АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Формирование и реализация адвокатом правовой позиции по гражданскому делу»
003450768
ни привил руг^ипи^
Гончарова Наталья Николаевна
ФОРМИРОВАНИЕ И РЕАЛИЗАЦИЯ АДВОКАТОМ ПРАВОВОЙ ПОЗИЦИИ ПО ГРАЖДАНСКОМУ ДЕЛУ
12.00.11 - судебная власть, прокурорский надзор, организация правоохранительной деятельности, адвокатура
АВТОРЕФЕРАТ
диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук
я О О'Д!
Москва - 2008
003450768
Работа выполнена на кафедре адвокатуры Российской академии адвокатуры и нотариата
Научный руководитель: кандидат юридических наук, доцент
Володина Светлана Игоревна
Официальные оппоненты: доктор юридических наук, профессор
Кучерена Анатолий Григорьевич
кандидат юридических наук Пилипенко Юрий Сергеевич
Ведущая организация: Российский университет дружбы народов
Защита состоится « /и » /¿¿^^У?_2008 года в
на заседании объединенного диссертационного совета ДМ 521.037.01 по защите докторских и кандидатских диссертаций при Российской академии адвокатуры и нотариата по адресу: 105120, г. Москва, Малый Полуярославский пер., д. 3/5.
С диссертацией можно ознакомится в библиотеке Российской академии адвокатуры и нотариата.
Автореферат разослан « Л » октября 2008 года.
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ
Актуальность темы исследования обусловлена тем, что изменение законодательства вследствие судебной реформы, принятие Федерального закона от 31 мая 2002 года № 63 -ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» ' (далее — Закон об адвокатуре) и Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации 2002 года2 (далее - ГПК РФ) существенно изменили правовой статус адвоката как представителя доверителя по гражданским делам, расширили объем профессиональных полномочий адвоката, создали новый механизм защиты прав, свобод и законных интересов граждан.
Законом об адвокатуре к одному из основных направлений деятельности адвоката отнесено оказание юридической помощи в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве, т.е. в сфере гражданских, семейных, трудовых, жилищных и иных правоотношений, носящих частноправовой характер. На современном этапе развития российского общества именно данный вид юридической помощи является наиболее востребованным гражданами, в связи с чем существенное значение приобретает исследование теоретических основ и практических проблем деятельности адвоката по гражданским делам.
Важнейшим условием квалифицированного оказания адвокатом юридической помощи доверителю выступает владение адвокатом методикой формирования и реализации правовой позиции по делу. Еще в XIX веке английский правовед Иеремия Бентам указывал, что «искусство судопроизводства, в сущности, есть не что иное, как искусство пользоваться доказательствами»3, поэтому навыки работы адвоката с доказательствами в условиях состязательного гражданского судопроизводства приобретают первостепенное значение для успешной реализации правовой позиции по делу с
' Федеральный закон от 31 05 2 002т № 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»//Собрание законодательства РФ 2002 №23 Ст 2102,2003 №44 Ст 4262,2004 №35 Ст 3607, №52 (часть 1) Ст 5267,2007 №31 Ст 4011, №50 Ст 6233
2 Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002г № 138-Ф3 // Собрание законодательства РФ 2002 №46 Ст 4532
3 Бентам И Трактат о судебных доказательствах - Киев Типография М П Фрица 1876 С 2
целью удовлетворения притязаний доверителя.
Учитывая, что принципы состязательности и диспозитивности, нашедшие широкое отражение в действующем ГПК РФ, предполагают равные возможности для участвующих в гражданском деле лиц по отстаиванию своих правовых позиций, адвокаты, как независимые профессиональные советники по правовым вопросам, призваны обеспечить практическую реализацию гарантированных статьями 46, 48 Конституции РФ прав граждан на судебную защиту и получение квалифицированной юридической помощи.
Прошедшие с момента принятия Закона об адвокатуре и ГПК РФ годы правоприменения, выработанная судебными органами и адвокатским сообществом судебная и адвокатская практика применения законодательства, посвященного регулированию деятельности адвокатов, отстаивающих интересы доверителей по гражданским делам, предоставляют обширную базу для выявления и исследования актуальных проблем адвокатской деятельности в сфере гражданского судопроизводства.
Диссертационная работа направлена на глубокую проработку и всестороннее исследование механизма формирования и реализации адвокатом правовой позиции по гражданскому делу. В разрезе оказания адвокатом квалифицированной юридической помощи доверителю проанализированы вопросы правового положения, целей и задач адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве, юридической природы отношений адвоката с доверителем, полномочий адвоката по гражданским делам.
Принимая во внимание, что формирование и реализация адвокатом правовой позиции по гражданскому делу с точки зрения основополагающих понятий и их содержания остаются в значительной степени «terra incognita»4 науки об адвокатуре, следует признать актуальность темы исследования.
Автором при выборе темы исследования приняты во внимание необходимость совершенствования и развития законодательства Российской Федерации с целью обеспечения реализации конституционных прав граждан при обращении к адвокатам за получением квалифицированной юридической
4 Лат - неизвестная, неизведанная земля, перен - нечто неизвестное, неисследованное
помощи по гражданским делам, а также необходимость выработки научно обоснованных рекомендаций адвокатам по улучшению оказываемой доверителям юридической помощи при участии в гражданских делах.
Степень научной разработанности темы исследования. Изучение различных аспектов участия адвоката в качестве представителя в гражданском судопроизводстве вызывает серьезный научный интерес. Однако, анализ соответствующей юридической литературы показал, что большая часть исследований осуществлена до принятия Закона об адвокатуре и нового гражданского процессуального законодательства Российской Федерации, которыми были существенно реформированы институты адвокатуры и судебного представительства; более того, объектом исследования являлись, как правило, общетеоретические вопросы деятельности представителя в гражданском процессе, рассматриваемые и решаемые с позиций цивилистической науки5.
Следует констатировать очевидную недостаточность работ, посвященных исследованию собственно адвокатской деятельности по гражданским делам и разработке научно обоснованной методики деятельности адвоката по представлению интересов доверителя в гражданском судопроизводстве.
Несмотря на серьезный интерес к проблемам адвокатуры и гражданского процессуального представительства, до настоящего времени не были исследованы системно, в целостности вопросы формирования и реализации адвокатом правовой позиции по гражданскому делу как основы для оказания доверителю квалифицированной юридической помощи.
Объектом исследования являются урегулированные правом общественные отношения, возникающие при формировании и в процессе реализации адвокатом-представителем правовой позиции по гражданскому делу в интересах доверителя с целью удовлетворения требований (возражений)
5 См , напр Войтович Л В Ведение дел в гражданском и арбитражном процессе посредством действий представителя. Дис канд юрт наук - Хабаровск, 2004, Колоколова ЭЕ Адвокат - представитель в российском гражданском процессе Дис канд юрид наук - Саратов, 2005, Матлин ЛБ Судебное представительство по советскому праву Автореф дис канд. юрид наук - М, 1955, Розенберг Я А Представительство в советском гражданском процессе учеб пос - Рига, 1974, Рожецкая ЭХ Судебное представительство в советском гражданском процессе Автореф дис канд юрид наук - Л, 1955, Сидоров РА Представительство в гражданском процессе Дис канд юрид наук - Тверь, 2002, Шерстюк В М Судебное представительство по гражданским делам -М Изд-во МГУ, 1984
доверителя и вынесения судом решения, благоприятного для доверителя.
Предметом исследования служит деятельность адвоката в качестве представителя в гражданском судопроизводстве, связанная с оказанием доверителю квалифицированной юридической помощи путем формирования и реализации от имени и в интересах доверителя правовой позиции по делу, в связи с чем исследованы основные аспекты теоретического и практического порядка, характеризующие в своей совокупности деятельность адвоката по гражданским делам, законодательство, судебная и адвокатская практика, посвященные работе адвоката по гражданскому делу.
Цели исследования - всестороннее изучение теоретических и практических вопросов, связанных с реализацией адвокатом своих профессиональных возможностей при участии в гражданском судопроизводстве в качестве представителя доверителя с учетом особенностей правового регулирования деятельности адвоката по гражданским делам; комплексный анализ механизма оказания адвокатом квалифицированной юридической помощи доверителю по гражданскому делу; разработка методических рекомендаций, направленных на повышение эффективности адвокатской деятельности в гражданском судопроизводстве.
Задачи исследования сводятся к следующему.
проанализировать особенности правового положения адвоката-представителя по гражданскому делу на современном этапе развития законодательства об адвокатуре и процессуального законодательства;
- выявить взаимосвязь между правовой позицией по делу и принятием адвокатом поручения на ведение гражданского дела;
- исследовать понятие, содержание и элементы правовой позиции адвоката-представителя по гражданскому делу;
- изучить механизм оказания адвокатом-представителем квалифицированной юридической помощи доверителю, определив и проанализировав этапы формирования и реализации адвокатом правовой позиции по гражданскому делу;
- рассмотреть доказательственную деятельность адвоката-представителя
как форму реализации правовой позиции по гражданскому делу;
- разработать рекомендации, направленные на эффективную реализацию адвокатом-представителем полномочий в гражданском судопроизводстве в интересах доверителей;
- сформулировать научно обоснованные предложения по совершенствованию действующего законодательства в области адвокатской деятельности по гражданским делам.
Нормативную основу исследования составило современное российское законодательство, с том числе: Федеральный закон от 31 мая 2002 года № бЗ-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», Гражданский, Семейный и Гражданский процессуальный кодексы Российской Федерации, Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях. При написании диссертации использованы Кодекс профессиональной этики адвоката6, иные корпоративные акты адвокатуры, международное законодательство, постановления высших судебных органов Российской Федерации. Особое внимание в нормативно-правовой базе диссертационного исследования уделено Конституции Российской Федерации, закрепившей фундаментальные положения в области защиты прав и свобод граждан. В ходе исследования было изучено в сравнительно-правовом срезе ранее действовавшее законодательство об адвокатуре, в том числе Постановление СНК СССР от 16.08.1939г. № 1219 «Об утверждении положения об адвокатуре СССР», Положение об адвокатуре РСФСР 1962г., Закон СССР от 30.11.1979г. «Об адвокатуре в СССР», Закон РСФСР от 20.11.1980г. «Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР».
Теоретической основой исследования послужили диссертации, научные монографии, учебники и статьи российских и зарубежных правоведов, имеющие отношение к деятельности адвоката в качестве представителя по гражданским делам. Были использованы труды таких авторов, как Б.С. Антимонов, П.Д. Баренбойм, О.В. Баулин, В.В. Безбах, А.Д. Бойков, А.Т. Боннер, В.Н. Буробин, A.A. Власов, JI.A. Ванеева, Е.В. Васьковский, Д.П. Ватман, Р. Гаррис,
6 Кодекс профессиональной этики адвоката, принят первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г //Российская газета 05 10 2005 №222
C.JI. Герзон, М.А. Гурвич, Е.П. Ермакова, И.М. Зайцев, В.Н. Ивакин, И.М. Ильинская, А.Г. Калпин, Н.И. Капинус, А.Ф. Клейнман, А.Г. Коваленко,
A.C. Козлов, Э.Е. Колоколова, А.Г. Кучерена, Л.Ф. Лесницкая, Г.Л. Осокина, Л.Б. Матлин, A.A. Мельников, Г.Б. Мирзоев, В.А. Новицкий, Ю.С. Пилипенко,
B.К. Пучинский, Г.М. Резник, И.В. Решетникова, Я.А. Розенберг, P.A. Сидоров, Е.Г. Тарло, М.К. Треушников, Ф.Н. Фаткуллин, М.А. Фокина, С.А. Халатов, М.С. Шакарян, В.М. Шерстюк, В.Н. Щеглов, К.С. Юдельсон и др.
Для целей настоящей работы были изучены труды российских адвокатов и процессуалистов, публикации в периодических изданиях (в том числе в журналах «Адвокат», «Адвокатская практика», «Актуальные проблемы российского права», «Арбитражный и гражданский процесс», «Журнал российского права», «Российский ежегодник гражданского и арбитражного процесса», «Российская юстиция», «Правоведение», «Советская юстиция»).
Эмпирическая база исследования. Сбор эмпирического материала проводился в адвокатских образованиях (коллегиях адвокатов, адвокатских бюро, адвокатских кабинетах) Москвы и Московской области по методике, разработанной автором, предопределившей достоверность и обоснованность полученных выводов. При подготовке настоящей работы использовались результаты проведенного автором анкетирования 115 адвокатов по проблемам, имеющим в адвокатском сообществе принципиальное значение при осуществлении адвокатской деятельности по гражданским делам.
В основу выводов диссертационного исследования, помимо результатов анкетирования адвокатов, положены проанализированные автором обзоры дисциплинарных производств Квалификационной комиссии и Совета Адвокатской палаты г. Москвы, а также материалы изученных гражданских дел, рассмотренных с участием адвокатов-представителей.
Методологической основой исследования служит общенаучный диалектический метод познания. При разработке различных аспектов темы использовались также частно-научные методы познания: исторический, метод сравнительного правоведения, системно-структурный, социологический, статистический и другие научные методы познания, что позволило автору
исследовать рассматриваемые правоотношения во взаимосвязи, целостности, всесторонне и объективно.
Научная новизна исследования обусловлена тем, что представленная диссертация является новаторским комплексным монографическим исследованием, посвященным проблемным вопросам, возникающим в деятельности адвоката при оказании квалифицированной юридической помощи доверителю по гражданскому делу путем формирования и реализации в интересах доверителя правовой позиции по делу.
Научная новизна исследования определяется поставленными выше целями и задачами, сосредоточением внимания на наиболее важных и актуальных вопросах избранной темы на основе новых полномочий адвоката, предоставленных Законом об адвокатуре и ГПК РФ, а также необходимостью соединения в диссертационной работе теоретических знаний процессуальных институтов представительства, доказательственного права и проблем практической реализации адвокатом полномочий в гражданском судопроизводстве. Проведенное исследование содержит научные обоснования, предложения и рекомендации для решения важной практической задачи, связанной с законодательной и организационно-правовой конкретизацией процессов формирования и реализации адвокатом правовой позиции по гражданским делам.
Диссертант предлагает авторские определения ряда важных в контексте выбранной темы исследования понятий, определяет правовые основы, содержание, цели, этапы и методы деятельности адвоката по формированию и реализации правовой позиции по гражданскому делу, считает необходимым закрепить корпоративным актом адвокатуры требование обязательного ведения адвокатского досье по гражданским делам, выявляет пробелы действующего законодательства в рамках темы диссертационного исследования и предлагает внести в него ряд изменений и дополнений.
Благодаря изучению и анализу механизма формирования и реализации адвокатом правовой позиции в гражданском судопроизводстве настоящее диссертационное исследование обогащает науку об адвокатуре и являет собой
авторскую концепцию адвокатской деятельности по гражданским делам.
Научная новизна настоящего диссертационного исследования отражена в следующих положениях, выносимых на защиту:
1. Представляется и обосновывается позиция, согласно которой адвокат-представитель по гражданскому делу занимает особенное индивидуальное правовое положение, обусловленное не только организационно-правовым статусом адвоката как члена адвокатской корпорации, но и процессуально-правовым положением представителя как участника гражданского судопроизводства.
Из числа субъектов, имеющих право быть представителями сторон и третьих лиц по гражданским делам, адвоката выделяют личностные, профессиональные и организационно-правовые качества, а также одновременное выполнение адвокатом в гражданском судопроизводстве как публичной, так и частно-правовой функций. Непосредственной целью деятельности адвоката-представителя по гражданскому делу является исключительно защита прав, свобод и интересов доверителя, а также обеспечение доступа к правосудию.
2. С целью конкретизации правового положения адвоката в гражданском судопроизводстве предлагается внести следующие изменения и дополнения в Гражданский процессуальный кодекс РФ:
- изменить название главы 4 Гражданского процессуального кодекса РФ на следующее: «Лица, участвующие в деле, и иные участники гражданского процесса»;
- включить в содержание главы 4 Гражданского процессуального кодекса РФ отдельную статью «Иные участники гражданского процесса» следующего содержания: «В гражданском процессе наряду с лицами, участвующими в деле, могут участвовать их представители и содействующие осуществлению правосудия лица - эксперты, специалисты, свидетели, переводчики и секретарь судебного заседания».
3. Предлагается рассматривать правовую позицию по делу как единственное основание для заключения адвокатом соглашения с доверителем
на представление интересов по гражданскому делу.
Обозначены требования, которыми должен руководствоваться адвокат при принятии поручения на оказание юридической помощи по гражданскому делу: законность нарушенных или оспариваемых прав, свобод и интересов лица, обращающегося за юридической помощью; наличие правовой позиции по делу; доказуемость заявляемых правовых требований или возражений (достаточность доказательств либо возможность их собирания); непротиворечивость позиции адвоката и доверителя.
4. Сформулировано определение понятия «правовая позиция адвоката-представителя по гражданскому делу» как подтвержденное нормами закона представление адвоката о фактических обстоятельствах дела, имеющихся доказательствах, заявляемых правовых требованиях (возражениях), юридических действиях, которые адвокат планирует совершить по делу, основанное на процессуальном положении доверителя и согласии доверителя с мнением адвоката, являющееся единственным основанием для заключения соглашения с доверителем по гражданскому делу.
5. Выявлены требования, на основании которых необходимо формировать правовую позицию адвоката-представителя по гражданскому делу:
• законность представляемых интересов и характера деятельности адвоката;
• непротиворечивость позиции доверителя и адвоката;
• осведомленность доверителя о правовой позиции адвоката и согласие с ней;
• соответствие имеющимся доказательствам.
6. Определены этапы формирования и реализации адвокатом правовой позиции по гражданскому делу:
1) подготовительный этап, на котором адвокатом принимается поручение на ведение гражданского дела, формулируется правовая позиция по делу, определяются предмет и пределы доказывания, выстраивается процессуальная система средств доказывания с учетом требований относимости и допустимости, осуществляются поиск и систематизация доказательств, выявляются и
собираются доказательства, которые впоследствии будут представлены суду, что сопровождается предварительным исследованием и оценкой адвокатом доказательств, находящими свое отражение в подаваемых адвокатом в суд исковом заявлении, возражениях против иска либо встречном иске;
2) этап непосредственной реализации адвокатом выработанной правовой позиции при рассмотрении дела по существу, на котором адвокат участвует в доказывании в состязательном гражданском судопроизводстве, собирает дополнительные доказательства, представляет и по правилам, предусмотренным ГПК РФ, исследует ранее собранные и дополнительно представленные доказательства, что сопровождается оценкой адвокатом совокупности доказательств и реализуется путем подачи адвокатом дополнений к исковому заявлению (дополнений к возражениям против иска, дополнений к встречному иску), ходатайств об изменении предмета или основания иска, увеличении или уменьшении размера исковых требований и др.; при участии в судебных прениях адвокат формулирует окончательную правовую оценку собранных и исследованных в судебном заседании доказательств по гражданскому делу.
7. Выявлены основные методы реализации адвокатом правовой позиции по гражданскому делу: доказательственный метод отстаивания собственной правовой позиции по делу; метод опровержения позиции процессуального оппонента; отвлекающий метод; метод восполнения пробелов; метод вопросов и ответов; метод использования специальных (экспертных) познаний; метод «придерживания» доказательств; метод затягивания судебного разбирательства.
8. Установлено, что важнейшим фактором, оказывающим влияние на эффективность реализации адвокатом правовой позиции по гражданскому делу, является доказывание, осуществляемое адвокатом-представителем в гражданском судопроизводстве.
Разработана концепция доказательственной деятельности адвоката-представителя по гражданскому делу, в соответствии с которой доказывание, осуществляемое адвокатом, является формой реализации правовой позиции по делу и носит односторонний характер, направленный исключительно на представление интересов доверителя посредством совершения процессуальных
действий от его имени и в его интересах с целью вынесения судом решения, благоприятного для доверителя.
9. Обосновывается необходимость для адвоката вести адвокатское досье по каждому гражданскому делу, в котором он принимает участие в качестве представителя, обусловленная тем, что с помощью определенным образом организованной и систематизированной информации, полученной адвокатом в ходе оказания юридической помощи доверителю, адвокат сможет эффективно сформировать и реализовать правовую позицию по делу.
Учитывая, что Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» и Кодекс профессиональной этики адвоката не содержат обязательного требования к адвокатам о необходимости ведения адвокатского досье, предлагается с целью обеспечения высокого уровня оказываемой адвокатами юридической помощи Федеральной палате адвокатов Российской Федерации выдвинуть обязательные для адвокатов требования к ведению и формированию адвокатского досье по гражданским делам, разработанный образец которого приведен в приложении к диссертации.
10. Обосновывается необходимость внесения изменений в Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» и дополнений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях:
Предлагается сократить срок для ответа на запрос адвоката, предусмотренный Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», внести в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях норму об административной ответственности должностных лиц за незаконный отказ в предоставлении информации и документов по запросу адвоката, за отсутствие ответа на адвокатский запрос, а также обязать адресатов адвокатского запроса в случае невозможности исполнения запроса предоставлять адвокату мотивированный отказ в письменном виде, для чего изложить норму подпункта 1 пункта 3 статьи 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» в следующей редакции:
«собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций. Указанные органы и организации обязаны в срок, не позднее семи дней со дня получения запроса адвоката, выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии, либо направить в адрес адвоката мотивированный отказ в письменной форме с указанием причин и оснований неисполнения запроса. Неисполнение требования адвоката о представлении запрашиваемых им сведений влечет ответственность, установленную законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях».
Теоретическая и практическая значимость диссертации определяется комплексным и системным анализом институтов адвокатуры применительно к вопросам формирования и реализации адвокатом позиции по гражданскому делу как основы для оказания доверителю квалифицированной юридической помощи. Теоретические положения, выводы и практические рекомендации диссертационного исследования могут быть использованы для дальнейших научных исследований в данной области, для преподавания курса адвокатуры, в системе повышения квалификации адвокатов и стажеров.
Автором проведено всестороннее исследование особенностей адвокатской деятельности по гражданским делам, результаты которого непосредственно связаны с решением актуальных проблем практического характера, направленных на эффективную защиту адвокатами прав и законных интересов доверителей. Опираясь на достижения отечественной и зарубежной науки об адвокатуре, системный анализ советского и современного законодательства Российской Федерации, автором разработана эффективная методика оказания адвокатами квалифицированной юридической помощи доверителям по гражданским делам путем формирования надлежащим образом правовой позиции по делу и ее реализации при участии в доказывании в состязательном гражданском судопроизводстве.
Содержащиеся в диссертации предложения по изменению и дополнению Закона об адвокатуре, ГПК РФ, КоАП РФ могут быть использованы в законотворческой деятельности для дальнейшего совершенствования действующего российского законодательства.
Полученные в ходе исследования выводы и сформулированные на их основе практические предложения по повышению эффективности деятельности адвоката в гражданском судопроизводстве способствуют утверждению научно-обоснованного подхода при осуществлении практической адвокатской деятельности и реализации адвокатами полномочий з рамках современной нормативно-правовой базы в исследуемой области правоотношений.
Значимость результатов исследования обуславливается его новизной, критическим подходом к оценке действующего законодательства и практике его применения, возможностью применения основных положений настоящей работы в научно-исследовательской деятельности, в нормотворческой деятельности, а также в практической деятельности адвокатов-представителей по гражданским делам.
Апробация результатов исследования осуществлена автором на прошедших в 2004 - 2006 гг. в Москве научно-практических конференциях по теме: «Адвокатура. Государство. Общество», организованных Федеральной палатой адвокатов Российской Федерации. Результаты проведенного исследования, сформулированные на их основе выводы, предложения и рекомендации обсуждались на кафедре адвокатуры Российской академии адвокатуры и нотариата, использовались при подготовке научных публикаций, а также в практической адвокатской деятельности автора.
Структура диссертации Структура работы обусловлена целями и задачами исследования. Диссертация состоит из введения, двух глав, включающих шесть параграфов, заключения, библиографического списка использованной литературы и нормативных правовых актов. В конце работы представлены приложения, которыми подтверждаются основные выводы, сделанные в соответствующих параграфах диссертации.
ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ
Во введении приведено обоснование актуальности темы диссертации, раскрыты научная новизна и степень научной разработанности темы исследования, определены объект, предмет, цели и задачи исследования, указаны методологическая, нормативная и теоретическая основы исследования, его эмпирическая база, сформулированы положения, выносимые на защиту, сделан вывод о теоретической и практической значимости результатов исследования, приводятся сведения об их апробации, а также обозначена структура диссертации.
Первая глава диссертации «Адвокат - представитель доверителя по гражданским делам» посвящена анализу правового регулирования деятельности адвоката в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве.
Первый параграф первой главы «Правовой статус адвоката в гражданском судопроизводстве» раскрывает особенности индивидуального правового положения адвоката по гражданским делам с учетом того факта, что только адвокат как судебный представитель компетентен на профессиональной основе оказывать квалифицированную юридическую помощь по гражданским делам всем нуждающимся в ее получении. Сущностное предназначение адвоката, отличающее его от иных лиц, которые могут быть представителями по гражданскому делу, - правозащита, реализация гарантированных Конституцией РФ прав на судебную защиту и получение квалифицированной юридической помощи.
Специфика индивидуального правового положения адвоката по гражданскому делу состоит в том, что с одной стороны, адвокат зависит от доверителя как его процессуальный представитель, участвующий в гражданском судопроизводстве от имени и в интересах доверителя на основе предоставленных доверителем полномочий, но, с другой стороны, адвокат сохраняет полную независимость как советник стороны, третьего лица по правовым вопросам, действуя в соответствии с требованиями закона, по своему внутреннему убеждению, руководствуясь нормами и принципами адвокатской
этики. Важным отличием адвоката от иных представителей по гражданским делам выступает комплекс обязанностей, возложенных на адвоката федеральным законодательством и корпоративными актами адвокатуры, а также законодательное закрепление ответственности адвоката перед доверителем.
На основе анализа законодательства Российской Федерации сделан вывод о целях и задачах, стоящих перед адвокатом на современном этапе развития гражданского общества и правового государства: адвокат обеспечивает доверителю доступ к правосудию, оказывает содействие в защите прав и интересов доверителя по гражданскому делу ну1ем совершения процессуальных действий от имени доверителя, помогает доверителю осуществлять процессуальные права и исполнять процессуальные обязанности.
Второй параграф первой главы «Принятие адвокатом поручения на ведение гражданского дела» отражает взаимосвязь между наличием правовой позиции по делу и принятием адвокатом поручения доверителя на ведение гражданского дела, вопрос о котором решается на стадии интервьюирования и консультирования лица, обратившегося за оказанием юридической помощи. Автором анализируются существующие позиции ученых, даются рекомендации адвокату о принятии поручения на ведение т.н. «заведомо неправых дел» в гражданском споре, рассматриваются вопросы необоснованного принятия адвокатом поручения на ведение гражданского дела.
Согласно пункту 1 статьи 7 Кодекса профессиональной этики адвоката последний принимает поручение на ведение дела, если оно содержит в себе юридические сомнения, не исключающие возможности разумно и добросовестно его поддерживать и отстаивать. Исходя из смысла указанной нормы, адвокат не должен принимать поручение на ведение гражданского дела, если в соответствии с избранной адвокатом правовой позицией дело доверителя, с которым он обратился к адвокату, абсолютно безнадежно и повлечет напрасную трату доверителем времени и сил, а также неоправданное несение доверителем расходов.
Правовая позиция по делу является единственным основанием для заключения адвокатом соглашения с доверителем на представление интересов
по гражданскому делу. Однако, неочевидность и слабая разработанность позиции доверителя, обращающегося за правовой помощью, являются обычным явлением на практике, в связи с чем важнейшая задача адвоката-представителя по гражданскому делу состоит в определении законодательных норм, регулирующих спорные отношения, и применении их к делу доверителя.
С учетом сложившейся правоприменительной практики автором определена последовательность действий, совершаемых адвокатом при принятии поручения доверителя, а также выявлены требования, которыми должен руководствоваться адвокат при принятии поручения на оказание юридической помощи по гражданскому делу.
Установив законный характер и объем притязаний доверителя, наличие и содержание правовых норм, регулирующих спорное правоотношение, достаточность доказательств либо возможность их собирания, отсутствие обстоятельств, препятствующих оказанию юридической помощи доверителю по конкретному гражданскому делу, адвокат вправе принять поручение на ведение гражданского дела, оформляемое путем заключения соглашения между лицом, обратившимся за юридической помощью, и адвокатом. С этого момента адвокат наделяется полномочиями представителя по гражданскому делу и в интересах доверителя начинает подготовку к ведению дела в суде, приступает к формированию правовой позиции по делу и ее реализации путем осуществления доказательственной деятельности.
Принимая во внимание, что оформление полномочий адвоката в соответствии с установленным законом порядком является гарантией успешной реализации правовых требований доверителя, в диссертации проанализированы проблемные вопросы заключения адвокатом соглашения об оказании юридической помощи по гражданскому делу с доверителем, способы выражения полномочий адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве, определено соотношение ордера и доверенности как документов, подтверждающих полномочия адвоката по гражданскому делу.
Надлежащее исполнение адвокатом своих обязанностей перед доверителями предполагает не только оказание им квалифицированной
юридической помощи, но и оформление договорных отношений с доверителями в строгом соответствии с законом. Обязательная письменная форма соглашения адвоката с доверителем предусмотрена пунктом 2 статьи 25 Закона об адвокатуре. Адвокат может рассчитывать на доверие лица, обратившегося за юридической помощью, только в случае профессионального отношения как к выполнению поручения доверителя, так и к оформлению своих отношений с ним.
Установлено, что адвокат не вправе оказывать юридическую помощь вне рамок адвокатской деяшльносш; вступление в гражданское дело на основании доверенности без заключения письменного соглашения и без предъявления суду ордера признается ненадлежащим исполнением профессиональных обязанностей адвоката перед доверителем и является дисциплинарным проступком.
На основе проведенного исследования дискуссионных вопросов оформления полномочий адвоката в гражданском деле, автором сделан вывод о том, что действующее законодательство Российской Федерации в данной области корректно регулирует удостоверение полномочий адвоката-представителя ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием (ч. 5 ст. 53 ГПК РФ), и доверенностью для совершения специальных полномочий (ст. 54 ГПК РФ). Целесообразность предложений о лишении адвоката возможности оформлять свои полномочия ордером вызывает обоснованные сомнения с учетом того факта, что в гражданском судопроизводстве адвокат в силу своего статуса выступает не только в качестве судебного представителя, но и в качестве лица, выполняющего делегированную ему государством функцию защиты прав, свобод и законных интересов граждан.
В третьем параграфе первой главы «Полномочия адвоката при осуществлении представительства по гражданским делам» проанализированы правовая природа и объем профессиональных полномочий адвоката-представителя по гражданскому делу, регламентированных как современным законодательством об адвокатуре и адвокатской деятельности, так и гражданским процессуальным законодательством.
Адвокату, участвующему в гражданском судопроизводстве, законодательством предоставлены особый статус и соответствующие полномочия, механизм реализации которых и возникающие при этом проблемные вопросы были исследованы в диссертации.
Проведенный анализ позволил констатировать, что права и обязанности адвоката в гражданском судопроизводстве производны от прав и обязанностей сторон и третьих лиц, от имени и в интересах которых адвокат участвует в гражданском деле.
Важнейшим полномочием адвоката, являющимся новеллой Закона об адвокатуре, является право адвоката опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, с последующим составлением протокола опроса лица с его согласия, заявлением суду ходатайств о вызове и допросе данного лица в качестве свидетеля и о приобщении к материалам гражданского дела составленного адвокатом протокола опроса. Выявлено, что недостатком законодательства, вызывающим значительные затруднения у адвокатов при практической реализации указанного полномочия, является неопределенность механизма реализации, формы и юридической природы процессуального документа, которым адвокат может оформить и удостоверить проведенный опрос.
Положительно следует оценить законодательное закрепление полномочия адвоката обращаться на договорной основе к специалистам в гражданском судопроизводстве как новый эффективный механизм для реализации адвокатом правовой позиции по гражданскому делу.
Сделан вывод о том, что современное законодательство об адвокатуре значительно расширило сферу деятельности и полномочия адвокатов в целях оказания квалифицированной юридической помощи доверителям, а также предусмотрело процессуальные и непроцессуальные формы адвокатской деятельности по гражданским делам, что является значительным шагом Российской Федерации на пути к построению правового государства.
Вторая глава «Механизм оказания адвокатом квалифицированной
юридической помощи доверителю по гражданским делам» посвящена исследованию адвокатской деятельности по гражданским делам и состоит из трех параграфов.
Первый параграф второй главы «Правовая позиция адвоката по гражданскому делу» представляет собой всесторонний анализ понятия, содержания и элементов правовой позиции адвоката по гражданскому делу. Автором выявлены требования к формированию позиции адвоката-представителя по гражданскому делу, обозначены этапы формирования адвокатом правовой позиции по гражданскому делу (подготовительный этап и этап непосредственной реализации адвокатом выработанной правовой позиции при рассмотрении дела по существу).
Установлено, что правовая позиция адвоката, как его точка зрения на юридически значимые обстоятельства гражданского дела, объективно обусловлена фактическими обстоятельствами и материалами дела, а также имеющимися относимыми и допустимыми доказательствами, подтверждающими версию доверителя. В то же время позиция адвоката-представителя субъективно обусловлена процессуальным положением доверителя и конкретной правовой целью, к достижению которой стремится доверитель (получение решения суда определенного содержания).
Задачей адвоката по гражданскому делу является определение законности требований (возражений) доверителя и противной стороны с учетом правовой природы спора, его подведомственности, подсудности, урегулированности возникшего отношения правовыми нормами, достаточности доказательственного материала или возможности его получения. Все имеющиеся по делу доказательства, а также доказательства, которые возможно будут собраны по делу в будущем, в процессе выработки правовой позиции адвокату целесообразно разбить на две группы: доказательства, подтверждающие требования (возражения) доверителя; доказательства, ослабляющие сформированную по делу позицию или противоречащие ей.
Определяющим фактором для формирования правовой позиции адвоката по делу выступает процессуальное положение доверителя. Выявлены
следующие возможные варианты правовой позиции адвоката-представителя истца по делу: поддержать предъявленный иск, доказывая основания предъявленных исковых требований; изменить предмет или основание иска; увеличить или уменьшить размер исковых требований; отказаться от иска; заключить с процессуальным оппонентом мировое соглашение. К возможным вариантам правовой позиции адвоката-представителя ответчика автором отнесены: признать иск; возражать против иска (позиция пассивного отрицания иска, основанная на том, что истец должен доказать факты, на которые он ссылается, либо позиция активного отрицания иска с представлением доказательств в обоснование имеющихся возражений против иска); предъявить встречный иск; заключить с истцом мировое соглашение.
Учитывая положения пункта 2 части 1 статьи 9 Кодекса профессиональной этики адвоката, адвокат как участник гражданского судопроизводства, обладающий особым статусом, не вправе занимать по делу позицию, противоположную позиции доверителя, и действовать вопреки его воле, в связи с чем адвокат-представитель по гражданскому делу должен сформировать и в дальнейшем реализовать правовую позицию, максимально соответствующую притязаниям доверителя и одобренную им.
Правовая позиция адвоката-представителя реализуется соответственно этапам движения гражданского дела, начиная от возбуждения дела в суде путем подачи искового заявления (дополнений к исковому заявлению, возражений против иска, встречного иска, ходатайства об изменении предмета или основания иска, увеличении или уменьшении размера исковых требований), при подготовке дела к судебному разбирательству, на предварительном судебном заседании, в доказывании в судебном заседании и заканчивая выступлением адвоката в судебных прениях; подача адвокатом апелляционной, кассационной, надзорных жалоб также направлена на реализацию правовой позиции по делу.
Адвокат-представитель, исходя из принципа состязательности, с целью защиты прав, свобод и законных интересов доверителя, принимая участие в рассмотрении гражданского дела в суде, осуществляет реализацию правовой позиции, ссылаясь в исковом заявлении (возражениях против иска) на
фактические обстоятельства дела, представляя доказательства и участвуя в их исследовании, выражая свою точку зрения на дело в целом и по отдельным процессуальным вопросам, выступая в судебных прениях, давая оценку совокупности исследованных в ходе судебного разбирательства доказательств и совершая иные процессуальные действия в интересах доверителя.
В диссертации обосновывается, что реализация адвокатом правовой позиции по гражданскому делу осуществляется в ходе активного участия в доказывании в гражданском судопроизводстве в интересах доверителя. Провозглашение в результате судебной реформы состязательности как основополагающего начала гражданского судопроизводства, усиление активности сторон, исключение суда из числа основных субъектов собирания доказательств по гражданским делам оказали значительное влияние на возможности адвоката в полной мере реализовать сформированную и согласованную с доверителем позицию по гражданскому делу.
Автором выделены и раскрыты методы реализации адвокатом правовой позиции по гражданскому делу, установлено, что возможно трансформирование одних методов в другие и их объединение с целью повышения эффективности оказываемой адвокатом доверителю юридической помощи.
В качестве основного метода реализации адвокатом правовой позиции выделен доказательственный метод отстаивания собственной правовой позиции по делу, заключающийся в выдвижении адвокатом версии о фактических обстоятельствах гражданского дела, подкрепляемой относимыми, допустимыми, достоверными доказательствами, достаточными для вынесения судом решения в пользу доверителя.
При использовании метода опровержения позиции процессуального оппонента, адвокат, защищая согласованную с доверителем правовую позицию по делу, прилагает дополнительные усилия по отстаиванию фактов, необходимых для обоснования возражений против доказательств процессуального оппонента, путем указания на их несостоятельность (противоречивость, недостоверность и др.).
Отвлекающий метод реализации адвокатом правовой позиции по делу
предполагает признание адвокатом слабости отдельных элементов сформированной по делу правовой позиции с приведением уважительных аргументов и обстоятельств, оправдывающих пробелы в позиции, что позволяет акцентировать внимание суда именно на данных обстоятельствах и отвлекает внимание оппонентов от действительно слабых доказательств.
Метод восполнения пробелов при исследовании отдельных доказательств и позиции процессуального противника в целом заключается в использовании адвокатом тактических упущений оппонента путем интерпретации «пропущенных» другой стороной по делу обстоятельств сведениями, подкрепляющими сформированную адвокатом по делу правовую позицию.
Метод вопросов и ответов, применяемый адвокатом для реализации правовой позиции по делу, заключается в том, что путем постановки вопросов свидетелям, процессуальному оппоненту, иным участникам гражданского судопроизводства и анализа полученных ответов адвокат убеждает суд в законности и обоснованности сформированной по делу позиции путем подтверждения собственных доводов и (или) опровержения доводов процессуального противника.
Метод использования специальных (экспертных) познаний состоит в получении адвокатом консультаций специалистов в письменной и устной формах, получении заключений экспертов с целью укрепления выработанной адвокатом правовой позиции по делу, а также для устранения противоречий в имеющихся доказательствах.
Метод «придерживания» доказательств при реализации адвокатом правовой позиции применяется как тактический прием выбора самим адвокатом желаемого времени представления доказательств (в рамках закона) с целью наиболее выгодным образом представить суду всю совокупность имеющихся у адвоката и его доверителя доказательств.
Метод затягивания судебного разбирательства, намеренного привлечения в процесс излишних дополнительных спорных фактов, обращения к фактам, не входящим в предмет доказывания по делу может применяться адвокатом исходя из особенностей конкретного судебного процесса и сформированной по делу
правовой позиции; при этом важно не допустить злоупотребления процессуальными правами.
Второй параграф второй главы «Адвокатское досье по гражданскому делу» раскрывает необходимость для адвоката определенным образом систематизировать и хранить информацию, полученную в ходе оказания юридической помощи доверителю с целью эффективного формирования и реализации правовой позиции по делу.
Определено понятие адвокатское досье по гражданскому делу как совокупность документов, сведений и иной информации, собранных адвокатом в процессе оказания юридической помощи. С помощью адвокатского досье фиксируется существенная для дела информация, упорядочивается собранный адвокатом материал, облегчается работа с большим количеством информации, что существенно облегчает адвокату использование различных документов при рассмотрении дела в суде, а также делает его работу более профессиональной. Добросовестное исполнение адвокатом профессиональных обязанностей, возложенных на него законом, требует тщательной подготовки к ведению дела, одним из элементов которой является ведение адвокатского досье.
Автором разработана модель адвокатского досье по гражданскому делу, предлагаемая Федеральной палате адвокатов РФ в качестве рекомендуемого для адвокатов образца, в котором выделены следующие разделы:
- хронологический раздел, в котором отмечаются все существенные даты движения дела (дата заключения соглашения с доверителем, даты судебных заседаний по делу, даты заявления наиболее значимых ходатайств и достигнутый результат, дата вынесения решения по делу судом первой инстанции, дата подачи жалоб по делу и результат их рассмотрения и др.);
- организационные документы (соглашение об оказании юридической помощи, копия ордера, копия доверенности, отчеты адвоката о выполнении поручения, документы, подтверждающие расходы адвоката и др.);
- документы, отражающие фактические обстоятельства дела и сведения, полученные адвокатом при работе с доверителем (записи бесед адвоката во время встреч с доверителем, личные и контактные данные доверителя и других
лиц по делу, справки с описанием позиции по делу с отметкой о согласовании ее с доверителем, планы работы по делу, иная необходимая справочная информация и т.п.);
- документы, отражающие процессуальную деятельность адвоката по гражданскому делу (копии исковых заявлений, жалоб, ходатайств, адвокатских запросов и полученных ответов, объяснений и протоколов опроса лица с его согласия, копии полученных от оппонирующей стороны по делу процессуальных документов, копии материалов дела и выписки из них, копии заключений экспертов и специалистов и др.);
- вспомогательно-методические документы (записи адвоката по ходу судебного заседания, перечень вопросов к оппонирующей стороне, свидетелям, экспертам, тезисы или текст судебной речи для выступления в прениях, выписки из действующего законодательства, научных статей, монографий, комментариев к нормативным актам, выдержки из судебной практики и др.).
Адвокатское досье является наиболее эффективным средством подтверждения объема и качества оказанной доверителю юридической помощи. В случае возникновения у доверителя каких-либо претензий к адвокату, связанных с качеством оказанной юридической помощи, именно материалы адвокатского досье позволят адвокату обосновать добросовестное исполнение им принятого поручения. Включение в адвокатское досье письменных записей о согласовании адвокатом с доверителем позиции по делу является для адвоката особого рода правилом безопасности во взаимоотношениях с доверителем в случае возбуждения в отношении адвоката дисциплинарного производства по жалобе доверителя.
В адвокатском досье по гражданскому делу должны подробно отражаться все процессуальные и непроцессуальные действия адвоката, в том числе направленные на согласование правовой позиции по делу с доверителем. Подготовленные адвокатом копии документов, выписки из материалов дела, выписки из законодательства и судебной практики, свидетельствующие о полноте и тщательности изучения обстоятельств конкретного дела, позволят подтвердить, что адвокат предпринял все необходимые меры для оказания
квалифицированной юридической помощи доверителю.
В третьем параграфе второй главы «Доказательственная деятельность адвоката-представителя как форма реализации правовой позиции по делу» исследуется доказывание, осуществляемое адвокатом-представителем в гражданском судопроизводстве, как ключевой фактор, влияющий на эффективность реализации адвокатом правовой позиции по гражданскому делу и успешность достижения поставленных доверителем по делу целей.
Автором дифференцированно рассматривается доказательственная деятельность адвоката в зависимое ш 01 процессуального положения доверителя. Выявлено, что доказательственная деятельность адвоката-представителя истца по гражданскому делу направлена на установление фактов и обоснование достоверности доказательств, подтверждающих наличие обстоятельств, обосновывающих исковые требования доверителя, а также подтверждающих отсутствие обстоятельств, обосновывающих возражения противной стороны. Доказательственная деятельность адвоката-представителя ответчика направлена на отстаивание фактов, необходимых для обоснования возражений против исковых требований. Доказательственная деятельность адвоката-представителя третьего лица, заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, направлена на обоснование заявляемых требований относительно предмета спора и опровержение возражений иных участников судопроизводства. Деятельность адвоката-представителя третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования, направлена на оказание юридической помощи своему доверителю - третьему лицу и квалифицированное представление его интересов в суде.
Раскрыто понятие «доказательственная деятельность адвоката в гражданском судопроизводстве» как деятельность адвоката, осуществляемая в предписанной законодательством форме и определенными в законе способами, по обоснованию юридически значимых фактов, подтверждающих правовую позицию доверителя. Доказывание адвокатом-представителем направлено на представление в суде и отстаивание избранной по делу позиции с целью вынесения судом решения, благоприятного для его доверителя.
На основе проведенного исследования сделан вывод о том, что адвокат-представитель как субъект доказывания по гражданскому делу осуществляет доказательственную деятельность по обоснованию достоверности фактов, подтверждающих требования доверителя и опровергающих возражения противной стороны путем убеждения суда в законности и обоснованности избранной по делу правовой позиции.
Подраздел 3.1 третьего параграфа второй главы «Подготовка адвоката к доказыванию по гражданским делам» содержит анализ важнейшего этапа деятельности адвоката по гражданским делам - подготовки к доказыванию, на котором закладывается основа правовой позиции по делу.
На примерах конкретных гражданских дел рассматриваются вопросы определения адвокатом предмета доказывания, распределения обязанностей по доказыванию, в том числе с учетом доказательственных презумпций, относимости и допустимости доказательств; решен вопрос о праве адвоката-представителя признавать обстоятельства дела.
Подраздел 3.2 третьего параграфа второй главы «Работа адвоката-представителя с доказательствами по делу» раскрывает законодательную регламентацию и фактическое содержание доказательственной деятельности адвоката как квинтэссенции формирования и реализации правовой позиции по гражданскому делу.
Обосновывается, что деятельность адвоката по гражданским делам направлена исключительно на представление интересов доверителя, в связи с чем адвокат выявляет, собирает и представляет исключительно те доказательства, которые обосновывают правовую позицию доверителя по делу и свидетельствуют в его пользу, а также имеют значение для оказания квалифицированной юридической помощи в целях защиты прав и интересов истца, ответчика, третьего лица.
Автором поэтапно исследованы элементы доказательственной деятельности адвоката по гражданскому делу, по каждому из которых даны научно обоснованные рекомендации, направленные на улучшение качества и повышение эффективности оказываемой адвокатом доверителю юридической
помощи. Выявлены особенности работы адвоката с отдельными видами доказательств по гражданскому делу, рассмотрены вопросы «раскрытия» и «придерживания» адвокатом доказательств, большое внимание уделено тактике исследования и оценки адвокатом доказательств по делу.
Существенным пробелом законодательства, подлежащим восполнению с целью предоставления реальных гарантий для защиты прав и интересов граждан, является тот факт, что административная ответственность в соответствии со статьей 19.7 КоАП РФ может наступить только в случаях непредставления, несвоевременною представления, представления в неполном объеме или в искаженном виде сведений (информации) государственному органу (должностному лицу). Несомненно, что адвокат должен быть включен в перечень лиц, за непредоставление информации по запросу которых наступает административная ответственность.
Во избежание возможных злоупотреблений со стороны адресатов адвокатского запроса, злонамеренного затягивания сроков ответа на запрос адвоката в диссертации обосновывается необходимость сокращения предусмотренного Законом об адвокатуре срока для ответа на направленный адвокатом запрос до семи дней со дня получения адресатом запроса адвоката.
На основе анализа действующего законодательства, адвокатской и судебной практики, полученных данных проведенного анкетирования адвокатов автором разработаны и сформулированы предложения по внесению изменений и дополнений в Закон об адвокатуре, КоАП РФ и ГПК РФ.
Заключение содержит основные теоретические выводы и практические рекомендации, а также предложения по совершенствованию действующего законодательства Российской Федерации, сделанные в соответствующих параграфах диссертации.
Приложение состоит из 4 материалов и включает анкету адвоката-представителя по гражданскому делу; таблицу результатов анкетирования 115 адвокатов по вопросам диссертации; разработанный автором образец адвокатского досье по гражданским делам; представленные в виде блок-схем характеристики правовой позиции адвоката по гражданскому делу.
Основные научные положения диссертации отражены в следующих публикациях автора общим объемом 12 п.л.:
Монографии:
1. Гончарова H.H. Участие адвоката в доказывании по гражданским делам (в суде первой инстанции). - М.: Российская академия адвокатуры и нотариата, 2008. - 8,2 п.л.
Статьи, опубликованные в ведущих рецензируемых научных журналах и изданиях, указанных в перечне Высшей аттестационной комиссии:
1. Гончарова H.H. Адвокат в гражданском процессе // «Черные дыры» в Российском законодательстве. 2005. № 1. - 0,6 п.л.
2. Гончарова H.H. Принятие адвокатом поручения на ведение дела. Отказ от оказания юридической помощи // Актуальные проблемы российского права. 2008. № 1 (6). - 0,4 п.л.
Иные публикации•
1. Гончарова H.H. Выявление, собирание и представление доказательств адвокатом в гражданском процессе // Адвокатская Палата. 2004. № 9. - 0,7 п.л.
2. Гончарова H.H. Адвокат в современной России // Адвокатская Палата. 2005. № 12.-0,3 п.л.
3. Гончарова H.H. Проблемные вопросы участия адвоката в гражданском процессе // Адвокатура. Государство. Общество: Сборник материалов Всерос. научно-практич. конференций, 2004-2005 гг. / Отв. ред.: Пилипенко Ю.С., Володина С.И. - М.: «Новая юстиция», 2006. - 0,4 п.л.
4. Гончарова H.H. Актуальные вопросы деятельности адвоката по доказыванию в гражданском процессе // Адвокатура. Государство. Общество: Сборник материалов Всерос. научно-практич. конференций, 2004-2005 гг. / Отв. ред.: Пилипенко Ю.С., Володина С.И. - М.: «Новая юстиция», 2006. - 0,4 п.л.
5. Гончарова H.H. Особенности взаимоотношений адвоката и доверителя при осуществлении адвокатской деятельности (вопросы дисциплинарной ответственности) // Адвокатура. Государство. Общество: Сборник материалов III Всерос. научно-практич. конференции / Отв. ред.: Пилипенко Ю.С., Володина С.И. - М.: «Новый учебник», 2006. - 1 п.л.
Подписано в печать 21.10.2008 г. Печать лазерная цифровая Тираж 100 экз.
Типография Aegis-Print 115230, Москва, Варшавское шоссе, д. 42 Тел • (495) 785-00-38 www.autoref.webstolica ru
СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции, автор работы: Гончарова, Наталья Николаевна, кандидата юридических наук
Адвокат — представитель доверителя по граяеданским дела! вой статус адвоката в гражданском судопроизводстве.! ятие адвокатом поручения на ведение гражданского дела.L омочия адвоката при осуществлении представительства ] :им делам.(
I. Организационные документы:
• Соглашение об оказании юридической помощи и все приложения к нему или их копии.
• Копия ордера.
• Копия выданной доверителем адвокату доверенности.
• Отчеты адвоката об исполнении поручения, акты выполненных работ по оказанию юридической помощи, подписанные доверителем и адвокатом (если таковые предусмотрены соглашением об оказании юридической помощи).
• Расчет времени, затраченного адвокатом для исполнения поручения, при наличии в соглашении почасовой ставки оплаты.
• Документы, подтверждающие расходы адвоката, связанные с исполнением поручения.
II. Документы, отражающие фактические обстоятельства дела, и сведения, полученные адвокатом в процессе работы с доверителем:
• Записи бесед адвоката во время встреч с доверителем.
• Личные и контактные данные доверителя и других лиц по делу.
• Справки с описанием позиции по делу в целом или в части с отметкой о согласовании позиции с доверителем.
• Планы работы по делу.
• Информация о проведенных адвокатом встречах и беседах.
• Документы о планировании адвокатом своего участия в судебных заседаниях.
• Необходимая справочная информация по делу.
III. Документы, отражающие процессуальную деятельность адвоката по гражданскому делу:
• Проекты или копии исковых заявлений, жалоб, заявлений.
• Направленные адвокатом запросы и полученные ответы на них.
• Документы, полученные адвокатом самостоятельно, копии объяснений и протоколов опроса лиц с их согласия, полученных адвокатом.
• Копии процессуальных документов, полученных от оппонирующей стороны по делу, возражения на иск, документы, отражающие позицию по делу противной стороны.
• Копии материалов дела и выписки из них (исковое заявление (жалоба, заявление), возражения или отзыв на исковое заявление (жалобу, заявление), определение об обеспечительных мерах, решение суда, апелляционное постановление, кассационное определение (постановление), надзорное постановление; судебный приказ; исполнительный лист и др.).
1 Рекомендуемые документы для включения в адвокатское досье по гражданскому делу.
Копии ходатайств, представленных в суд в письменном виде, результат их рассмотрения.
Выписки из протоколов судебных заседаний и копии замечаний на протокол, если они были принесены, с отметкой о результатах рассмотрения судом этих замечаний.
Копии заключений экспертов и специалистов, выписки из заключений экспертов на суде и из документов, представленных в судебном заседании, если в них усмотрены существенные для стороны обстоятельства.
IV. Вспомогательно-методические документы:
Записи адвоката по ходу судебного заседания.
План или тезисы объяснений по делу с указанием нормативно-правовых актов, на которые адвокат ссылается в обоснование своей позиции по делу.
Перечень вопросов, которые адвокат планирует задать оппонирующей стороне, свидетелям, экспертам в судебном заседании и полученные впоследствии ответы на них.
План, тезисы, текст судебной речи адвоката для выступления в прениях.
Выписки из действующего законодательства Российской Федерации.
Выписки из научных статей и монографий, научно-практические комментарии к нормативным актам.
Выдержки из судебной практики (постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, постановления и определения Конституционного Суда РФ, решения Европейского Суда по правам человека, иное).
ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по теме "Формирование и реализация адвокатом правовой позиции по гражданскому делу"
Актуальность темы исследования.
Адвокатура является особым институтом гражданского общества, самоуправляемой, независимой корпорацией профессионалов в области права, на которую возложена публично-правовая обязанность — оказание квалифицированной юридической помощи гражданам и организациям, представление их интересов в государственных органах и общественных организациях1. На адвокатуре «.лежит обязанность обеспечить защиту прав гражданского общества, быть в публично-правовой сфере его представителем и защитником перед лицом государства»2.
В концепции судебной реформы в РСФСР 1991 года констатируется, что уровень развития адвокатуры является индикатором состояния демократии в обществе и одним из признаков защищенности прав человека3. Российская Федерация, в отличие от предыдущего периода своего развития, провозгласила, что права и свободы человека и гражданина определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием (статья 18 Конституции Российской Федерации4).
Изменение законодательства вследствие судебной реформы, принятие Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» 5 (далее — Закон об адвокатуре) и Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации6 (далее - ГПК
1 См.: Кучерена А.Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России. - Москва: «Penates-Пенаты», 2002. С.8; См. также: Он же. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России. Дис. . д-ра юрид. наук: 12.00.11 / МГЮА. -М., 2002.
2 Баречбойм П.Д., Резник Г.М. Адвокатура как защитник гражданского общества // Адвокат (журнал). 2004. № 8. С. 10.
3 Концепция судебной реформы в РСФСР / Сост. С.А. Пашин. М.: Республика, 1992.
4 Конституция Российской Федерации, принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993г. // Российская газета. 25.12.1993. № 237.
5 Федеральный закон от 31.05.2002г. № 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2002. № 23. Ст. 2102; 2003. № 44. Ст. 4262; 2004. № 35. Ст. 3607; № 52 (часть 1). Ст. 5267; 2007. № 31. Ст. 4011; № 50. Ст. 6233.
6 Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002г. № 138-ФЭ // Собрание законодательства РФ. 2002. № 46. Ст. 4532.
РФ) создали новый процессуальный механизм защиты прав, свобод и законных интересов граждан и организаций1. Провозглашение состязательности как основополагающего начала гражданского судопроизводства, усиление активности сторон, исключение суда из числа основных субъектов собирания доказательств по гражданским делам значительно расширили объем профессиональных полномочий адвокатов-представителей по отстаиванию интересов доверителей.
В высокоразвитых странах Западной Европы и в США «адвокатура - это высокопрестижный институт, пользующийся огромным доверием и влиянием . Каждый судья - в прошлом адвокат. Даже одежда юристов в суде (мантии и парики) в основном одинакова как у судей, так и у адвокатов, что подчеркивает их принадлежность к единой профессии, равенство и взаимное уважение»2. О высоком престиже адвокатуры и адвокатской деятельности в этих странах свидетельствует то, что каждый гражданин и предприниматель не подпишет ни один документ, не совершит ни одно простейшее юридическое действие, не посоветовавшись со своим адвокатом, что помогает им избежать ошибок, связанных с незнанием законов и юридической практики3.
В тщательном соблюдении правовых норм, недопущении нарушения прав и интересов граждан, в восстановлении нарушенных прав и возмещении причиненных убытков заинтересованы как сами граждане, право которых нарушено, так и общество, а в конечном итоге — государство. Знаменитый ученый-правовед дореволюционной России Е.В. Васьковский отмечал: «В гражданском процессе борются между собой частные лица из-за своих интересов. Государство, как целое, не заинтересовано непосредственно в победе одного из них, и государственная власть не имеет поэтому основания вмешиваться в их борьбу; для нее важно только предотвратить самоуправство и насилие между гражданами, дав им возможность добиться защиты своих прав, если они захотят и сумеют сделать это. Для этого она должна организовать
1 См.: Решетникова И.В. Перспективы развития гражданского процессуального законодательства // Журнал российского права. 2004, № 11. С. 16.
2 Петрухин И.Л. Вам нужен адвокат. М.: Прогресс, 1993. С. 56.
3 См.: Адвокатская тайна / Под ред. В.Н. Буробина. М.: Статут, 2006. С. 20. надлежащим образом судебные учреждения и создать класс специально подготовленных к ведению судебных дел лиц (адвокатов). На том и кончается ее задача. Остальное - дело самих спорящих сторон»1.
Федеральным законом от 31 мая 2002 года № 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» к одному из основных направлений деятельности адвоката отнесено оказание юридической помощи в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве, то есть в сфере гражданских, семейных, трудовых, жилищных и иных правоотношений, носящих частно-правовой характер. Именно данный вид юридической помощи является наиболее востребованным гражданами, в связи с чем существенное значение приобретает исследование теоретических основ и практических проблем участия адвоката-представителя в доказывании по гражданским делам.
Важнейшим условием квалифицированного и качественного оказания адвокатом юридической помощи доверителю выступает владение адвокатом методикой формирования и реализации правовой позиции по гражданскому делу. Еще в XIX веке английский правовед Иеремия Бентам указывал, что «искусство судопроизводства, в сущности, есть не что иное, как искусство пользоваться доказательствами»2, поэтому в условиях состязательного процесса' навыки работы с доказательствами в гражданском судопроизводстве приобретают для адвоката первостепенное значение для успешной реализации правовой позиции по делу с целью удовлетворения требований доверителя. На современном этапе развития научной мысли понятие «судебное доказательство» признано центральной опорой в осуществлении защиты прав личности, так как именно с помощью процессуального института доказывания получает практическую реализацию сама цель осуществления' правосудия -разрешение дела3.
1 Васьковский Е.В. Курс гражданского процесса. Т.1. М., 1913 // Цнт. по: Гражданский процесс. Хрестоматия: Учебное пособие. 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. проф. М.К. Треушникова. М.: ОАО «Издательский дом «Городец», 2005. С. 328.
2 Бентам И. Трактат о судебных доказательствах. Киев. Типография М.П. Фрица. 1876. С.2.
3 См.: Ноет/кий В.А. Судебные доказательства и механизм процессуального доказывания. Монография. Ставрополь: СевКавГТУ, 2003. С.5; Фокина М.А. Теория и практика доказывания в состязательном гражданском судопроизводстве. Монография. Домодедово: Всероссийский институт повышения квалификации
Учитывая, что принципы состязательности и диспозитивности, нашедшие широкое отражение в действующем ГПК РФ, предполагают равные возможности для участвующих в гражданском деле лиц по отстаиванию своих правовых позиций, адвокаты, как независимые профессиональные советники по правовым вопросам, призваны обеспечить практическую реализацию гарантированных статьями 46, 48 Конституции РФ прав граждан на судебную защиту и получение квалифицированной юридической помощи.
Конституционное право каждого на судебную защиту его прав и свобод в порядке, установленном законодательством о гражданском судопроизводстве, отражено в статье 3 ГПК РФ, предоставляющей право заинтересованным лицам обратиться в суд за защитой нарушенных либо оспариваемых прав, свобод или законных интересов. В связи с расширением сферы судебной защиты прав и свобод граждан задачей первостепенной важности является решение проблемы обеспечения доступности правосудия и повышения его эффективности, поэтому необходимо рассматривать деятельность адвокатов-представителей по гражданским делам как гарантию реализации конституционных прав и свобод1.
Настоящее диссертационное исследование позволяет глубже понять суть оказываемого адвокатами содействия в защите охраняемых законом, гражданских прав и интересов, выработать рекомендации по совершенствованию законодательства, регламентирующего деятельность адвокатов в данной сфере, предложить меры по повышению эффективности оказываемой адвокатами-представителями юридической помощи, а также сформулировать методические рекомендации по формированию и реализации адвокатом правовой позиции по гражданским делам.
Вопросы, связанные с участием адвоката в гражданском судопроизводстве, нуждаются сегодня во всестороннем изучении с учетом существующей практики применения законодательства, посвященного о регулированию деятельности адвокатов по представлению интересов работников МВД России, 2000. С.4; Решетникова И.В. Доказательственное право в российском гражданском судопроизводстве. Дис. докт. юрид. наук. Екатеринбург, 1997. С.5-10.
1 См.: Тарло Е.Г. Общегражданское и судебное представительство. М., 2003. С.4. доверителей по гражданским делам. Прошедшие с момента принятия Закона об адвокатуре и ГПК РФ годы правоприменения, выработанная судебными органами и адвокатским сообществом судебная и адвокатская практика применения законодательства, посвященного регулированию деятельности адвокатов, отстаивающих интересы доверителей по гражданским делам, предоставляют обширную базу для выявления и исследования актуальных проблем адвокатской деятельности в сфере гражданского судопроизводства.
Диссертационная работа направлена на глубокую проработку и всестороннее исследование механизма формирования и реализации адвокатом правовой позиции по гражданскому делу. В разрезе оказания адвокатом квалифицированной юридической помощи доверителю проанализированы вопросы правового положения, целей и задач адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве, юридической природы отношений адвоката с доверителем, полномочий адвоката по гражданским делам.
Важнейшие вопросы деятельности адвокатов по гражданским делам 1 действующим законодательством либо вообще не урегулированы, либо урегулированы явно недостаточно. Принимая во внимание, что формирование и реализация адвокатом правовой позиции по гражданскому делу с точки зрения основополагающих понятий и их содержания остаются в значительной степени «terra incognita»1 науки об адвокатуре, следует признать актуальность темы исследования.
Автором при выборе темы исследования приняты во внимание необходимость совершенствования и развития законодательства Российской Федерации с целью обеспечения реализации конституционных прав граждан при обращении к адвокатам за получением квалифицированной юридической помощи по гражданским делам, а также необходимость выработки научно обоснованных рекомендаций адвокатам по улучшению оказываемой доверителям юридической помощи при участии в гражданских делах.
Степень научной разработанности темы исследования. Изучение
1 Лат. - неизвестная, неизведанная земля; перен. - нечто неизвестное, неисследованное. различных аспектов участия адвоката в качестве представителя в гражданском судопроизводстве вызывает серьезный научный интерес. Однако, анализ соответствующей юридической литературы показал, что большая часть исследований осуществлена до принятия Закона об адвокатуре и нового гражданского процессуального законодательства Российской Федерации, которыми были существенно реформированы институты адвокатуры и судебного представительства; более того, объектом исследования являлись, как правило, общетеоретические вопросы деятельности представителя в гражданском процессе, рассматриваемые и решаемые с позиций цивилистической науки1.
Следует констатировать очевидную недостаточность работ, посвященных исследованию собственно адвокатской деятельности по гражданским делам и разработке научно обоснованной методики деятельности адвоката по представлению интересов доверителя в гражданском судопроизводстве.
Несмотря на серьезный интерес к проблемам адвокатуры и гражданского процессуального представительства, до настоящего времени не . были исследованы системно, в целостности вопросы формирования и реализации адвокатом правовой позиции по гражданскому делу как основы для оказания доверителю квалифицированной юридической помощи.
Объект и предмет исследования.
Объектом исследования являются урегулированные правом общественные отношения, возникающие при формировании и в процессе реализации адвокатом-представителем правовой позиции по гражданскому делу в интересах доверителя с целью удовлетворения требований (возражений) доверителя и вынесения судом решения, благоприятного для доверителя.
Предметом исследования служит деятельность адвоката в качестве
1 См., напр.: Войтович JI.B. Ведение дел в гражданском и арбитражном процессе посредством действий представителя. Дис. . канд. юрнд. наук. — Хабаровск, 2004; Колоколова Э.Е. Адвокат - представитель в российском гражданском процессе. Дис. . канд. юрид. наук. - Саратов, 2005; Матлин Л.Б. Судебное представительство по советскому праву: Автореф. дис. . канд. юрнд. наук. - М., 1955; Розенберг Я.А. Представительство в советском гражданском процессе: учеб. пос. - Рига, 1974; Рожецкая Э.Х. Судебное представительство в советском гражданском процессе. Автореф. дис. . канд. юрид. наук. - Л., 1955; Сидоров Р.А. Представительство в гражданском процессе. Дис. . канд. юрид. наук. - Тверь, 2002; Шерстюк В.М. Судебное представительство по гражданским делам. -М.: Изд-во МГУ, 1984. представителя в гражданском судопроизводстве, связанная с оказанием доверителю квалифицированной юридической помощи путем формирования и реализации от имени и в интересах доверителя правовой позиции по делу, в связи с чем исследованы основные аспекты теоретического и практического порядка, характеризующие в своей совокупности деятельность адвоката по гражданским делам, законодательство, судебная и адвокатская практика, посвященные работе адвоката по гражданскому делу.
Цели и задачи исследования.
Цели исследования - всестороннее изучение теоретических и практических вопросов, связанных с реализацией адвокатом своих профессиональных возможностей при участии в гражданском судопроизводстве в качестве представителя доверителя с учетом особенностей правового регулирования деятельности адвоката по гражданским делам; комплексный анализ механизма оказания адвокатом квалифицированной юридической помощи доверителю по гражданскому делу; разработка методических рекомендаций, направленных на повышение эффективности адвокатской деятельности в гражданском судопроизводстве.
Задачи исследования сводятся к следующему: проанализировать особенности правового положения адвоката-представителя по гражданскому делу на современном этапе развития законодательства об адвокатуре и процессуального законодательства;
- выявить взаимосвязь между правовой позицией по делу и принятием адвокатом поручения на ведение гражданского дела;
- исследовать понятие, содержание и элементы правовой позиции адвоката-представителя по гражданскому делу;
- изучить механизм оказания адвокатом-представителем квалифицированной юридической помощи доверителю, определив и проанализировав этапы формирования и реализации адвокатом правовой позиции по гражданскому делу;
- рассмотреть доказательственную деятельность адвоката-представителя как форму реализации правовой позиции по гражданскому делу;
- разработать рекомендации, направленные на эффективную реализацию адвокатом-представителем полномочий в гражданском судопроизводстве в интересах доверителей;
- сформулировать научно обоснованные предложения по совершенствованию действующего законодательства в области адвокатской деятельности по гражданским делам.
Нормативную основу исследования составило современное российское законодательство, в том числе: Федеральный закон от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», Гражданский, Семейный и Гражданский процессуальный кодексы Российской Федерации, Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях. При написании диссертации использованы Кодекс профессиональной этики адвоката1, иные корпоративные акты адвокатуры, международное законодательство, постановления высших судебных органов Российской Федерации.
Особое внимание в нормативно-правовой базе диссертационного исследования уделено Конституции Российской Федерации, закрепившей следующие фундаментальные положения: человек, его права и свободы являются высшей ценностью (ст. 2); признание соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства (ст. 2); права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими, определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, обеспечиваются правосудием (ст. 18); каждому гарантируется судебная защита прав и свобод (ч.1 ст.46); запрет лишать человека и гражданина права на рассмотрение его дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом (ч.1 ст. 47); право каждого на получение квалифицированной юридической помощи, в том
1 Кодекс профессиональной этики адвоката, принят первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. // Российская газета. 05.10.2005. № 222. числе бесплатно (чЛ ст. 48); осуществление судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон (ч.З ст. 123).
В ходе исследования было изучено в сравнительно-правовом срезе ранее действовавшее законодательство об адвокатуре, в том числе Постановление СНЕС СССР от 16.08.1939г. № 1219 «Об утверждении положения об адвокатуре СССР»', Положение об адвокатуре РСФСР 1962г.2, Закон СССР от 30.11.1979г. «Об адвокатуре в СССР»3, Закон РСФСР от 20.11.1980г. «Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР»4.
Теоретической основой исследования послужили диссертации, научные монографии, учебники и статьи российских и зарубежных правоведов, имеющие отношение к деятельности адвоката в качестве представителя по гражданским делам. Были использованы труды таких авторов, как Б.С. Антимонов, П.Д. Баренбойм, О.В. Баулин, В.В. Безбах, А.Д. Бойков,
A.Т. Боннер, В.Н. Буробин, А.А. Власов, JI.A. Ванеева, Е.В. Васьковский, Д.П. Ватман, Р. Гаррис, C.JI. Герзон, М.А. Гурвич, Е.П. Ермакова, И.М. Зайцев,
B.Н. Ивакин, И.М. Ильинская, А.Г. Калпин, Н.И. Капинус, А.Ф. Клейнман, А.Г. Коваленко, А.С. Козлов, Э.Е. Колоколова, А.Г. Кучерена, Л.Ф. Лесницкая, Г.Л. Осокина, Л.Б. Матлин, А.А. Мельников, Г.Б. Мирзоев, В.А. Новицкий, Ю.С. Пилипенко, В.К. Пучинский, Г.М. Резник, И.В. Решетникова, Я.А. Розенберг, Р.А. Сидоров, Е.Г. Тарло, М.К. Треушников, Ф.Н. Фаткуллин, М.А. Фокина, С.А. Халатов, М.С. Шакарян, В.М. Шерстюк, В.Н. Щеглов, К.С. Юдельсон и др.
Для целей настоящей работы были изучены труды российских адвокатов и процессуалистов, публикации в периодических изданиях (в том числе в журналах «Адвокат», «Адвокатская практика», «Актуальные проблемы российского права», «Арбитражный и гражданский процесс», «Журнал российского права», «Российский ежегодник гражданского и арбитражного процесса», «Российская юстиция», «Правоведение», «Советская юстиция»),
1 СП СССР. 1939. № 49. Ст. 394.
2 Ведомости ВС РСФСР. 1962. № 29. Ст. 450.
3 Ведомости ВС СССР. 1979. № 49. Ст. 846.
4 Ведомости ВС РСФСР. 1980. № 48. Ст. 1596.
Эмпирическая база исследования. Сбор эмпирического материала проводился в адвокатских образованиях (коллегиях адвокатов, адвокатских бюро, адвокатских кабинетах) Москвы и Московской области по методике, разработанной автором, предопределившей достоверность и обоснованность полученных выводов. При подготовке настоящей работы использовались результаты проведенного автором анкетирования 115 адвокатов по проблемам, имеющим в адвокатском сообществе принципиальное значение при осуществлении адвокатской деятельности по гражданским делам.
В основу выводов диссертационного исследования, помимо результатов анкетирования адвокатов, положены проанализированные автором обзоры дисциплинарных производств Квалификационной комиссии и Совета Адвокатской палаты г.Москвы, а также материалы изученных гражданских дел, рассмотренных с участием адвокатов-представителей.
Методологической основой исследования служит общенаучный диалектический метод познания. При разработке различных аспектов темы использовались также частно-научные методы познания: исторический, метод сравнительного правоведения, системно-структурный, социологический, статистический и другие научные методы познания, что позволило автору исследовать рассматриваемые правоотношения во взаимосвязи, целостности, всесторонне и объективно.
Научная новизна диссертационного исследования.
Настоящая диссертационная работа является новаторским комплексным монографическим исследованием, посвященным проблемным вопросам, возникающим в деятельности адвоката при оказании квалифицированной юридической помощи доверителю по гражданскому делу путем формирования и реализации в интересах доверителя правовой позиции по делу.
Научная новизна исследования определяется поставленными выше целями и задачами, сосредоточением внимания на наиболее важных и актуальных вопросах избранной темы на основе новых полномочий адвоката, предоставленных Законом об адвокатуре и ГПК РФ, а также необходимостью соединения в диссертационной работе теоретических знаний процессуальных институтов представительства, доказательственного права и проблем практической реализации адвокатом полномочий в гражданском судопроизводстве. Проведенное исследование содержит научные обоснования, предложения и рекомендации для решения важной практической задачи, связанной с законодательной и организационно-правовой конкретизацией процессов формирования и реализации адвокатом правовой позиции по гражданским делам.
Диссертант предлагает авторские определения ряда важных в контексте выбранной темы исследования понятий, определяет правовые основы, содержание, цели, этапы и методы деятельности адвоката по формированию и реализации правовой позиции по гражданскому делу, считает необходимым закрепить корпоративным актом адвокатуры требование обязательного ведения адвокатского досье по гражданским делам, выявляет пробелы действующего законодательства в рамках темы диссертационного исследования и предлагает внести в него ряд изменений и дополнений.
Благодаря изучению и анализу механизма формирования и реализации адвокатом правовой позиции в гражданском судопроизводстве настоящее диссертационное исследование обогащает науку об адвокатуре и являет собой авторскую концепцию адвокатской деятельности по гражданским делам.
По результатам проведенного диссертационного исследования на защиту выносятся следующие положения:
1. Представляется и обосновывается позиция, согласно которой адвокат-представитель по гражданскому делу занимает особенное индивидуальное правовое положение, обусловленное не только организационно-правовым статусом адвоката как члена адвокатской корпорации, но и процессуально-правовым положением представителя как участника гражданского судопроизводства.
Из числа субъектов, имеющих право быть представителями сторон и третьих лиц по гражданским делам, адвоката выделяют личностные, профессиональные и организационно-правовые качества, а таюке одновременное выполнение адвокатом в гражданском судопроизводстве как публичной, так и частно-правовой функций. Непосредственной целью деятельности адвоката-представителя по гражданскому делу является исключительно защита прав, свобод и интересов доверителя, а также обеспечение доступа к правосудию.
2. С целью конкретизации правового положения адвоката в гражданском судопроизводстве предлагается внести следующие изменения и дополнения в Гражданский процессуальный кодекс РФ:
- изменить название главы 4 Гражданского процессуального кодекса РФ на следующее: «Лица, участвующие в деле, и иные участники гражданского процесса»;
- включить в содержание главы 4 Гражданского процессуального кодекса РФ отдельную статью «Иные участники гражданского процесса» следующего содержания: «В гражданском процессе наряду с лицами, участвующими в деле, могут участвовать их представители и содействующие осуществлению правосудия лица - эксперты, специалисты, свидетели, переводчики и секретарь судебного заседания».
3. Предлагается рассматривать правовую позицию по делу как единственное основание для заключения адвокатом соглашения с доверителем на представление интересов по гражданскому делу.
Обозначены требования, которыми должен руководствоваться адвокат при принятии поручения на оказание юридической помощи по гражданскому делу: законность нарушенных или оспариваемых прав, свобод и интересов лица, обращающегося за юридической помощью; наличие правовой позиции по делу; доказуемость заявляемых правовых требований или возражений (достаточность доказательств либо возможность их собирания); непротиворечивость позиции адвоката и доверителя.
4. Сформулировано определение понятия «правовая позиция адвоката-представителя по гражданскому делу» как подтвержденное нормами закона представление адвоката о фактических обстоятельствах дела, имеющихся доказательствах, заявляемых правовых требованиях (возражениях), юридических действиях, которые адвокат планирует совершить по делу, основанное на процессуальном положении доверителя и согласии доверителя с мнением адвоката, являющееся единственным основанием для заключения соглашения с доверителем по гражданскому делу.
5. Выявлены требования, на основании которых необходимо формировать правовую позицию адвоката-представителя по гражданскому делу:
• законность представляемых интересов и характера деятельности адвоката;
• непротиворечивость позиции доверителя и адвоката;
• осведомленность доверителя о правовой позиции адвоката и согласие с ней;
• соответствие имеющимся доказательствам.
6. Определены этапы формирования и реализации адвокатом правовой позиции по гражданскому делу:
1) подготовительный этап, на котором адвокатом принимается поручение на ведение гражданского дела, формулируется правовая позиция по делу, определяются предмет и пределы доказывания, выстраивается процессуальная система средств доказывания с учетом требований относимости и допустимости, осуществляются поиск и систематизация доказательств, выявляются и собираются доказательства, которые впоследствии будут представлены суду, что сопровождается предварительным исследованием и оценкой адвокатом доказательств, находящими свое отражение в подаваемых адвокатом в суд исковом заявлении, возражениях против иска либо встречном иске;
2) этап непосредственной реализации адвокатом выработанной правовой позиции при рассмотрении дела по существу, на котором адвокат участвует в доказывании в состязательном гражданском судопроизводстве, собирает дополнительные доказательства, представляет и по правилам, предусмотренным ГПК РФ, исследует ранее собранные и дополнительно представленные доказательства, что сопровождается оценкой адвокатом совокупности доказательств и реализуется путем подачи адвокатом дополнений к исковому заявлению (дополнений к возражениям против иска, дополнений к встречному иску), ходатайств об изменении предмета или основания иска, увеличении или уменьшении размера исковых требований и др.; при участии в судебных прениях адвокат формулирует окончательную правовую оценку собранных и исследованных в судебном заседании доказательств по гражданскому делу.
7. Выявлены основные методы реализации адвокатом правовой позиции по гражданскому делу: доказательственный метод отстаивания собственной правовой позиции по делу; метод опровержения позиции процессуального оппонента; отвлекающий метод; метод восполнения пробелов; метод вопросов и ответов; метод использования специальных (экспертных) познаний; метод «придерживания» доказательств; метод затягивания судебного разбирательства.
8. Установлено, что важнейшим фактором, оказывающим влияние на эффективность реализации адвокатом правовой позиции по гражданскому делу, является доказывание, осуществляемое адвокатом-представителем в гражданском судопроизводстве.
Разработана концепция доказательственной деятельности адвоката-представителя по гражданскому делу, в соответствии с которой доказывание, осуществляемое адвокатом, является формой реализации правовой позиции по делу и носит односторонний характер, направленный исключительно на представление интересов доверителя посредством совершения процессуальных действий от его имени и в его интересах с целью вынесения судом решения, благоприятного для доверителя.
9. Обосновывается необходимость для адвоката вести адвокатское досье по каждому гражданскому делу, в котором он принимает участие в качестве представителя, обусловленная тем, что с помощью определенным образом организованной и систематизированной информации, полученной адвокатом в ходе оказания юридической помощи доверителю, адвокат сможет эффективно сформировать и реализовать правовую позицию по делу.
Учитывая, что Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» и Кодекс профессиональной этики адвоката не содержат обязательного требования к адвокатам о необходимости ведения адвокатского досье, предлагается с целью обеспечения высокого уровня оказываемой адвокатами юридической помощи Федеральной палате адвокатов Российской Федерации выдвинуть обязательные для адвокатов требования к ведению и формированию адвокатского досье по гражданским делам, разработанный образец которого приведен в приложении к диссертации1.
10. Обосновывается необходимость внесения изменений в Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» и дополнений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях:
Предлагается сократить срок для ответа на запрос адвоката, предусмотренный Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», внести в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях норму об административной ответственности должностных лиц за незаконный отказ в предоставлении информации и документов по запросу адвоката, за отсутствие ответа на адвокатский запрос, а также обязать адресатов адвокатского запроса в случае невозможности исполнения запроса предоставлять адвокату мотивированный отказ в письменном виде, для чего изложить норму подпункта 1 пункта 3 статьи 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» в следующей редакции: собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также
1 См. Приложение 3 к диссертации на стр. 218. общественных объединений и иных организаций. Указанные органы и организации обязаны в срок, не позднее семи дней со дня получения запроса адвоката, выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии, либо направить в адрес адвоката мотивированный отказ в письменной форме с указанием причин и оснований неисполнения запроса. Неисполнение требования адвоката о представлении запрашиваемых им сведений влечет ответственность, установленную законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях».
Теоретическая и практическая значимость диссертации определяется комплексным и системным анализом институтов адвокатуры применительно к вопросам формирования и реализации адвокатом позиции по гражданскому делу как основы для оказания доверителю квалифицированной юридической помощи. Теоретические положения, выводы и практические рекомендации диссертационного исследования могут быть использованы для дальнейших научных исследований в данной области, для преподавания курса адвокатуры, в системе повышения квалификации адвокатов и стажеров.
Автором проведено всестороннее исследование особенностей адвокатской деятельности по гражданским делам, результаты которого непосредственно связаны с решением актуальных проблем практического характера, направленных на эффективную защиту адвокатами прав и законных интересов доверителей. Опираясь на достижения отечественной и зарубежной науки об адвокатуре, системный анализ советского и современного законодательства Российской Федерации, автором разработана эффективная методика оказания адвокатами квалифицированной юридической помощи доверителям по гражданским делам путем формирования надлежащим образом правовой позиции по делу и ее реализации при участии в доказывании в состязательном гражданском судопроизводстве.
Содержащиеся в диссертации предложения по изменению и дополнению Закона об адвокатуре, ГПК РФ, КоАП РФ могут быть использованы в законотворческой деятельности для дальнейшего совершенствования действующего российского законодательства.
Полученные в ходе исследования выводы и сформулированные на их основе практические предложения по повышению эффективности деятельности адвоката в гражданском судопроизводстве способствуют утверждению научно-обоснованного подхода при осуществлении практической адвокатской деятельности и реализации адвокатами полномочий в рамках современной нормативно-правовой базы в исследуемой области правоотношений.
Значимость результатов исследования обуславливается его новизной, критическим подходом к оценке действующего законодательства и практике его применения, возможностью применения основных положений настоящей работы в научно-исследовательской деятельности, в нормотворческой деятельности, а также в практической деятельности адвокатов-представителей по гражданским делам.
Апробация результатов исследования осуществлена автором на прошедших в 2004 - 2006 гг. в Москве научно-практических конференциях по теме: «Адвокатура. Государство. Общество», организованных Федеральной палатой адвокатов Российской Федерации. Результаты проведенного исследования, сформулированные на их основе выводы, предложения и рекомендации обсуждались на кафедре адвокатуры Российской академии адвокатуры и нотариата, использовались при подготовке научных публикаций, а также в практической адвокатской деятельности автора.
Теоретические положения диссертационной работы, а также содержащиеся в ней выводы и предложения отражены в следующих публикациях автора:
Монографии:
1. Гончарова Н.Н. Участие адвоката в доказывании по гражданским делам (в суде первой инстанции). - М.: Российская академия адвокатуры и нотариата, 2008. - 8,2 п.л.
Статьи, опубликованные в ведущих рецензируемых научных журналах и изданиях, указанных в перечне Высшей аттестационной комиссии:
1. Гончарова Н.Н. Адвокат в гражданском процессе // «Черные дыры» в Российском законодательстве. 2005. № 1. - 0,6 п.л.
2. Гончарова Н.Н. Принятие адвокатом поручения на ведение дела. Отказ от оказания юридической помощи // Актуальные проблемы российского права. 2008. № 1 (6). - 0,4 п.л.
Иные публикации:
1. Гончарова Н.Н. Выявление, собирание и представление доказательств адвокатом в гражданском процессе // Адвокатская Палата. 2004. № 9. — 0,7 п.л.
2. Гончарова Н.Н. Адвокат в современной России // Адвокатская Палата. 2005. № 12.-0,3 п.л.
3. Гончарова Н.Н. Проблемные вопросы участия адвоката в гражданском процессе // Адвокатура. Государство. Общество: Сборник материалов Всерос. научно-практич. конференций, 2004-2005 гг. / Отв. ред.: Пилипенко Ю.С., Володина С.И. - М.: «Новая юстиция», 2006. - 0,4 п.л.
4. Гончарова Н.Н. Актуальные вопросы деятельности адвоката по доказыванию в гражданском процессе // Адвокатура. Государство. Общество: Сборник материалов Всерос. научно-практич. конференций, 2004-2005 гг. / Отв. ред.: Пилипенко Ю.С., Володина С.И. - М.: «Новая юстиция», 2006. - 0,4 п.л.
5. Гончарова Н.Н. Особенности взаимоотношений адвоката и доверителя при осуществлении адвокатской деятельности (вопросы дисциплинарной ответственности) // Адвокатура. Государство. Общество: Сборник материалов III Всерос. научно-практич. конференции / Отв. ред.: Пилипенко Ю.С., Володина С.И. -М.: «Новый учебник», 2006. - 1 п.л.
Структура диссертации. Структура работы обусловлена целями и задачами исследования. Диссертация состоит из введения, двух глав, включающих шесть параграфов, заключения, библиографического списка использованной литературы и нормативных правовых актов. В конце работы представлены приложения, которыми подтверждаются основные выводы, сделанные в соответствующих параграфах диссертации.
ВЫВОД ДИССЕРТАЦИИ по специальности "Судебная власть, прокурорский надзор, организация правоохранительной деятельности, адвокатура", Гончарова, Наталья Николаевна, Москва
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Настоящая диссертационная работа представляет собой всестороннее комплексное исследование особенностей адвокатской деятельности по гражданским делам, результаты которого непосредственно связаны с решением актуальных проблем практического характера, направленных на эффективную защиту адвокатами прав и законных интересов доверителей. Опираясь на достижения отечественной и зарубежной науки об адвокатуре, системный анализ советского и современного законодательства Российской Федерации, автором разработана эффективная методика оказания адвокатами квалифицированной юридической помощи доверителям по гражданским делам путем формирования надлежащим образом правовой позиции по делу и ее реализации при участии в доказывании в состязательном гражданском судопроизводстве.
Адвокату, участвующему в гражданском судопроизводстве, законодательством предоставлены особый статус и соответствующие полномочия, механизм реализации которых и возникающие при этом проблемные вопросы были исследованы в диссертации.
В диссертации раскрыты особенности индивидуального правового положения адвоката в гражданском судопроизводстве с учетом того факта, что только адвокат как судебный представитель компетентен на профессиональной основе оказывать квалифицированную юридическую помощь по гражданским делам всем нуждающимся в ее получении. Сущностное предназначение адвоката, отличающее его от иных лиц, которые могут быть представителями по гражданскому делу, - правозащита, реализация гарантированных Конституцией РФ прав на судебную защиту и получение квалифицированной юридической помощи.
В силу статуса адвоката как независимого профессионального советника по правовым вопросам, осуществляемое адвокатом представление интересов доверителей по гражданским делам на современном этапе формирования гражданского общества и развития демократического правового государства в России направлено не только на удовлетворение интереса одного частного лица - доверителя, но также и на обеспечение принципа состязательности судебного процесса, охрану прав граждан и соблюдение законности.
В диссертации представляется и обосновывается позиция, согласно которой адвокат-представитель по гражданскому делу занимает особенное индивидуальное правовое положение, обусловленное не только организационно-правовым статусом адвоката как члена адвокатской корпорации, но и процессуально-правовым положением представителя как участника гражданского судопроизводства. Из числа субъектов, имеющих право быть представителями сторон и третьих лиц по гражданским делам, адвоката выделяют личностные, профессиональные и организационно-правовые качества, а также одновременное выполнение адвокатом в гражданском судопроизводстве как публичной, так и частно-правовой функций, что обусловливает индивидуальное правовое адвоката-представителя. Непосредственной целью деятельности адвоката-представителя является исключительно защита прав, свобод и интересов доверителей, а также обеспечение доступа к правосудию.
Специфика индивидуального правового положения адвоката по гражданскому делу состоит в том, что с одной стороны, адвокат зависит от доверителя как его процессуальный представитель, участвующий в гражданском судопроизводстве от имени и в интересах доверителя на основе предоставленных доверителем полномочий, но, с другой стороны, адвокат сохраняет полную независимость как советник стороны, третьего лица по правовым вопросам, действуя в соответствии с требованиями закона, по своему внутреннему убеждению, руководствуясь нормами и принципами адвокатской этики. Важным отличием адвоката от иных представителей по гражданским делам выступает комплекс обязанностей, возложенных на адвоката федеральным законодательством и корпоративными актами адвокатуры, а также законодательное закрепление ответственности адвоката перед доверителем.
На основе анализа законодательства Российской Федерации в диссертации сделан вывод о целях и задачах, стоящих перед адвокатом на современном этапе развития гражданского общества и правового государства: адвокат обеспечивает доверителю доступ к правосудию, оказывает содействие в защите прав и интересов доверителя по гражданскому делу путем совершения процессуальных действий от имени доверителя, помогает доверителю осуществлять процессуальные права и исполнять процессуальные обязанности.
С целью конкретизации указанного правового положения адвоката в гражданском судопроизводстве обосновывается необходимость внесения изменений и дополнений в ГПК РФ в части изменения названия главы 4 ГПК РФ на следующее: «Лица, участвующие в деле, и их представители», и включения в содержание главы 4 ГПК РФ отдельной статьи «Иные участники гражданского процесса» следующего содержания: «В гражданском процессе наряду с лицами, участвующими в деле, могут участвовать их представители и содействующие осуществлению правосудия лица — эксперты, специалисты, свидетели, переводчики, секретарь судебного заседания».
В диссертации установлена взаимосвязь между наличием правовой позиции по делу и принятием адвокатом поручения доверителя на ведение гражданского дела, вопрос о котором решается на стадии интервьюирования и консультирования лица, обратившегося за оказанием юридической помощи.
Согласно пункту 1 статьи 7 Кодекса профессиональной этики адвоката последний принимает поручение на ведение дела, если оно содержит в себе юридические сомнения, не исключающие возможности разумно и добросовестно его поддерживать и отстаивать. Адвокат не должен принимать поручение на ведение гражданского дела, если в соответствии с избранной адвокатом правовой позицией дело доверителя, с которым он обратился к адвокату, абсолютно безнадежно и повлечет напрасную трату доверителем времени и сил, а также неоправданное несение доверителем расходов.
Правовая позиция по делу рассматривается в диссертации как единственное основание для заключения адвокатом соглашения с доверителем на представление его интересов по гражданскому делу. Автором обозначены следующие требования, которыми должен руководствоваться адвокат при принятии поручения на оказание юридической помощи по гражданскому делу: законность нарушенных или оспариваемых прав, свобод и интересов лица, обращающегося за юридической помощью; наличие правовой позиции по делу; доказуемость заявляемых правовых требований или возражений (достаточность доказательств либо возможность их собирания); непротиворечивость позиции адвоката и доверителя.
В диссертации сформулировано определение понятия «правовая позиция адвоката-представителя по гражданскому делу» как подтвержденное нормами закона представление адвоката о фактических обстоятельствах дела, имеющихся доказательствах, заявляемых правовых требованиях, юридических действиях, которые адвокат планирует совершить по делу, основанное на процессуальном положении доверителя и согласии доверителя с мнением адвоката, являющееся единственным основанием для заключения соглашения с доверителем по гражданскому делу.
Автором выявлены требования к формированию позиции адвоката-представителя по гражданскому делу: законность представляемых интересов и характера деятельности адвоката; непротиворечивость позиции доверителя и адвоката; осведомленность доверителя о правовой позиции адвоката и согласие с ней; соответствие имеющимся доказательствам. Формирование адвокатом правовой позиции по делу зависит от множества факторов, в числе которых автором выделены: фактические обстоятельства дела (версия доверителя о фактических обстоятельствах дела); цели, которые желает достичь доверитель (заявляемые доверителем правовые требования или возражения); представленные доверителем и дополнительно собранные адвокатом доказательства по делу. Одним из основных факторов, предопределяющих выработку позиции по гражданскому делу, является требование доверителя.
Установлено, что правовая позиция адвоката, как его точка зрения на юридически значимые обстоятельства гражданского дела, объективно обусловлена фактическими обстоятельствами и материалами дела, а также имеющимися относимыми и допустимыми доказательствами, подтверждающими версию доверителя. В то же время позиция адвоката-представителя субъективно обусловлена процессуальным положением доверителя и конкретной правовой целью, к достижению которой стремится доверитель (получение решения суда определенного содержания).
Задачей адвоката по гражданскому делу является определение законности требований (возражений) доверителя и противной стороны с учетом правовой природы спора, его подведомственности, подсудности, урегулированности возникшего отношения правовыми нормами, достаточности доказательственного материала или возможности его получения. Все имеющиеся по делу доказательства, а также доказательства, которые возможно будут собраны по делу в будущем, в процессе выработки правовой позиции адвокату целесообразно разбить на две группы: доказательства, подтверждающие требования (возражения) доверителя; доказательства, ослабляющие сформированную по делу позицию или противоречащие ей.
Установив характер и объем требований доверителя, наличие и содержание правовых норм, регулирующих спорное правоотношение, достаточность доказательств либо возможность их собирания, отсутствие обстоятельств, препятствующих оказанию юридической помощи доверителю по конкретному гражданскому делу, адвокат вправе принять поручение на ведение гражданского дела, оформляемое путем заключения соглашения между лицом, обратившимся за юридической помощью, и адвокатом. С этого момента адвокат наделяется полномочиями представителя по гражданскому делу и в интересах доверителя начинает подготовку к ведению дела в суде, приступает к формированию правовой позиции по делу и ее реализации путем осуществления доказательственной деятельности в ходе участия в состязательном гражданском судопроизводстве.
В диссертации обозначены этапы формирования адвокатом правовой позиции по гражданскому делу. На подготовительном этапе адвокатом принимается поручение на ведение гражданского дела, формулируется правовая позиция по делу, определяются предмет и пределы доказывания, выстраивается процессуальная система средств доказывания с учетом требований относимости и допустимости, осуществляются поиск и систематизация доказательств, выявляются и собираются доказательства, которые впоследствии будут представлены суду, что сопровождается предварительным исследованием и оценкой адвокатом доказательств, находящими свое отражение в подаваемых адвокатом в суд исковом заявлении, возражениях против иска либо встречном иске. На этапе непосредственной реализации адвокатом выработанной правовой позиции при рассмотрении дела по существу адвокат участвует в доказывании в состязательном гражданском судопроизводстве, собирает дополнительные доказательства, представляет и по правилам, предусмотренным ГПК РФ, исследует ранее собранные и дополнительно представленные доказательства, что сопровождается оценкой адвокатом совокупности доказательств и реализуется путем подачи адвокатом дополнений к исковому заявлению (дополнений к возражениям против иска, дополнений к встречному иску), ходатайств об изменении предмета или основания иска, увеличении или уменьшении размера исковых требований и др.; при участии в судебных прениях адвокат формулирует окончательную правовую оценку собранных и исследованных в судебном заседании доказательств по гражданскому делу.
Правовая позиция адвоката-представителя реализуется соответственно этапам движения гражданского дела, начиная от возбуждения дела в суде путем подачи искового заявления (дополнений к исковому заявлению, возражений против иска, встречного иска, ходатайства об изменении предмета или основания иска, увеличении или уменьшении размера исковых требований), при подготовке дела к судебному разбирательству, на предварительном судебном заседании, в доказывании в судебном заседании и заканчивая выступлением адвоката в судебных прениях; подача адвокатом апелляционной, кассационной, надзорных жалоб также направлена на реализацию правовой позиции по делу.
Определяющим фактором для формирования правовой позиции адвоката по делу выступает процессуальное положение доверителя. Установлено, что адвокат-представитель истца располагает следующими возможными вариантами правовых позиций по делу: поддержать предъявленный иск, доказывая основания предъявленных исковых требований; изменить предмет или основание иска; увеличить или уменьшить размер исковых требований; отказаться от иска; заключить мировое соглашение. Адвокат-представитель ответчика может занять одну из следующих правовых позиций по гражданскому делу: признать иск; возражать против иска (позиция пассивного отрицания иска, основанная на том, что истец должен доказать факты, на которые он ссылается, либо позиция активного отрицания иска с представлением доказательств в обоснование имеющихся возражений против иска); предъявить встречный иск; заключить мировое соглашение.
Учитывая положения пункта 2 части 1 статьи 9 Кодекса профессиональной этики адвоката, адвокат как участник гражданского судопроизводства, обладающий особым статусом, не вправе занимать по делу позицию, противоположную позиции доверителя, и' действовать вопреки его воле, в связи с чем адвокат-представитель по гражданскому делу должен сформировать и в дальнейшем реализовать позицию, максимально соответствующую притязаниям доверителя и одобренную им.
Адвокат-представитель, исходя из принципа состязательности, с целью защиты прав, свобод и законных интересов доверителя, принимая участия в рассмотрении гражданского дела в суде, осуществляет реализацию правовой позиции, ссылаясь в исковом заявлении (возражениях против иска) на фактические обстоятельства дела, представляя доказательства и участвуя в их исследовании, выражая свою точку зрения на дело в целом и по отдельным процессуальным вопросам, выступая в судебных прениях, давая оценку совокупности исследованных в ходе судебного разбирательства доказательств и совершая иные процессуальные действия в интересах доверителя.
В диссертации обосновывается, что важнейшим фактором, влияющим на эффективность реализации адвокатом правовой позиции по гражданскому делу и успешность достижения поставленных целей, является доказывание, осуществляемое адвокатом-представителем в гражданском судопроизводстве, в связи с чем была всесторонне исследована доказательственная деятельность адвоката. Автором разработана концепция доказательственной деятельности адвоката-представителя по гражданскому делу, в соответствии с которой доказывание, осуществляемое адвокатом, является формой реализации правовой позиции по делу и носит односторонний характер, направленный исключительно на представление интересов доверителя посредством совершения процессуальных действий от его имени и в его интересах с целью вынесения судом решения, благоприятного для доверителя.
Автором выявлены основные методы реализации адвокатом позиции по гражданскому делу, а именно: доказательственный метод отстаивания собственной правовой позиции по делу; метод опровержения позиции процессуального оппонента; отвлекающий метод; метод восполнения пробелов; метод вопросов и ответов; метод использования специальных (экспертных) познаний; метод «придерживания» доказательств; метод затягивания судебного разбирательства. С целью повышения эффективности оказываемой адвокатом доверителю юридической помощи возможно трансформирование одних методов в другие и их объединение.
В диссертации дифференцированно рассматривается доказательственная деятельность адвоката-представителя в зависимости от процессуального положения доверителя. На основе проведенного исследования сделан вывод о том, что адвокат-представитель как субъект доказывания по гражданскому делу осуществляет доказательственную деятельность по обоснованию достоверности фактов, подтверждающих требования доверителя и опровергающих возражения противной стороны путем убеждения суда в законности и обоснованности избранной по делу правовой позиции.
На примерах конкретных гражданских дел рассмотрены вопросы определения адвокатом предмета доказывания, распределения обязанностей по доказыванию, в том числе с учетом доказательственных презумпций, относимости и допустимости доказательств; решен вопрос о праве адвоката-представителя признавать обстоятельства дела. Автором всесторонне поэтапно исследованы элементы доказательственной деятельности адвоката по гражданскому делу, по каждому из которых даны научно обоснованные рекомендации, направленные на улучшение качества и повышение эффективности оказываемой адвокатом доверителю юридической помощи. Выявлены особенности работы адвоката с отдельными видами доказательств по гражданскому делу, рассмотрены вопросы «раскрытия» и «придерживания» адвокатом доказательств, большое внимание уделено тактике исследования и оценки адвокатом доказательств по делу.
В диссертации раскрыта важность и необходимость для адвоката определенным образом систематизировать и хранить информацию, полученную в ходе оказания юридической помощи доверителю с целью эффективного формирования и реализации правовой позиции по делу. Определено понятие адвокатское досье по делу как совокупность документов, сведений и иной информации, собранных адвокатом в процессе оказания юридической помощи. С помощью адвокатского досье фиксируется существенная для дела информация, упорядочивается собранный адвокатом материал, облегчается работа с большим количеством информации, что существенно облегчает адвокату использование различных документов при рассмотрении дела в суде, а также делает его работу более профессиональной. Добросовестное исполнение адвокатом профессиональных обязанностей, возложенных на него законом, требует тщательной подготовки к ведению дела, одним из элементов которой является ведение адвокатского досье.
Для того, чтобы добиться максимальной эффективности использования собранных адвокатом в процессе оказания юридической помощи документов, сведений и иной информации, в диссертации обосновывается, что адвокату следует вести адвокатское досье по каждому гражданскому делу, в котором он принимает участие в качестве представителя. Учитывая, что Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» и Кодекс профессиональной этики адвоката не содержат обязательного требования к адвокатам о необходимости ведения адвокатского досье, предлагается с целью обеспечения высокого уровня оказываемой адвокатами юридической помощи Федеральной палате адвокатов Российской Федерации выдвинуть обязательные для адвокатов требования к ведению и формированию адвокатского досье по гражданским делам.
Автором разработана модель адвокатского досье по гражданскому делу (приложение 3 к диссертации), предлагаемая Федеральной палате адвокатов РФ в качестве рекомендуемого для адвокатов образца, в котором выделены следующие разделы: хронологический раздел; организационные документы; документы, отражающие фактические обстоятельства дела и сведения, полученные адвокатом при работе с доверителем; документы, отражающие процессуальную деятельность адвоката по гражданскому делу; вспомогательно-методические документы.
Адвокатское досье является наиболее эффективным средством подтверждения объема и качества оказанной доверителю юридической помощи. В случае возникновения у доверителя каких-либо претензий к адвокату, связанных с качеством оказанной юридической помощи, именно материалы адвокатского досье позволят адвокату обосновать добросовестное исполнение им принятого поручения. Включение в адвокатское досье письменных записей о согласовании адвокатом с доверителем позиции по делу является для адвоката особого рода правилом безопасности во взаимоотношениях с доверителем в случае возбуждения в отношении адвоката дисциплинарного производства по жалобе доверителя.
Установлено, что существенным пробелом законодательства, подлежащим восполнению с целью предоставления реальных гарантий для защиты прав и интересов граждан, является тот факт, что административная ответственность в соответствии со статьей 19.7 КоАП РФ может наступить только в случаях непредставления, несвоевременного представления, представления в неполном объеме или в искаженном виде сведений (информации) государственному органу (должностному лицу). Несомненно, что адвокат должен быть включен в перечень лиц, за непредоставление информации по запросу которых наступает административная ответственность.
Во избежание возможных злоупотреблений со стороны адресатов адвокатского запроса, злонамеренного затягивания сроков ответа на запрос адвоката в диссертации обосновывается необходимость сократить предусмотренный Законом об адвокатуре срок для ответа на направленный адвокатом запрос до 7 дней со дня получения адресатом запроса адвоката; внести в КоАП РФ норму об административной ответственности должностных лиц за незаконный отказ в предоставлении информации и документов по запросу адвоката, за отсутствие ответа на адвокатский запрос; обязать адресатов адвокатского запроса в случае невозможности исполнения запроса предоставлять адвокату мотивированный отказ в письменном виде.
На основе анализа действующего законодательства, корпоративных актов адвокатуры, адвокатской и судебной практики, полученных данных проведенного анкетирования адвокатов автором разработаны и обоснованы предложения по внесению изменений и дополнений в Закон об адвокатуре, КоАП РФ и ГПК РФ, а также сформулированы рекомендации по повышению эффективности осуществления адвокатской деятельности при оказании юридической помощи доверителям по гражданским делам.
БИБЛИОГРАФИЯ ДИССЕРТАЦИИ «Формирование и реализация адвокатом правовой позиции по гражданскому делу»
1. Конституция Российской Федерации, принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993г. // Российская газета. 25 декабря 1993г. № 237.
2. Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002г. № 138-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2002. № 46. Ст. 4532.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.
4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1996. № 5. Ст. 410.
5. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2001. № 49. Ст. 4552.
6. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006г. № 230-Ф3 // Собрание законодательства РФ. 2006. № 52 (чЛ). Ст. 5496.
7. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002г. № 95-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2002. № 30. Ст. 3012.
8. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996г. № 63-Ф3 // Собрание законодательства РФ. 1996. № 25. Ст. 2954.
9. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001г. № 195-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 1.
10. Семейный Кодекс Российской Федерации от 29.12.1995г. № 223-Ф3 // Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 16.
11. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 года№ 4462-1 //Российская газета. 13 марта 1993г. № 49.
12. Федеральный закон от 31.05.2002г. № 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2002. № 23. Ст. 2102; 2003. № 44. Ст. 4262; 2004. № 35.
13. Ст. 3607; № 52 (часть 1). Ст. 5267; 2007. № 31. Ст. 4011; № 50. Ст. 6233.
14. Федеральный закон от 20.12.2004г. № 163-ФЭ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2004. № 52 (ч.1). Ст. 5267.
15. Федеральный закон от 3 декабря 2007г. № 320-ФЭ «О внесении изменений в статью 7 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Российская газета. 06 декабря 2007г. №273.
16. Постановление СНК СССР от 16.08.1939г. № 1219 «Об утверждении положения об адвокатуре СССР» // СП СССР. 1939. № 49. Ст. 394.
17. Положение об адвокатуре РСФСР 1962г. // Ведомости ВС РСФСР. 1962. № 29. Ст. 450.
18. Закон СССР от 30.11.1979г. «Об адвокатуре в СССР» // Ведомости ВС СССР. 1979. № 49. Ст. 846.
19. Закон РСФСР от 20.11.1980 «Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР» // Ведомости ВС РСФСР. 1980. № 48. Ст. 1596.
20. Приказ Министерства юстиции Российской Федерации от 08.08.2002г. № 217 «Об утверждении формы ордера» // Справочная правовая система «КонсультантПлюс».
21. Положение о народном суде РСФСР от 30 ноября 1918г. // СУ РСФСР 1918. №85. С 889.
22. Рекомендации 21-го Комитета министров Совета Европы «О свободе осуществления профессии адвоката» (приняты Комитетом министров Совета Европы 25 октября 2000г. на уровне заместителей министров) // Адвокатские вести. 2001. № 2.
23. Резолюция Комитета министров Совета Европы от 2 марта 1978г. № (78) 8 «О юридической помощи и консультациях» // Российская юстиция. 1997. № 6.
24. Конвенция о защите прав человека и основных свобод (заключена 04.11.1950г. в Риме) // Собрание законодательства РФ. 2001. № 2. Ст. 163.
25. Международный пакт «О гражданских и политических правах» от 16.12.1966г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1994. № 12.
26. Федеральный закон от 21 июля 1997г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» // Собрание законодательства РФ. 1997. № 30. Ст. 3594.
27. Закон РФ от 07.02.1992г. № 2300-1 «О защите прав потребителей» // Ведомости СНД и ВС РФ. 09.04.1992. № 15. Ст. 766.
28. Федеральный закон от 02.05.2006г. № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2006. № 19. Ст. 2060.
29. Федеральный закон от 8 августа 2001г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // Российская газета. 10 августа 2001г. № 153-154.
30. Федеральный закон от 27 июля 2006г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации» // Российская газета. 29 июля 2006. № 165.
31. Проекты федеральных законов
32. Проект Федерального закона № 374041-4 «О примирительной процедуре с участием посредника (медиации)» // Справочная правовая система «КонсультантПлюс».
33. Проект Федерального закона № 343816-4 «О внесении изменений в статью 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» // Справочная правовая система «КонсультантПлюс».
34. Постановления высших органов судебной власти, судебная и адвокатская практика
35. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19.12.2003г. № 23 «О судебном решении» // Российская газета. 26 декабря 2003г. № 260.
36. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 14.04.1988 года № 2 «О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству» // Бюллетень Верховного Суда РСФСР. 1988. № 7.
37. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26.12.1995 № 9 «О внесении изменений и дополнений в некоторые постановления Пленума Верховного суда РФ по применению Гражданского процессуального кодекса РФ» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1996. № 3.
38. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.09.1994г. № 7 «О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей» // Российская газета. 26 ноября 1994г. № 230.
39. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2007г. № 52 «О сроках рассмотрения судами Российской Федерации уголовных, гражданских дел и дел об административных правонарушениях» // Российская газета. 12 января 2008г. № 4.
40. Обзор законодательства и судебной практики Верховного Суда РФ за четвертый квартал 2003г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2004. № 7.
41. Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда РФ от 01.03.2007г. № 86-Г07-7 // Справочная правовая система «КонсультантПлюс».
42. Обзор судебной практики Верховного Суда РФ за 4 квартал 2005г., утв. Постановлением Президиума Верховного суда РФ от 1 марта 2006г. // Справочная правовая система «КонсультантПлюс».
43. Обзор судебной практики Верховного Суда РФ за третий квартал 2003г. (по гражданским делам), утв. Постановлениями Президиума Верховного Суда РФ от 3 и 24 декабря 2003г. // Справочная правовая система «КонсультантПлюс».
44. Бюллетень Верховного Суда РСФСР. 1974. № 3.
45. Методические рекомендации по ведению адвокатского производства, утв. решением Совета Адвокатской палаты Самарской области № 07-03-10/сп от 01.03.2007г. // Официальный интернет-сайт Палаты адвокатов Самарской области <http://www.paso.ru/lawers/metrek>
46. Вестник Адвокатской Палаты города Москвы. 2005. Вып. № 1 (15).
47. Вестник Адвокатской палаты г. Москвы. 2004. № 11 12 (13 - 14)// Официальный интернет-сайт Адвокатской палаты г.Москвы <http://www.advokatymoscow.ru/vestnik.php>
48. Вестник Адвокатской Палаты г.Москвы. 2006. № 4-5 // Официальный интернет-сайт Адвокатской палаты г.Москвы http://www.advokatymoscow.ru/ vestnik43 .php
49. Вестник адвокатской палаты г. Москвы. 2006. № 7-8 // Официальный интернет-сайт Адвокатской палаты г.Москвы <http://www.advokatymoscow.ru/ vestnik78.php>
50. Вестник Адвокатской Палаты города Москвы. 2007. № 2-3 (40-41).
51. Архив Ногинского городского суда Московской области, дело № 2392/07.
52. Архив Нагатинского районного суда г. Москвы, дело № 2-3408/06.
53. Архив Хорошевского районного суда г.Москвы, дело № 2-236/08.
54. Архив Никулинского районного суда г.Москвы, дело № 2-2054.
55. Архив Измайловского районного суда г.Москвы, дело № 2-2848/05.
56. Архив Люберецкого городского суда Московской области, дело № 21759/07.
57. Архив Таганского районного суда г.Москвы, дело № 2-1069-06/4.
58. Архив Нагатинского районного суда г.Москвы, дело № 3-6483/08.
59. Архив мирового судьи судебного участка № 4 Заволжского района г.Ярославля, дело № 2-1610/06.
60. Архив Мирового судьи судебного участка № 164 района Южное Тушино г.Москвы, дело № 2-347/07.
61. Архив Мирового судьи судебного участка № 149 района Строгино г.Москвы, дело № 2-169/05.
62. Архив Советского районного суда г.Орла, дело № 2-879/05.
63. Архив Люберецкого городского суда Московской области, дело № 21509/08.
64. Архив Шатурского городского суда Московской области, дело № 2926/03.1. Монографии, статьи
65. Абрамов С.Н. Советский гражданский процесс. — М.: Госюриздат,1952.
66. Авдюков М.Г., Клейнман А.Ф., Треушников М.К. Основные черты буржуазного гражданского процессуального права. — М.: Изд-во Моск. ун-та, 1978.
67. Адвокат: навыки профессионального мастерства / Под ред. Воскобитовой JI.A., Лукьяновой И.Н., Михайловой Л.П. — М.: Волтерс Клувер, 2006.
68. Адвокатская тайна / Под ред. В.Н. Буробина. М.: Статут, 2006.
69. Адвокатская деятельность: Учебно-практическое пособие / Под общ. ред. В.Н. Буробина. -М.: «ИКФ «ЭКМОС», 2003.
70. Адвокатура в России: Учебник для вузов / Под ред. Демидовой Л.А., Сергеева В.И. -М.: ЗАО Юстицинформ, 2004.
71. Антимонов Б.С., Герзон С.Л. Адвокат в советском гражданском процессе. Пособие для адвокатов. — М.: Госюриздат, 1954.
72. Апарова Т.В. Тенденции развития доказательственного права в Англии // Проблемы совершенствования советского законодательства. Труды. — М.: Изд-во ВНИИСЗ, 1977. Вып. 8.
73. Баранов В., Приженникова А. Актуальные проблемы участия представителя в гражданском процессе // Арбитражный и гражданский процесс. -М.: Юрист, 2006. № 2.
74. Баренбойм П.Д., Резник Г.М. Адвокатура как защитник гражданского общества // Адвокат (журнал). 2004. № 8.
75. П.Баулин О.В. Бремя доказывания при разбирательстве гражданских дел. -М.: ОАО «Издательский дом «Городец», 2004.
76. Бентам И. Трактат о судебных доказательствах. — Киев: Типография М.П. Фрица. 1876.
77. Бернам У. Суд присяжных заседателей. -М.: Изд-во МНИМП, 1994.
78. Бернам У., Прошляков А.Д., Решетникова И.В. Судебная адвокатура. -С.-Пб.: Изд-во С.-Петербург, ун-та, 1996.
79. Бойков А.Д. Тактика и этика судебного допроса // Советская юстиция. 1969. № 14.
80. Бойков А.Д., Капинус Н.И., Тарло Е.Г. Адвокатура России: Учебное пособие. -М.: ИКФ Омега-Л; ИМПЭ им. А.С. Грибоедова, 2002.
81. Боннер А.Т. Установление обстоятельств гражданских дел. — М.,2000.
82. Брюховецкий Н. Ордер как основание для сбора информации адвокатом в гражданском процессе // Адвокатская практика. М.: Юрист, 2007, № 1.
83. Вайпан В.А. Настольная книга адвоката: постатейный комментарий к Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». — М.: ЗАО Юстицинформ, 2006.
84. Ванеева Л.А. Судебное познание в советском гражданском процессе. -Владивосток: Изд-во Дальневост. ун-та, 1972.
85. Варфоломеев В.В. Проблема сбора адвокатом доказательств // Юридический мир. 2006. № 4.
86. Васьковский Е.В. Учебник гражданского процесса. 2-е изд. М., 1917. • '
87. Васьковский Е.В. Курс гражданского процесса. Т.1. М., 1913.
88. Ватман Д.П. Адвокатская этика. М.: Юрид. лит., 1977.
89. Ватман Д.П. Право на защиту (адвокат в гражданском судопроизводстве). -М.: Знание, 1973.
90. Ватман Д.П., Елизаров В.А. Адвокат в гражданском процессе. — М.: Юрид. лит., 1969.
91. Вершинин А.П. Электронный документ: правовая форма и доказательство в суде. -М., 2000.
92. Власов А.А. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе. — М.: ООО Издательство «Юрлитинформ», 2000.
93. Власов А.А. Вещественные доказательства в гражданском процессе. -М., 1999.
94. Власов А.А. Гражданский процесс: Учебное пособие. М.: Издательство «Эксмо», 2005.
95. Володина С.И. К вопросу о юридической риторике и стилях судебной речи адвоката // Российская юстиция. 2006. № 4.
96. Володина С.И. О значении ритма в судебной речи // Адвокатура. Государство. Общество. Сб. материалов Всерос. науч.-практич. конференций, 2004 2005 гг. - М.: Новая юстиция, 2006.
97. Володина С.И. Целевые установки судебной речи // Дела судебные. Адвокаты делятся опытом. Сборник статей. -М.: Юрлитинформ, 2004. Вып. 2.
98. Володина С.И. К вопросу о юридической риторике // Argumentum ad judicium. ВЮЗИ МЮИ - МГЮА: Труды. 2007. Т. 2.
99. Вопросы развития теории гражданского процессуального права / Под ред. С.А. Ивановой, М.К. Треушникова. -М., 1981.
100. Воробьев А.В., Поляков А.В., Тихомиров Ю.В. Теория адвокатуры. -М.: Издательство «Грантъ», 2002.
101. Галяшин В.Н., Галяшина Е.И. Фонограммы как доказательства по гражданским делам // Законы России: опыт, анализ, практика. Ежемесячный правовой журнал. М.: Изд. Дом «Буквовед», 2007, № 1.
102. Гаррис Р. Школа адвокатуры. Руководство к ведению гражданских и уголовных дел. Тула: Автограф, 2001.
103. Гончарова Н.Н. Участие адвоката в доказывании по гражданским делам (в суде первой инстанции). — М.: Российская академия адвокатуры и нотариата, 2008.
104. Гончарова Н.Н. Адвокат в гражданском процессе // «Черные дыры» в Российском Законодательстве. 2005. № 1.
105. Гончарова Н.Н. Принятие адвокатом поручения на ведение дела. Отказ от оказания юридической помощи // Актуальные проблемы российского права. 2008. № 1 (6).
106. Гончарова Н.Н. Выявление, собирание и представление доказательств адвокатом в гражданском процессе // Адвокатская Палата. М., 2004. № 9.
107. Гончарова Н.Н. Адвокат в современной России // Адвокатская Палата. М., 2005. № 12.
108. Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. — М., 2004.
109. Гражданский процесс России: Учебник / Под ред. М.А. Викут. М.: Юристъ, 2004.
110. Гражданский процесс / Под ред. Н.М. Коршунова. М., 2005.
111. Гражданский процесс: Учебник для ВУЗов / Отв. ред. Ю.К. Осипов. -М.: БЕК, 1995.
112. Гражданский процесс: Учебник / Отв. ред. Н.А. Чечина, Д.М. Чечот. -М.: Юридическая литература, 1968.
113. Гражданский процесс / Под ред. В.А. Мусина, Н.А. Чечиной, Д.М. Чечота. М., 2001.
114. Гражданский процесс. Учебник / Под ред. М.К. Треушникова. 3-е изд., испр. и доп. М.: Городец, 2000.
115. Гражданский процесс: Учебник / Под ред. М.К. Треушникова. — М.: «Городец-издат», 2003.
116. Гражданский процесс. Хрестоматия: Учебное пособие. 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. проф. М.К. Треушникова. М.: ОАО «Издательский дом «Городец», 2005.
117. Гражданский процесс: Учебник / Под ред. М.К. Треушникова. — М.: ОАО «Издательский Дом «Городец», 2007.
118. Гражданское процессуальное право России: Учебник для ВУЗов / Под ред. М.С. Шакарян. М.: Юристъ, 2002.
119. Гражданское процессуальное право / Под ред. М.С. Шакарян. М.,2005.
120. Гражданский процесс: учебник / Отв. ред. В.В. Ярков. М.: Издательство БЕК, 2000.
121. Грель Я.В. Устранение доказательств в гражданском процессе Германии и России (сравнительно-правовой анализ) // Современные проблемы гражданского права и процесса. Новосибирск: Изд-во ин-та философии и права СО РАН, 2005, Вып. 3.
122. Грось JI.A. Гражданское и арбитражное процессуальное право -взаимосвязь с материальным правом. — Владивосток: Изд-во Дальневост. ун-та, 1997.
123. Гурвич М.А. Лекции по советскому гражданскому процессу. — М.,1950.
124. Гуреев П.П. О понятии судебных доказательств в советском гражданском процессе // Советское государство и право. М., 1966. № 3.
125. Гуреев П.П. Теория судебных доказательств в советском гражданском процессуальном праве // Курс советского гражданского процессуального права. В двух томах. М., 1981.
126. Давтян А.Г. Гражданское процессуальное право Германии. М.,2002.
127. Давтян А.Г. Экспертиза в гражданском процессе. М., 1995.
128. Ерошенко А.А. Договорная основа юридической помощи по гражданским делам // Советская юстиция. 1983. № 15.
129. Ерошенко А.А. Представительские полномочия адвоката по гражданскому делу // Советская юстиция. 1984. № 10.
130. Жалинский А., Рерихт А. Введение в немецкое право. — М., 2001.
131. Зайцев И.М. Понятие необходимых доказательств в гражданском судопроизводстве // Актуальные проблемы теории юридических доказательств. Иркутск, 1984.
132. Зайцев И.М. Полномочия представителя в гражданском процесс // Советская юстиция, 1988. № 21.
133. Ивакин В.Н. Участие адвоката по гражданским делам в суде общей юрисдикции и арбитражном суде: вопросы теории // Lex Russica. Научные труды МГЮА. М.: Изд-во МГЮА, 2006. № 2.
134. Ивакин В.Н. О целях участия адвоката в гражданском и арбитражном судопроизводстве // Адвокатура. Государство. Общество. Сборник материалов III Всероссийской научно-практической конференции. М.: Новый учебник, 2006.
135. Иванов О.В. Судебные доказательства в гражданском процессе. -Иркутск: Изд-во Иркутского университета, 1974.
136. Ильинская И.М., Лесницкая Л.Ф. Судебное представительство в гражданском процессе. М.: Юридическая литература, 1964.
137. Калитвин В.В. Адвокат в гражданском судопроизводстве. Воронеж,1989.
138. Кипнис Н.М. Допустимость доказательств в уголовном судопроизводстве. М., 1995.
139. Клейнман А.Ф. Новейшие течения в советской науке гражданского процессуального права. -М., 1967.
140. Клейнман А.Ф. Основные вопросы теории доказательств в советском гражданском процессе. — М.Л., 1950.
141. Коваленко А.Г. Институт доказывания в гражданском и арбитражном судопроизводстве. М.: Норма, 2002.
142. Козлов А.Ф. Субъекты гражданского процессуального права по Основам гражданского судопроизводства и новым ГПК союзных республик // Советское государство и право. 1965. № 6.
143. Козлов А.С. Теоретические вопросы установления истины в гражданском процессе (логико-гносеологический анализ теоретических основ, специфики, форм и уровней судебного познания). — Иркутск, 1980.
144. Козлов А.Ф. Гражданские процессуальные правоотношения и их субъекты. Стороны в гражданском процессе / Гражданский процесс. Отв. ред. Ю.К. Осипов. -М.: БЕК, 1995.
145. Коломийцев В.И. Письменные доказательства по гражданским делам. — М., 1978.
146. Кони А.Ф. Избранные произведения: T.l. -М., 1959.
147. Кони А.Ф. Общие черты судебной этики // Традиции адвокатской этики. — М.; СПб.: Юридический центр Пресс, 2004.
148. Концепция судебной реформы в РСФСР / Сост. С.А. Пашин. М.: Республика, 1992.
149. Кратенко М. Становление профессиональной ответственности адвоката // Право и экономика. 2004. № 10.
150. Кратенко М.В., Шевцова И.Г. Перспективы страхования профессиональной ответственности адвоката в России // Страховое право. 2005. №4.
151. Кучерена А.Г. Совершенствование правового статуса адвоката в условиях судебной реформы // Адвокатура в условиях судебной реформы. М., 2002.
152. Кучерена А.Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России. М.: «Penates-Пенаты», 2002.
153. Кучерена А.Г. Адвокатура. М., 2004.
154. Кучерена А.Г. Адвокатура. М., 2006.
155. Кучерена А.Г. Правовая позиция адвоката и оценка им позиции противной стороны // Lex Russica. Научные труды МГЮА. № 6. — М.: Изд-во МГЮА, 2006.
156. Леви А. Нравственные и этические требования к адвокату // Российская юстиция. 2003. № 3.
157. Лилуашвили Т.А. Экспертиза в советском гражданском процессе. — Тбилиси, 1967.
158. Любарская Г. Деятельность адвокатов при рассмотрении гражданских дел // Советская юстиция. 1968. № 17.
159. Макушкина Е.Э. К вопросу о сроках предоставления адвокату запрошенных им доказательств // Адвокатская практика. 2006. № 6.
160. Матюшин Б.Т. Субъекты и характер оценки доказательств в стадии судебного разбирательства // Вопросы развития теории гражданского процессуального права / Под ред. С.А. Ивановой, М.К. Треушникова. М., 1981.
161. Мельник В.И. Принцип доступности судебной защиты и юридической помощи в гражданском процессе // Вестник СПАЛ. 2002. № 2.
162. Мельников А. А. Правовое положение личности в советском гражданском процессе. М., 1969.
163. Михайлова А.С. Понятие интереса в страховании профессиональной ответственности адвоката // Юрист. 2007. № 5.
164. Морозов А. Страхование профессиональной ответственности юристов // Российская юстиция. 1998. №11.
165. Мохов А.А. Специфика экспертного заключения как судебного доказательства// Арбитражный и гражданский процесс. 2003. № 9.
166. Мухин И.И. Объективная истина и некоторые вопросы оценки судебных доказательств при осуществлении правосудия. — Л., 1971.
167. Наука и практика в разрешении гражданско-правовых споров. Л.,1970.
168. Некрасова Е.А. Обязательное участие адвоката по гражданским делам в Германии и России // Адвокатская практика. 2006. № 1.
169. Новицкий В.А. Судебные доказательства и механизм процессуального доказывания. Монография. — Ставрополь: СевКавГТУ, 2003.
170. Носырева Е.И. Посредничество в урегулировании правовых споров: опыт США // Государство и право. 1997. № 5.
171. Осокина Г.Л. Гражданский процесс. Общая часть: учебное пособие. — М., 2003.
172. Пак М.З. О юридической природе договора на оказание правовых услуг // Адвокат. 2006. №1.
173. Пальховский A.M. Представительство на суде. — М.: Типография Ф. Иогансона, 1876.
174. Петрухин И.Л. Вам нужен адвокат. — М.: Прогресс, 1993.
175. Пикар Эдм. Об адвокате. М.: Городец, 2000.
176. Пилипенко Ю.С. Адвокатская тайна // Закон и право. 2006. № 1.
177. Пилипенко Ю. Адвокатура: рынок услуг или защита прав // Коллегия. 2003. № 2.
178. Пилипенко Ю. Поправки в закон диктуются практикой его применения // Российский адвокат. 2004. № 4.
179. Пилипенко Ю.С. Некоторые аспекты взаимоотношений адвокатов с правоохранительными органами и судом // Адвокатская практика. 2007. № 2.
180. Письма, информационные письма и обзоры судебной практики Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации 1996 2000 гг.-М., 2000.
181. Победоносцев К. П. Сочинения. СПб., 1996.
182. Приходько И. А. Доступность правосудия в арбитражном и гражданском процессе: основные проблемы и пути их решения // Российский ежегодник гражданского и арбитражного процесса. 2004. С.-Пб.: Изд. дом С.-Петерб. гос. ун-та, 2004. № 3.
183. Профессиональные навыки юриста. Опыт практического обучения / Отв. ред.: Воскобитова J1.A., Михайлова Л.П., Шугрина Е.С. — М.: Дело, 2001.
184. Резник Г.М. Неопределенностью закона кто-то обязательно воспользуется, чтобы извратить его действительный смысл // Адвокат. 2004. № 11.
185. Рекомендации по использованию заключений независимого экспертно-правового совета (НЭПС) в гражданском процессе (Редакционный материал) // Трудовое право. 2006. № 12.
186. Речи советских адвокатов по гражданским делам. — М.: Юрид. лит.,1976.
187. Решетникова И.В. Доказательственное право Англии и США. М.,1999.
188. Решетникова И.В. Курс доказательственного права в российском гражданском судопроизводстве. — М.: Норма, 2000.
189. Решетникова И.В., Ярков В.В. Гражданский процесс. Краткий учебный курс. -М.: Норма-Инфра, 2000.
190. Решетникова И.В. Перспективы развития гражданского процессуального законодательства // Журнал российского права. 2004. №11.
191. Розенберг Я. А. Представительство в советском гражданском процессе: учеб. пос. — Рига, 1974.
192. Розенберг Я.А. Институт процессуального представительства в свете Конституции СССР // Проблемы гражданского процессуального права в свете Конституции СССР. Свердловск, 1980.
193. Розенберг Я.А. Представительство по гражданским делам в суде и арбитраже. — Рига, 1981.
194. Рой Е.Б. Дискуссионные вопросы процессуального положения судебного представителя // Арбитражный и гражданский процесс. 2004. № 3.
195. Самолин В. Судебные тяжбы возникают из-за пассивности сторон // Российская юстиция. 2002. № 4.
196. Сайфутдинов А.А. Применение договора поручения для оформления представительских отношений в гражданском процессе // Арбитражный и гражданский процесс. 2006. № 7.
197. Сахнова Т.В. Судебная экспертиза. М., 1999.
198. Семеняко Е.В. Адвокаты выходят на первые роли // Медиация и право. 2006. № 1. Сентябрь.
199. Сергеечева В. Как говорить убедительно. — СПб., 2002.
200. Сергеич П. Искусство речи на суде. — М., 1988.
201. Смирнова Н.Н. Юридическая психология. СПб.: Альфа, 2000.
202. Справочник по доказыванию в гражданском судопроизводстве / Под ред. И.В. Решетниковой. — М.: Издательство НОРМА, 2004.
203. Стешенко JI.A., Шамба Т.М. Адвокатура в Российской Федерации: Учебник для ВУЗов. М.: Издательство НОРМА, 2001.
204. Тарло Е.Г. Общегражданское и судебное представительство. М.: Юрлитинформ, 2003.
205. Тарло Е.Г. Профессиональное представительство в суде. М.: Изд-во «Известия», 2004.
206. Толчеев Н.К. Рекомендации по ведению гражданских дел и составлению процессуальных документов. М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2003.
207. Треушников М.К. Доказательства и доказывание в советском гражданском процессе. -М., 1982.
208. Треушников М.К. Судебные доказательства. М.: ОАО «Издательский дом «Городец», 2004.
209. Трубников П.Я. Вопросы гражданского процесса в практике Верховного Суда СССР. М., 1972.
210. Ульянова JI.T. Оценка доказательств судом первой инстанции. М.,1960.
211. Фаткуллин Ф.Н. Общие проблемы процессуального доказывания. — Казань. 1976.
212. Федотова Т. Правовые основания ответственности адвоката при осуществлении представительской функции // «Черные дыры» в Российском Законодательстве. 2007. № 6.
213. Фокина М.А. Теория и практика доказывания в состязательном гражданском судопроизводстве. Монография. Домодедово: Всероссийский институт повышения квалификации работников МВД России, 2000.
214. Фокина М.А. Оценка доказательств и новый ГПК РФ // Арбитражный и гражданский процесс. 2003. № 6.
215. Халатов С.А. Представительство в гражданском и арбитражном процессе. -М.: Норма, 2002.
216. Хаски Ю. Российская адвокатура и советское государство. — М.,1993.
217. Херсонцев А.И. Альтернативное разрешение споров: проблемы правового регулирования и европейский опыт // Российский юридический журнал. 2003. № 3.
218. Чечот Д.М. Участники гражданского процесса. М.: Госюриздат,1960.
219. Шакарян М.С. К вопросу о понятии и составе лиц, участвующих в гражданских делах // Труды ВЮЗИ. Т. XVI. 4.2. -М., 1970.
220. Шакирьянов Р.В. Применение нормы ГПК РФ об участии назначаемых судом адвокатов при рассмотрении гражданских дел. // Адвокат. 2006. № 4.
221. Шаров Г.К. Страхование риска профессиональной ответственности адвоката // Дела судебные. Адвокаты делятся опытом. Сборник статей. — М.: Юрлитинформ, 2004. Вып. 3.
222. Шаров Г.К. Ответственность адвокатов за вред, причиненный ненадлежащим исполнением профессиональных обязанностей // Закон. 2007. № 12.
223. Шебанова Н.А. Некоторые вопросы рассмотрения споров с участием иностранных лиц в арбитражных судах Российской Федерации // Вестник ВАС РФ. 2000. № 5.
224. Шеменева О.Н. Правовая природа признания сторонами обстоятельств гражданских дел // Российский ежегодник гражданского и арбитражного процесса. 2006. № 5 / Под ред. Яркова В.В. СПб.: Изд. Дом С.-Петерб. гос. ун-та, 2007.
225. Щеглов В.Н. Гражданское процессуальное правоотношение. — М.: Юридическая литература, 1966.
226. Щеглов В.Н. Субъекты судебного гражданского процесса: Лекции для студентов. — Томск, 1979.
227. Шерстюк В.М. Судебное представительство по гражданским делам. -М.: Изд-во МГУ, 1984.
228. Энциклопедический словарь / Под ред. проф. И.Е. Андреевского. -СПб.: Издатели Ф.А. Брокгауз и И.А. Ефрон, 1890.
229. Юдельсон К.С. Судебные доказательства и практика их использования в советском гражданском процессе. — М., 1956.
230. Юдельсон К., Юдельсон С. Конституционные принципы организации и деятельности советской адвокатуры // Советская юстиция. 1979. № 12.
231. Юридическая энциклопедия. СПб: ВК-Кодекс, 1999.
232. Якубов С.А. Субъекты советского гражданского процессуального права. — Ташкент, 1973.
233. Диссертации, авторефераты диссертаций
234. Войтович JI.B. Ведение дел в гражданском и арбитражном процессе посредством действий представителя. Дис. . канд. юрид. наук. — Хабаровск,2004.
235. Жуков Ю.М. Судебная экспертиза в советском гражданском процессе. Дис. . канд. юрид. наук. -М., 1965.
236. Калпин А.Г. Письменные доказательства в судебной практике по гражданским делам: Автореф. дис. . канд. юрид. наук. — М., 1966.
237. Колоколова Э.Е. Адвокат представитель в российском гражданском процессе. Дис. . канд. юрид. наук. - Саратов, 2005.
238. Кучерена А.Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России. Дис. . д-ра юрид. наук. — М., 2002.
239. Лилуашвили Т.А. Применение специальных познаний в советском гражданском процессе: Автореф. дис. . д-ра юрид. наук. — М., 1970.
240. Макушкина Е.Э. Право адвоката на сбор доказательств (гражданско-процессуальный аспект). Автореф. дис. . канд. юрид. наук. Томск, 2007.
241. Матлин Л.Б. Судебное представительство по советскому праву: Автореф. дис. . канд. юрид. наук. — М., 1955.
242. Мохов А.А. Использование специальных знаний в гражданском судопроизводстве России: теория и практика. Дис. . канд. юрид. наук. СПб.,2005.
243. Ю.Никитин С.В. Теоретические основы установления достоверности письменных доказательств в гражданском судопроизводстве: Автореф. дис. . канд. юрид. наук. Свердловск, 1983.
244. И.Приходько И. А. Доступность правосудия в арбитражном и гражданском процессе: основные проблемы. Дис. . докт. юрид. наук. — М., 2005.
245. Ракитина JI.H. Участие специалистов в гражданском судопроизводстве. Автореф. дис. . канд. юрид. наук. — Саратов, 1985.
246. Решетникова И.В. Доказательственное право в российском гражданском судопроизводстве. Дис. . докт. юрид. наук. — Екатеринбург, 1997.
247. Рожецкая Э.Х. Судебное представительство в советском гражданском процессе. Автореф. дис. . канд. юрид. наук. — Л., 1955.
248. Сидоренко В.М. Принцип доступности правосудия и проблемы его реализации в гражданском и арбитражном судопроизводстве. Автореф. дис. . канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2002.
249. Сидоров Р.А. Представительство в гражданском процессе. Дис. . канд. юрид. наук. Тверь, 2002.
250. Литература на иностранных языках
251. Miinchener Kommentar zur ZivilprozeBordnung. Munchen: Beck, 2000.
252. Oxford dictionary of law. 4-th ed. Oxford, New York, 1997.
253. Phillips M. Civil process manual for use by civil deputies and attorneys. -Augusta, 1996.
254. Procedural reform of the civil justice system / By Louis Harris and Associates. New York, 1989.207