58. Огнева Ю.В. Ранульф Глэнвилл и его трактат «О законах и обычаях в Англии» // Зерцало. М., 1998. - Вып. 3. - С. 104-122.
59. Петрушевский Д.М. Великая Хартия Вольностей и конституционная борьба в английском обществе во второй половине XIII в. С приложением латинского и русского текста Великой Хартии и других документов. М., 1-е изд. 1915, 2-е изд. - 1918. IV, 175.
60. Петрушевский Д.М. Очерки из истории английского государства и общества в средние века. Изд. 5-е. М.: Едиториал УРСС, 2003. - 232 с. (Академия фундаментальных исследований: история).
61. Пономарев М.В., Смирнова С.Ю. Великобритания: государство, политика, право: Учеб. пособие. М., 2000. - 281 с.
62. Правовые системы стран мира: Энциклопедический справочник / Отв. ред. А Я. Сухарев. М.: Норма, 2000. С. 105-125.
63. Пти-Дютайи, Шарль. Феодальная монархия во Франции и в Англии X-XIII веков. / Перевод с французского С.П. Моравского. СПб.: Издательская группа «Евразия», 2001. 448 с.
64. Романов А.К. Правовая система Англии: Учеб. пособие. 2-е изд., испр. - М.: Дело, 2002. - 344 с.
65. Романовская В.Б., Минеева Т.Г. Право и политика в позднесредневековой Англии: истоки европейского либерализма / Нижегор. гос. ун-т им. Н.И. Лобачевского. Н. Новгород, 2005. - 104 с.
66. Саидов А.Х. Сравнительное правоведение и юридическая география мира / РАН. Ин-т государства и права. М., 1993. - 148 с.
67. Святовец O.A. проблемы королевской власти в трактате Генри Брактона «О законах и обычаях Англии» // Изв. вузов. Правоведение. СПб., 1997. -№ 4. -С. 41-46.
68. Семенов Ю.И. Формы общественной воли в доклассовом обществе: табуитет, мораль и обычное право // Этногр. обозрение. М., 1997. - № 4. - С. 3-24.
69. Страхов Н.Н. Государство и право феодальной Англии. Конспект лекций для студентов Харьк. юрид. ин-та. Харьков, 1964. 55 с.
70. Стрингольм A.M. Походы викингов / Пер. с нем. А. Шемякина; Прил. и прим. К. Фриша; Предисл., коммент. А. Хлевова. М.: ООО «Издательство ACT», 2002. - 736 е., 8. л.ил. - (Историческая библиотека).
71. Трактат о законах и обычаях королевства Английского, который называется Гленвиллевским / Пер., ред. и вступ. слово Хатунова С.Ю. -Ставрополь: Ставроп. кн. изд-во, 2002. 191 с.
72. Тревельян Дж.М. История Англии от Чосера до королевы Виктории / Пер. с англ. А.А. Крушинской и К.Н. Тататриновой. Смоленск: Русич, 2005. - 624 с. - (Популярная историческая библиотека).
73. Федоров С.Е. Пэрское право: Нормативная практика в Англии раннего Нового времени // Изв. вузов. Правоведение. СПб., 1996. - № 2. - С. 124-130.
74. Федотова И.Г., Толстопятко Г.П. Юридические понятия и категории в английском языке: Legal terminology. Обнинск: Титул, 2000. - 2-е изд., испр. и доп. - 431 с.
75. Флори Ж. Повседневная жизнь рыцарей в Средние века. / Пер. с фр. Ф.Ф. Нестерова. М.: Молодая гвардия, 2006. - 356 12. е.: ил. - (Живая история: Повседневная жизнь человечества).
76. Фримэн Э. Развитие английской конституции с древнейших времен. / Перевод С. Займовского. М., 1905. XVI, 325 с.
77. Хатунов С.Ю. Обычай как источник уголовного права в феодальной Англии // Изв. вузов. Сев.-Кавк. Регион: Прил., Обществ. Науки. Ростов н/Д., 2003. № 6. - С. 81-87. Библиогр.: с. 86-87.
78. Хатунов С.Ю. преступление и наказание в средневековой Англии: (Англосаксон., англ.-норманд., анжуйс. периоды). Спутник+, 2003. - 322 с. Библиогр.: с. 308-315. Алф. указ.: с. 316-322.
79. Хатунов С.Ю. Уголовная ответственность в средневековой Англии / Сев.-Кавк. гос. техн. ун-т. Ставрополь: Изд-во СевКавГТУ, 2003. - 71 с.
80. Хрестоматия по Всеобщей истории государства и права. Т. 1 / Под ред. К.И. Батыра и Е.В. Поликарповой. М.: Юристъ, 1996. - 392 с.
81. Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран: В 2 т. / Отв. ред. д.ю.н., проф. Н.А. Крашенинникова. Т. 1: Древний мир и Средние века / Сост. O.JI. Лысенко, Е.Н. Трикоз. М.: Норма, 2004. - 816 с.
82. Щербаков В.В. Юрисдикция иностранного суда как условие признания и исполнения его решения по общему праву Англии // Вестн. Рос. ун-та дружбы народов. Сер.: Фундамент, естественнонауч. образование. М., 2001. - № 1 (7). - С. 108-120. Рез. англ.
83. Черчилль У.С. Рождение Британии / Пер. с англ. С.Н. Самуйлова. -Смоленск: Русич, 2003. 512 е., ил. - (Популярная историческая библиотека).
84. Эпоха крестовых походов / Под ред. Э. Лависса и А. Рамбо. СПб.: ООО «Издательство Полигон», М.: ООО «Фирма «Издательство ACT»; 1999. -1088 с. (Классики исторической мысли).
85. Литература на иностранных языках
86. A Collection of tracts relative to the law of England, from manuscripts, now first ed. by Fr. Hargrave. Vol. I. London, 1787, 319 p.
87. Allen, Carleton Kemp. Law in the making.2nd ed. rev. and enlarg. Oxford, Clarendon press, 1930. XXVIII, 405 p.
88. Ancel, Marc. La "common law" d'Angleterre. Paris, Rousseau, 1927.223 p.
89. Anderson, Hobert Bowie. A supplement to Beale's bibliography of early English law books. Сотр. by for the Ames foundation. By Hobert Bowie Anderson. Cambridge, Mass., Harward university press, 1943. XII, 50 p.
90. Baker J.H. An Introduction to English Legal History. 2nd ed., 1979.477 p.
91. Baker J.H. The legal profession and the common law. History essays. -London; Ronceverte: Hambledon press. 1986. 495 p.
92. Bane Ch.A. Uses of English legal history in America // Oxford j. of legal studies. 1982. - Vol. 2, № 2. - P. 297-300.
93. Bellamy J.G. Bastard feudalism and the law. L.: Routledge, 1989. -185 p. - Bibliogr.: p. 171-177. Ind.: p. 179-185.
94. Beyleveld D., Brownsword R. Recensio. // Mod. law rev. L., 1987. -Vol. 50, № 5. - P. 662-672. Rec. ad op.: Dworkin R. Law's empire. - L.$ Fontana, 1986.-XIII, 470 p.
95. Bibliography of the main publications on state and law of Hrest Britain issued in the USSR in 1946-1983. / Transl. into English by Kouptsov Yu.D.; Academ. of sciences of the USSR. Inst, of state and law. Moscow, 1984. - 15 p.
96. Birks P. Rights, wrongs and remedies // Oxford j. of legal studies. -Oxford, 2000. Vol. 20, № 1. - P. 1-37.
97. Brown A.L. The governance of late medieval England 1272 1461. -Stanford (Cal.): Stanford univ. press, 1989. - VIII, 248 p.
98. Burgess G. The politics of the ancient constitution: An itrod. to Engl, polit. Thought, 1603-1642. L.: Macmillan, 1992. - XII, 293 p. Ind.: p. 286-293.
99. Caenegem R.C.van. Royal writs in England from the Conguest to Glenvill. Studies in the early history of the common law. London, Quaritch, 1959. XLIX, 556 p. with ill.; 21. facs.
100. Caenegem R.C. van. The Birth of the English Common Law. Cambridge, at the university press, 1973. 160 p.
101. Caipman Frank E. An index to legal periodical literature american, english, Canadian, british, colonial. 1932-1937. Los Angeles, California, Parker & Baird, 1939. VII, 817 p.
102. Cam Helen. Law-finders and law-makers in medieval England. Collected studies in legal and constitutional history. London, Merlin, 1962. 240 p.
103. Campbell Archibald Hunter. The Structure of Stair's Institution. Glasgow, Jackson, 1954. 39 p.
104. Clarkson Paul S. and Warren, Clyde T. The law of property in Shakespeare and the Elisabethan drama. Baltimore, John Hopkins press, 1942. XXVII, 346 p.
105. Cooke R. Tate I. What's wrong with your rights? L.: Methuen, 1988. -X, 294p.-Ind.: p. 285-294.
106. Cooke R. The road ahead for the common law // Intern, a. comparative law quart. L, 2004. - Vol. 53, № 2. - P. 273-285.
107. Current law statute citatory. 1972-1976. Gen. ed. P. Allsop. Assistant gen. ed. H.E. Tate. L., Sweet a. Maxwell, Stevens, 1977, 186 p.
108. Eusden John Dykstra. Puritans, lawers and politics in early seventeenth-century England. New Heaven,Yale univ. press, 1958. XII, 238 p.
109. Gallanis T.P. Resensio. // Mod. law rev. L., 1999. - Vol. 62, № 3. - P. 483-485. Ree. ad op.: Allen C. The law of evidence in Victorian England. -Cambridge, 1997. - XVI, 205 p.
110. Gneist Ruodolph. Das heutige englische Verfassungs und Verwaltungsrecht, T. I - Berlin, Springer, 1857. 244 p.
111. Gordley J., Mattei U. Protecting possession // Amer. j. of comparative law. Berkeley, 1996. - Vol 44, № 2. - P. 293-334.
112. Gray Howard L. The Influence of the commons of early legislation. A study of the fourteenth and fifteenth centuries. Cambridge, Harward, univ. press, 1932. XVIII, 423 p.
113. Great Britain. Laws, statutes etc. The statutes at large, from Magna Charta to the end of the 11-th Parliament Great Britain, anno 1761. Continued, by D. Pickering. Cambridge, 1805, 400 p.
114. Harding Alan. A social history of English law. Baltimore (Md), Penguin books, 1966. 503 p.
115. Helmholz R.H. Recensio. // J. of legal education. Iowa, 1994. - Vol. 44, № 1. - P. 140-142. Rec. ad op.: Spring E. Law, land and family: pristocratic inheritance in England, 1300 to 1800. - Chapel Hill, 1993. - XII, 199 p.
116. Hendham Ralph de. Radulphi de Hengham summae. Ed. by W.H. Dunham, Cambridge, Univ. press, 1932. LXXXIV. 94 p.
117. Heward E. The Mansfield manuscripts and the growth of English law in the eighteenth century // Law quart, rev. L., 1993. - Vol. 109, № 7. - P. 506-509.
118. Histed E.B. Mediaeval rape: a conceivable defence? // Cambridge law j. Cambridge, 2004. - Vol. 63, pt 3. - P. 743-769.
119. Holdsworth. William S. A history of English law. In 11 vol. 4th ed. London, Methuen. 1936. Vol. 2. XLII, 661 p.; 1 map.
120. Holdsworth. William S. A history of English law. In 11 vol. 4th ed. London, Methuen. 1937. Vol. 6. XXXII, 719 p.
121. Holdsworth. William S. A history of English law. In 11 vol. 4th ed. London, Methuen. 1937. Vol. 8. XXXIV, 500 p.
122. Holdsworth. William S. A history of English law. In 12 vol. 5th ed. London, Methuen. 1942. Vol. 3. LIII, 695 p.
123. Holdsworth. William S. A history of English law. In 12 vol. 5th ed. London, Methuen. 1945. Vol. 4. XXXVIII, 600 p.
124. Holdsworth. William S. A history of English law. In 14-en vol. 7th ed. rev. under the general editorship of A.L. Goodhart and H.G. Handbury. With an introd. Essay and addit by S.B. Chrimes. Vol.1. London, Methuen, 1958. 650 p.
125. Holdsworth. William S. Some makers of English law. The Tagore lectures 1937-38. Cambridge, University press, 1938. XI, 308 p.
126. Holdsworth. William S. Essays in law and history. By William S. 43. Holdsworth. Ed. by A.L. Goodhart and H.G. Handbury. Oxford, Clarendonpress, 1946, XV, 302 p.
127. Harrocks Sidney. Lancashire acts of Parliament. 1266-1957. Comp, by S. Horrocks. Manchester, 1969. X, 350 p.
128. Hudson J. Land, law, and lordship in Anglo-Norman England. Oxford: Clarendon press, 1994. - IX, 320 p. - (Oxford hist.monogr.). Bibliogr.: p. 282-303. Ind.: p. 305-320.
129. Ibbetson D.J. Regensio. // Law quart, rev. L., 1998. - Vol. 114. P. 676-677. Ree. ad. op.: Baker J.H. Monuments of endless labours: English canonists and their work 1300-1900. - London; Rio Grande, 1988. - XX, 188 p.
130. Jackson J.D.; Quinn K.; O'Malley T. The jury system in contemporary Ireland: in the shadow of a troubled past // Law a. contemporary problems. -Durham, 1999. Vol. 62, № 2. - P. 203-232.
131. Jenks Edward. The book of English law (as at the end of the year 1935) London, Murray, 1936. XIX, 460 p.
132. Jenks Edward. A short history of English law. From the earlest times to the end of the year 1933. New issue. London, Methuen, 1934. XXXVI, 248 p.
133. Keeton George W. English law. The judicial contribution. Newton Abbot. David & Charles, 1974. 384 p.
134. Kelly H.A. Rule of thumb and the folklaw of the husband's stick // J. of legal education. P Iowa, 1994. Vol. 44, № 3. - P. 341-365. .
135. Le droit et les paysans / Assier-Andrieu L., Hilton R.H., Birrel J.R. et. al. P.: Ed. de L'Ecole des hautes etudes en sciences socials, 1986. - 306 p., ill.
136. Luther P. Fixturres and chattels: A question of more or less. // Oxford j. of legal studies. Oxford, 2004. - Vol. 24, № 4. - P. 597-618.
137. Mather F. Ivory towers and concrete castles: A hundred years war // Melbourne univ. law rev. 1986. - Vol. 15, № 4. - P. 637-661.
138. Maine Henry Sumner. Early law and custom: Chiefly sel. from lectures delivered at Oxford. Delhi: B.R. publ. corp., 1985. - 6., 402 p. Ind.: p. 394-402. Repr. of the ed.: Dissertations on early law and customs, 1883.
139. Maxwell Leslie F. A bibliography of English law from 1801 to June, 1932. Volume 3 of Sweet & Maxwell's Complete law book catalogue. Сотр. by L.F. Maxwell. London, 1933. IV, 334 p. (Sweet and Maxwell's legal Bibliography).
140. Maxwell W. Harold and Maxwell Leslie F. A Legal bibliography of the British commonwealth of nations. 2d ed. Сотр. by W.H. Maxwell and L.F. Maxwell. Vol. 1. London, Sweet and Maxwell, 1955.
141. McNeil K. Common law aboriginal title. Oxford, 1989. - XIV, 357 p.
142. Michaelmas term 1997 trinity term 1998. Vol. 49. 1998. - 2., 64 p. -Ind.: p. 58-64.
143. Modern law review. London. Index to volumes 1-33. Stevens, 1971. IX,118 p.
144. Morby Grainne. Know how to find out your rights: A guide to rights lit. a. legal inform. L.: Pluto press; Libr. assoc. publ., 1982. 188 p. - Ind.: p. 174-188.
145. Ogilvie Charles. The King's government and the common law 14711641. Oxford, Blackwell, 1958. VII, 176 p.
146. Ormrod W.M. Recensio. // Engl. hist. rev. Essex, 1994. - Vol. 109, № 433. - P. 962-964. Ree. ad. op.: Palmer L.C. English law in the age of the slack death, 1348-1381. A transformation of governance and law. - Chapel Hill; L., 1993 -452 p.
147. Perry S.R. Judicial obligation, precedent and the common law // Oxford j. of legal studies. 1987. - Vol. 7, № 2. - P. 215-257.
148. Peter Hans. Actio und Writ. Eine vergleichende Darstellung römischer und englischer Rechtsbehelfe. Jübingen, Mohr, 1957. X, 122 S.
149. Phillips J. Recensio. // Univ. of Toronto law j. Toronto, 1991. - Vol. 61, № 2. - P. 287-291.
150. Plucknett Teodore F.T. A concide history of the common law, 2-d ed. enlarge, and entirely rewritten. New York, Lawers cooperative publ. co., 1936. XXV, 679 p.
151. Plucknett Teodore F.T. The Ford lectures delivered in the University of Oxford in Hilary term, 1947. Oxford, Clarendon press, 1949. XV, 168 p.
152. Pocock J.G.A. The ancient constitution and the feudal law: A study of Engl. hist, through in the seventeenth century. A Reiss. with a retrospect. -Cambridge etc.: Cambridge univ. press, 1987. XIX, 402 p. Ind.: p. 389-402.
153. Pollock Frederick and Maitland Frederick William. The history of English law before the time of Edward I. 2d ed. Vol. 1. Cambridge, The University press, 1957. 688 p.
154. Poole T. Back to the future? Unearthing theory of common law constitutionalism // Oxford j. of legal studies. Oxford, 2003. - Vol. 23, № 3. - P. 435-454.
155. Postema G.J. Bentham and the common law tradition. Oxford: Clarendon press, 1986. - XVIII, 490 p. - (Clarendon law ser.). Bibliogr.: p. 465-476. Indices: p. 477-490.
156. Potter Harold. A historical introducuion to English law and its institutions. 2d ed. rev. and party rewritten. By Harold Potter. London, Sweet & Maxwell: Toronto, Carswell, Sidney, etc., Law book co., of Austral-Asia, 1943. X, 588 p.
157. Precedent in law / Ed. by Goldstein L. Oxford: Clarendon press, 1987. - XVI, 279 p. Bibliogr.: p. 249-273. Ind.: p. 274-279.
158. Putnam B.H. Early treatises on the practice of the justices of the peace in the fifteenth and sixteenth centuries. By B.H. 79. Putnam. Oxford, Clarendon press, 1924. VIII, 424 p.
159. Radeliffe G.R.Y. and Cross Geoffrey. The English legal system. 3d ed. London, Butterworth, 1954. VIII, 440 p.
160. Radin Max. Handbook of anglo-american legal history. St. Paul, West publ. co., 1936. XXIV, 612 p.
161. Raz J. Legal rights // Oxford j. of legal studies. 1984. - Vol. 4, № 1 -P. 1-21.
162. Redmond P.W.D. General principles of English law / Revised by Price J.P. Stevens I.N. Plymouth: MacDonald a. Evans, 1984. - 5th ed. - XXIV, 392 p. -(The M and E handbook ser.). Ind.: p. 390-392.
163. Reid Ch.J. The medieval origins of the western natural rights tradition: the achievement of Brian Tierney // Cornell law rev. Ithaca (N.Y.), 1998. - Vol 82, №2.-P. 437-463.
164. Robertson C. The state as rational auyhority: an anarchist justification of government // Oxford j. of legal studies. Oxford, 1998. - Vol. 18, № 4. - p. 617630.
165. Rule J. Wells R. Crime, protest and popular politics in Southern England, 1740-1850. L.; Rio Grande: Hambledon press, 1997. - 6., 257 p.
166. Seipp D.J. The reception of canon law and civil law in the common law couts before 1600 // Oxford j. of legal studies. Oxford, 1993. - Vol. 13, № 3. P. 388-420.
167. Select cases in the court of King's Bench under Edward I. Ed. for the Seiden society by G.O. Sayles. Vol. 1. London, Quarich, 1936. VII, 163 p.
168. Simon M.A. Truth, justice and probabilistic reasoning // Praktische Vernunft und Rechtsanwendung = Legal system and practical reason. Stuttgart, 1994.-P. 214-218.
169. Sinclair M.B.W. Notes toward a formal model of common law // Indiana law j. Bloomington, 1986-1987. - Vol. 62, № 3. - P. 355-363.
170. Sources of English legal and constitutional history. Ed. by Evans M., Jack P.I. Sydney etc.: Butterworth, 1984. - XVIII, 413 p.
171. Spicer R. The law quarterly review: Index to vol. 1-100. L.: Stevens, 1985.-XIV, 466 p.
172. Stevens, pupl. London. Stevens complete catalogue. London, 1950.134 p.
173. Successful candidates for the Degree of D. Phil., M. Litt., M.Sc., and diploma in law with titles of their theses / Univ. of Oxford. Oxford: Univ. of Oxford, 1997-1998. 211 p.
174. Michaelmas term 1996 trinity term 1997. Vol. 48. 1997. - 3., 60 p. -Ind.: p. 54-60.
175. Swain W. Recensio. // Law quart rev. L., 2000. - Vol. 116. - P. 323326. Ree. ad op.: Wormard P. The making of English law: King Alfred to the twelfth century. Volume 1: Legislation and its limits. - Oxford, 1999. - XVII, 574 p.
176. The collected papers of Paul Vinogradoff, with a memoir by the Right Hon. H.A.L. Fisher. Oxford, The Clarendon press, 1928. 564 p.
177. The criminal law review: 25 year index, 1954-1989. L.: Sweet & Maxwell, 1990.-VII, 531 p.
