АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Гражданско-правовое регулирование отношений в сфере использования коммерческой информации»
На правах рукописи
Рак Василий Васильевич
Гражданско-правовое регулирование отношений в сфере использования коммерческой информации
Специальность 12.00.03 - гражданское право; семейное право; предпринимательское право; международное частное право
Автореферат
диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук
Москва
-2006
Диссертация выполнена на кафедре семейного и ювенального права Российского государственного социального университета
Научный руководитель:
доктор юридических наук, профессор Рабец Анна Максимовна
Официальные оппоненты:
доктор юридических наук, профессор Тычинин Сергей Владимирович
кандидат юридических наук, доцент Матвеев Игорь Валентинович
Ведущая организация: Всероссийская государственная налоговая академия Министерства финансов Российской Федерации.
Защита состоится 14 декабря 2006 года в 14 часов 00 минут на заседании Диссертационного совета Д 212.341.04 при Российском государственном социальном университете по адресу: 129226, г. Москва, ул. Вильгельма Пика, д. 4 корпус 2 1 зал диссертационных советов.
С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Российского государственного социального университета по адресу: г. Москва, ул, Вильгельма Пика, д. 4.
Автореферат разослан 14 ноября 2006 года.
Учёный секретарь Диссертационного совета доктор юридических наук, профессор
Н.Е. Борисова
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ
Актуальность темы диссертационного исследования
Информация уже достаточно давно осознается. человечеством как важнейший;, во многом даже определяющий компонент социальной жизни общества. С информационных позиций объясняются многие процессы, происходящие в экономике, политике, правовой сфере. Одновременно увеличивается ценность информации непосредственно в хозяйственной сфере, когда информационный ресурс активно используется при осуществлении предпринимательской деятельности, приобретая при этом особый коммерческий характер. Субъекты предпринимательской деятельности испытывают острую потребность в коммерческой информации того или иного вида, вступая для удовлетворения данной потребности в особые коммерческие информационные отношения. Как известно, информационные отношения появляются только тогда, когда имеют место не разовые акты возмездного сообщения сведений, а появляется система коммерческого распространения сведений, образующая особую отрасль экономики
Действительно, современная российская социально-экономическая реальность такова, что из огромной массы общественных отношений по поводу информации на первый план выходят информационные отношения коммерческого содержания. Эффективность использования рекламы и маркетинговой информации, проблемы охраны коммерческой тайны и ноу-хау, своевременность и достоверность получаемых консультационных услуг в конкретной сфере бизнеса — вот не полный перечень проблем из области коммерческой информации, которые волнуют многих субъектов гражданско-правовых отношений. Причем, активно формируется определенная реакция законодательства на указанные социальные запросы. В ГК РФ информация
1 Дозорцев В. А. Проблемы интеллектуальной собственности. От разобщенности к системе исключительных прав И Законодательство в научно-технической сфере в РФ и в странах организации экономического содействия и развития (ОЭСР). - Париж, 1996. - С. 78.
представлена в качестве самостоятельного объекта гражданско-правовых отношений (ст. 128). Весьма органично в процесс правового регулирования коммерческой информации вписался ФЗ «О коммерческой тайне», почти одновременно вступили в силу обновленные ФЗ «О рекламе» и ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации». Не остаются без внимания законодателя также и иные области информационных отношений.
Тем не менее, решение многих вопросов в сфере гражданско-правового регулирования информации нельзя назвать безупречным. Надо признать, что и с теоретических, и с практических позиций правовой режим коммерческой информации находится в стадии становления. До сих пор акты гражданского законодательства содержат противоречивые положения в отношении отдельных видов информационных объектов, правовой статус некоторых вообще не определен. Иными словами, сферу отношений, где информация является товаром, выступая в качестве информационного продукта либо услуги, можно охарактеризовать отсутствием целостного правового регулирования, нахождением данной области в правовом вакууме Такая ситуация на фоне всеобщей коммерциализации деловых отношений в России в сочетании с неполным и нечетким гражданско-правовым регулированием информационных отношений уже сейчас создает совершенно недопустимые возможности для продажи государственными органами баз данных, содержащих информацию с ограниченным доступом, либо информации, являющейся государственной тайной.
Имеющиеся теоретические разработки ученых-правоведов также не решают все существующие правовые проблемы информации, особенно когда она выступает объектом возмездных сделок. Таким образом, перечисленные обстоятельства выявили необходимость изучения вопросов гражданско-
1 Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник. В 2 т. Т 1 / Отв. ред. О. М. Олейник. - М.: Юристъ, 2000.-С. 69.
правового регулирования коммерческой информации й обусловили выбор темы диссертационного исследования, определили ее актуальность. Степень разработанности проблемы
Гражданско-правовые аспекты информации давно находятся в поле зрения правовой науки. Имеют место комплексные исследования, посвященные широкому кругу вопросов статуса информации. К этой группе относятся работы В. М. Богданова1 и М. С. Зельцер2. Одновременно существуют научные разработки, касающиеся правовых проблем отдельных видов и групп информационных объектов - информации с ограниченным доступом, различных видов тайн (коммерческая, банковская, налоговая), а также правового регулирования рекламы и маркетинга. Здесь необходимо выделить работы Е. И. Мелихова3, О. Г. Павловой 4, Е. В. Измайловой 5.
Что касается тематики гражданско-правового регулирования информации в сфере предпринимательства, то в данной области число диссертационных исследований невелико, и, ввиду обширности объекта изучения, все они посвящеНы различным аспектам рассматриваемой проблемы. К примеру, С. А. Чеховская делает акцент на применении информационных технологий в предпринимательской деятельности6, П. Е. Губин анализирует вопросы права субъекта предпринимательской деятельности на получение информации и обязанности по ее предоставлению7. Более общий характер носит работа Ф. Н. Боташевой 8. В ней автор останавливается на решении комплекса задач, в частности, форм оборота коммерческой информации, понятия и классификации способов ее
1 Богданов В. М. Информация как объект гражданских прав. Дисс. канд. юр. наук. Екатеринбург, 2005.
1 Зельцер М. С. Гражданско-правовой режим информации. Дисс. канд. юр. наук. М., 2004.
3 Мелихов К И. Субъективные гражданские права обладателей конфиденциальной коммерческой информации и их защита. Дисс. каид. юр. наук. - Томск, 2005.
4 Павлова О. Г. Правовое регулирование коммерческой тайны как объекта гражданских правоотношений в Российской Федерации. Дисс. каид. юр. наук. - М., 2005.
5 Измайлова Е. В. Договор на выполнение маркетинговых исследований. Дисс. канд. юр. наук. - М., 2000.
6 Чеховская С. А. Правовые проблемы применения информационных технологий в предпринимательской деятельности. Дисс. канд. юр. наук. - М., 2000.
7 Губин П. Е. Право на информацию и обязанность по ее предоставлению как элементы правового статуса субъекта предпринимательской деятельности. Дисс. канд. юр. наук. — М., 2004..... .
8 Боташева Ф. Н. Коммерческая информация как объект гражданских прав. Дисс. канд. юр. наук. -Краснодар, 2003.
б.
защиты, преимущественно характеризуя коммерческую информацию с ограниченным доступом (коммерческая тайна, ноу-хау).
Тем не менее, несмотря на определенную разработанность данной сферы, проблемы гражданско-правового регулирования отношений по использованию коммерческой информации не потеряли актуальности, особенно в связи с принятием ФЗ «О коммерческой тайне». За рамками имеющихся исследований осталось много важных проблем. В частности, отсутствует четкость в системе информации как объекта гражданских прав, не определено место коммерческой информации в данной системе, не раскрыто само понятие «коммерческая информация», различные ученые вкладывают в него разный смысл. Остается без внимания вопрос о праве на коммерческую информацию как субъективном гражданском праве. Требуют разработки также многие частные вопросы из области коммерческой информации: статус рекламы как объекта гражданских прав, специфика гражданско-правового регулирования маркетинговой информации, понятия коммерческой тайны и др.
Цели и задачи диссертационного исследования
Целями диссертации являются: 1. Раскрытие принципиальных теоретических положений, лежащих в основе регулирования отношений в сфере использования коммерческой информации, выявление правовой природы, сущности, содержания и системы коммерческой информации как научной категории. 2. Характеристика действующего законодательства о коммерческой информации, выявление в нем пробелов, противоречий и тенденций его развития. 3. Оценка практики применения законодательства о коммерческой информации, тенденций ее формирования и развития. 4. Выработка практических рекомендаций по совершенствованию законодательной и правоприменительной деятельности в области установления правового режима коммерческой информации.
Для достижения указанных целей необходимо решить следующие задачи:
• изучить в историческом аспекте нормотворческий опыт правового регулирования ^отношений в сфере использования коммерческой информации в России;
• провести сравнительный анализ опыта правового регулирования данных отношений в России и некоторых зарубежных странах;
• определить место коммерческой информации в системе информационных отношений как объекта гражданско-правового регулирования;
• сформулировать понятие и определить виды коммерческой информации;
• проанализировать систему законодательного регулирования отношений в сфере использования коммерческой информации;
• установить особенности гражданско-правового статуса отдельных видов коммерческой информации;
• дать характеристику праву на коммерческую информацию как субъективному гражданскому праву и его конституционных основ;
• определить правовые формы реализации и защиты права на коммерческую информацию;
• изучить и проанализировать правоприменительную практику в данной сфере и выработать рекомендации по ее совершенствованию.
Объект диссертационного исследования
Объектом диссертационного исследования являются разнообразные по своему содержанию общественные отношения в важнейшей на сегодняшний день коммерческой информационной сфере.
Предмет диссертаиионного исследования
Предметом диссертационного исследования являются правовые нормы в сфере регулирования коммерческой информации, практика их применения, различные теоретические воззрения в данной области знания, а также комплекс проблем, касающихся правового регулирования данных отношений.
Методологическая основа диссертационного исследования
К общенаучным методам познания, которые были использованы при проведении исследования, относится диалектический метод, предполагающий всесторонность и объективность познания исследуемых явлений и процессов, а также методы системного и сравнительного анализа. К используемым частнонаучным методам познания необходимо отнести формально-юридический метод, метод структурного анализа, сравнительно-правовой метод и др.
Теоретическая и нормативная база диссертационного исследования
Теоретическую базу данного диссертационного исследования составили труды ученых дореволюционной России, советского и современного периода. Использованы научные разработки ученых-представителей теории права: С. С. Алексеева, А. Б. Венгерова, А. В. Малько, Н.И. Матузова. В исследовании использовались работы ученых-представителей науки гражданского права: В, П. Грибанова, В. А. Дозорцева, О. С. Иоффе, Б. И. Пугинского, О. Н. Садикова, А. П. Сергеева, Е. А. Суханова, Ю. К. Толстого, Р. О. Халфиной, А. Е. Шерстобитова. К числу ученых, непосредственно разрабатывающих информационную проблематику, необходимо отнести следующих авторов: И. Л. Бачило, О. А. Городов, Е. В. Измайлова, В. А. Копылов, Е. И. Мелихов, Д. В. Огородов, В. А. Северин, О. Ю. Сидорова и др. Теоретическую ценность для данного диссертационного исследования представляют также работы ряда специалистов из смежных сфер научного знания: социологии - В. Г. Афанасьева, Б. В. Ахлибининского, Д. И. Блюменау; информатики - М. А. Горенбургова, Б. К. Плоткина, О. Н. Чирченко; маркетинга - С. В. Алексеева, Г. Л. Багиева, Р. Баззела, И. К. Белявского, Ф. Котлера; рекламной практики -У. Аренса, К. Бове, К. В. Всеволжского, В. Р. Мединского и др.
Нормативно-правовую базу исследования составили федеральные законы, акты подзаконного характера по вопросам гражданско-правового регулирования отношений в сфере использования коммерческой информации, региональное законодательство представлено
законодательством г. Москвы,,,; Правоприменительная практика в исследовании представлена Постановлениями Конституционного, суда РФ, Постановлениями Высшего Арбитражного суда РФ, а также • материалами практики Белгородского территориального управления МАП России. „
Научная новизна диссертационного исследования состоит в следующем:
• сформулировано определение понятия информации как объекта гражданских прав, разработана классификация информации в зависимости от ее способности быть предметом возмездных сделок;
• раскрыта товарная сущность коммерческой информации, обоснована необходимость учета в нормах права ее двойственной природы: как продукта (результата предпринимательской деятельности) и как продукции, используемой в качестве предпосылки этой деятельности;
• разработано понятие коммерческой информации и ее классификация;
• сформулировано собственное определение понятия коммерческая тайна;
• раскрыта сущность и юридическая природа права на коммерческую информацию как субъективного гражданского права, определены правовые формы его реализации и защиты;
• сформулированы практические предложения по совершенствованию законодательства, регламентирующего правовой режим коммерческой информации.
По результатам диссертационного исследования на защиту выносятся следующие основные положения:
1. Отношения в сфере использования информации должны регулироваться нормами гражданского права только в случаях, когда информация является объектом частноправовых отношений, основанных на юридическом равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Во всех остальных случаях информационные отношения должны регулироваться нормами отраслей публичного права.
2. Для более четкого обозначения сферы гражданско-правового регулирования информационных отношений необходимо дополнить ст. 139 ГК РФ частью первой следующего содержания: «Информацией признаются любые не изъятые из гражданского оборота результаты интеллектуальной деятельности, отображенные на материальных носителях в виде символов, образов, сигналов, технических решений и т. п., а также сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах, могущие быть восприняты человеком и являющиеся объектами личных неимущественных и имущественных правоотношений, основанных на юридическом равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников».
3. В зависимости от способности быть предметом возмездных сделок информация, являющаяся объектом гражданских прав, дифференцируется на заведомо некоммерческую, информацию как объект случайных коммерческих отношений и собственно коммерческую информацию, когда она является объектом правоотношений между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность.
4. Коммерческой информацией являются любые не изъятые из гражданского оборота результаты интеллектуальной деятельности, отображенные на материальных носителях в виде символов, образов, сигналов, технических решений и т. п., а также сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах, могущие быть восприняты человеком и которые являются объектом отношений между лицами, участвующими в предпринимательской деятельности, где коммерческая информация одновременно является результатом предпринимательской деятельности и фактором, необходимым для функционирования предпринимателя.
В зависимости от содержания тех или иных видов предпринимательской деятельности коммерческая информация может быть представлена в виде рекламной, маркетинговой и консалтинговой информации; по ряду функциональных признаков она подразделяется на
технологическую, техническую, деловую и иную, которая соответствует научно-технической, управленческой, финансовой и иной стороне предпринимательской деятельности.
5. В целом реклама как вид коммерческой информации является объектом гражданского права в соответствии со ст. 128 ГК РФ, чем обусловлен ее правовой режим. Одновременно она подчинена режиму интеллектуальной собственности, режиму приглашения делать оферты и публичной оферты.
Законодательное определение понятия рекламы нуждается в совершенствовании, в связи с чем в п. 1 ст. 3 ФЗ от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» необходимо закрепить следующее определение понятия рекламы: «Реклама — информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц, имеющая точно установленного заказчика и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирования и поддержания интереса к нему».
В целях дальнейшего совершенствования указанного закона необходимо изменить редакцию ст. 1 и ст. 2, чтобы, говоря о целях и сфере применения данного акта, предусматривалась возможность и иного, некоммерческого использования рекламы, общественно-социалыюго, например, а также исключить из законодательного определения рекламы следующий фрагмент «...и его продвижение па рынке».
6. Режим ограниченного доступа должен устанавливаться не только федеральным законом общего характера, каковым является ФЗ от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», но и законом общего характера, например, ФЗ от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне».
В связи с этим нуждается в совершенствовании законодательное определение понятия коммерческой тайны. Необходимо исключить из ст. 139 ГК РФ и ст. 3 ФЗ от 29 "июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне», где сформулировано понятие коммерческой тайны, слово
«конфиденциальность» и заменить фрагмент «в силу неизвестности ее третьим липам» на «неизвестна третьим лииам». Изложить в указанных статьях понятие коммерческой тайны в следующем виде: «Информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность, неизвестна третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее неизвестности».
7. Право на коммерческую информацию как сложное субъективное гражданское право реализуется в основном в форме совершения активных действий, выражающихся в производстве, использовании для собственных нужд и распоряжении коммерческой информацией. Правоотношения, в которых реализуется право на коммерческую информацию, носят ослабленный абсолютный характер.
Теоретическая и практическая значимость диссертационного исследования
Диссертация представляет собой комплексное исследование проблем гражданско-правового регулирования отношений в сфере использования коммерческой информации, устанавливающее правовой режим различных видов коммерческой информации, проведенное на базе современного законодательства и сочетающее теоретические и практические подходы к разрабатываемым проблемам.
Исследование проведено с использованием научных достижений в области правового регулирования информационных отношений из общей теории права, из теории гражданского и информационного права, а так же из области других отраслей знания, в частности информатики. Помимо положений, характеризующих научную новизну, теоретическая значимость работы состоит в том, что в ней впервые в правовой литературе коммерческая информация как объект изучения представлена и как продукт (результат предпринимательской деятельности), и как продукция, то есть
предмет, имеющий спрос на рынке и используемый в бизнесе в форме нематериальных активов для получения прибыли. В работе выявлены особенности различных правоотношений, в которых реализуется субъективное гражданское право на коммерческую информацию, показано соотношение элементов «абсолютного» и «относительного» в правоотношениях по поводу коммерческой информации.
Практическая значимость исследования заключается в том, что содержащиеся в работе теоретические выводы и практические рекомендации могут иметь значение для дальнейших разработок в сфере правовых аспектов информации вообще и коммерческой информации в частности. Выводы и предложения, сформулированные по результатам диссертационного исследования, могут быть использованы в законотворческой деятельности, правоприменительной практике, а также в учебном процессе высших учебных заведений при преподавании гражданского, предпринимательского, коммерческого и информационного права.
Апробация результатов диссертационного исследования
Диссертационное исследование выполнено и обсуждено на кафедре гражданского права и процесса Российского государственного социального университета. Основные положения диссертации опубликованы в одиннадцати научных статьях. Отдельные теоретические и практические выводы работы были освещены при выступлении на региональной научно-практической конференции «Современные проблемы кооперативного образования и науки» (28-29 апреля 2005 г., Белгородский университет потребительской кооперации).
Структура диссертационного исследования
Диссертация состоит из трех глав, включающих 8 параграфов, к работе приложен список литературных источников, состоящий из 211 наименований.
СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ
Во введении обосновывается актуальность темы диссертационного исследования, определены ее объект и предмет, цель и основные задачи, научная новизна исследования, теоретическая и практическая значимость, сформулированы основные положения, выносимые на защиту.
В первой главе «Правовой режим коммерческой информации» определяются особенности коммерческой информации в системе иных информационных объектов, ее понятие и основа законодательного регулирования. . В § 1 «Место коммерческой информации в системе информации как объекта гражданского права» наряду с базовыми гражданско-правовыми характеристиками информации (ее признаки, особенности правового режима) указанна специфика коммерческой информации, которая используется в предпринимательской деятельности и сама является результатом такой деятельности.
Автор критически оценивает существующие в теории юридически значимые признаки информации. Большинство из них не акцентированы на возможности ее хозяйственного использования. В работе уточнено само определение понятия информации как объекта гражданского права. В частности, автором подчеркивается, что ценная для субъектов гражданско-правовых отношений информация вполне может существовать и без материального носителя, передаваться на возмездной основе в виде тех или иных знаний в устной форме, а также быть объектом имущественных и личных неимущественных отношений между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность.
В дополнение к имеющимся классификациям информации диссертант предлагает ранее неиспользуемый критерий систематизации: степень коммерческого применения информации. В этой связи вся совокупность информации может быть представлена как заведомо некоммерческая информация, информация как объект случайных коммерческих отношений и
коммерческая информация, которая является объектом правоотношений между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием.
При этом автор подчеркивает, что коммерческая информация может быть двух видов: во-первых, коммерческая информация как объект возмездных отношений, реализуемая для потребительских нужд, участниками которых является предприниматель и граждане-потребители, и, во-вторых, коммерческая информация как объект возмездных отношений, участниками которых являются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, где коммерческая информация одновременно является результатом предпринимательской деятельности и предпосылкой, необходимой для успешного функционирования предпринимателя.
В § 2 «Понятие. признаки, виды коммерческой информации и основы ее законодательной регламентации» автором отмечается, что использование коммерческой информации как объекта предпринимательских отношений двухаспектно - с одной стороны, коммерческая информация производится как продукт (результат предпринимательской деятельности), с другой -приобретается как продукция, то есть предмет, имеющий спрос на рынке и используемый в бизнесе в форме нематериальных активов для получения прибыли. Для нужд предпринимательского оборота диссертант формулирует собственное определение коммерческой информации.
При характеристике законодательных основ в исследуемой сфере автор выстраивает систему правового регулирования отношений по использованию коммерческой информации. Помимо Конституции РФ в работе определена роль ГК РФ в данной области, которая касается регулирования указанных отношений лишь в самом общем виде. Особую значимость при этом представляет гл. 39 ГК РФ как основа осуществления консультационных и информационных услуг, а так же гл. 38 ГК РФ, на которую в общем виде
можно опереться при регламентации маркетинговой деятельности, так как отсутствует более специальный источник.
Далее диссертантом выстраивается система специального законодательства в сфере коммерческой информации по принципу «от общего к частному». Наиболее общее значение с учетом товарной сущности информации имеет ФЗ «О защите конкуренции». Законодательным актом, общим для регулирования отдельных видов коммерческой информации, является ФЗ «Об информации, информатизации и о защите информации», систему законодательства об отдельных видах коммерческой информации составляют ФЗ «О коммерческой тайне» и ФЗ «О рекламе». При этом отмечается необходимость урегулировать на уровне специального законодательства отношения по использованию маркетинговой информации. Автор также отмечает, что наряду с частноправовыми нормами в процессе правового регулирования указанной сферы большое значение имеют и публично-правовые начала.
В рамках главы второй «Особенности гражданско-правового регулирования отношений в сфере использования отдельных видов коммерческой информации» исследованы проблемы статуса рекламы, коммерческой информации с ограниченным доступом и маркетинговой информации. В § 1 «Реклама как объект гражданских прав» исследована гражданско-правовая сущность рекламы, специфика ее коммерческого использования. Автор здесь приходит к выводу, что рекламе присущи все признаки информации как правовой категории. К числу иных правовых режимов рекламы можно отнести режим интеллектуальной собственности (ст. 138 ГК РФ) и режим приглашения делать оферты и публичной оферты (ст. 437 ГК РФ). Наряду с этим в данном разделе работы отмечены недостатки существующего законодательного определения рекламы, предложена ее авторская трактовка.
В § 2 «Особенности гражданско-правового регулирования отношений в сфере использования маркетинговой информации» автор, отмечая
специфику маркетинговой информации как объекта гражданских прав, приходит к выводу, что информация является основой маркетингового исследования и его результатом, который используется в предпринимательских целях, и в связи с этим данный вид информации попадает в категорию коммерческой.
Диссертант выделяет два вида маркетинговых исследований, различающихся по содержанию и форме предоставления конечного результата. Первый вид характеризуется тем, что профессиональные маркетинговые организации сами проводят соответствующие мероприятия и после специальной обработки формируют содержащие маркетинговую информацию базы данных. Договоры по поводу передачи подобной маркетинговой информации как нематериального объекта строятся по образцу договора об оказании информационных услуг.
Особенностью второго вида маркетинговых исследований является то, что заказанное маркетинговое исследование специально направлено на сбор информации для разрешения конкретной маркетинговой проблемы. Это усложняет предмет данных отношений, куда входит также решение поставленной исследовательской задачи определенным методом. Поэтому на первый план в регулировании данного рода маркетинговых исследований выходят нормы главы 38 ГК РФ - выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ.
В итоге автор все же обращает внимание, что указанных норм ГК РФ для регулирования отношений в маркетинговой сфере недостаточно. Необходимо принять отдельный законодательный акт для регулирования маркетинговых исследований.
В § 3 «Характерные черты гражданско-правового регулирования отношений в сфере использования коммерческой информации с ограниченным доступом» диссертантом обращается внимание на то, что не общедоступная информация обладает определенными признаками, которые классифицируются на три взаимосвязанных вида: признаки содержательные,
функциональные и формальные. К первому виду автор относит следующие признаки;-неизвестность информации широкому кругу лиц, и коммерческая, производственная, научная и иная ценность информации. Во вторую группу включен признак принятия обладателями информации специальных мер, обеспечивающих недоступность третьих лиц к информации. Третий вид составляет признак соответствия информации ограничениям, установленным действующим законодательством.
Автор обращает внимание, что существует юридическая система установления конфиденциальности информации. Базовым нормативным актом в данной системе является ФЗ «Об информации, информатизации и о защите информации», устанавливающий общие положения в отношении информации с ограниченным доступом. К актам отраслевого характера относятся остальные законодательные акты, в которых есть отдельные указания по поводу того или иного вида закрытой информации. Далее диссертант приходит к выводу, что именно при движении от межотраслевого акта к отраслевому и происходит установление отдельных режимов информации с ограниченным доступом.
В работе автором исследовано понятие коммерческой тайны, детально проанализированы такие ее признаки как конфиденциальность, ценность и неизвестность третьим лицам. В итоге диссертант дает собственное определение коммерческой тайны, отличное от содержащегося в законе.
В третьей главе «Право на коммерческую информацию, гражданско-правовые способы его реализации и защиты» выявлена специфика указанного права, основные направления его реализации и способы защиты. В § 1 «Право на коммерческую информацию как субъективное гражданское право» автором анализируется сущность права на коммерческую информацию, его конституционная основа, включающая в себя положения статей 8, 29, 34, 44 Конституции РФ, а также влияние режима отдельных видов коммерческой информации на характер возникающих в их отношении прав.
Автор соглашается с точкой зрения, в соответствии с которой право на коммерческую информацию, как и на информацию в целом, нельзя отнести к вещным правам (В. А. Дозорцев, О. А. Городов). Поэтому в работе показаны иные правомочия, входящие в состав сложного субъективного права на коммерческую информацию: правомочие по производству, использованию для собственных нужд и распоряжению коммерческой информацией.
Далее диссертант приходит к заключению, что объем прав на коммерческую информацию определяется ее правовым режимом. Конфиденциальность коммерческой информации обусловливает ослабленный абсолютный характер права на информационный объект, отсутствие на него полной монополии. Открытый характер коммерческой информации, уровень монополизации которой еще ниже, обусловливает существование в отношении информационного объекта ослабленного абсолютного права, основанного на обязательстве, поэтому говорить о существовании традиционного исключительного права так же не приходится.
Во § 2 «Правовые формы реализации права на коммерческую информацию» указывается, что право на коммерческую информацию как субъективное гражданское право реализуется в конкретных гражданских правоотношениях, носящих абсолютный либо относительный характер. При этом основу относительных правоотношений в сфере коммерческой информации составляют договоры.
Автор обращает внимание, что формирующаяся самостоятельность индустрии коммерческой информации вносит определенные коррективы в вопросы системы информационных правоотношений. Под действием процесса коммерсализации информационной среды можно увидеть эволюцию взглядов на содержание информационного правоотношения. Если ранее урегулированная правом информационная сфера ограничивалась лишь системой управления народным хозяйством (А. Б. Венгеров), обеспечением процесса исполнительно-распорядительной деятельности органов государства (В. А. Юсупов), либо только участием граждан (Монахов В. Н.), то теперь с
уверенностью можно говорить о существовании отдельной группы правоотношений между предпринимателями в процессе осуществления Гфедпринимательской деятельности по поводу коммерческой информации. Для реализации права на коммерческую информацию широко используется договорная форма.
К группе договоров, имеющих непосредственное отношение к коммерческому обороту информации, в работе отнесены два отличных друг от друга'договорных обязательства: по передаче информационного продукта и по оказанию Информационной услуги. При этом автор находит отличия между двумя указанными видами обязательств, которые сводятся к их предмету: под информационным продуктом подразумевается организованный и упорядоченный ресурс, состоящий, как правило, из новых сведений и данных, созданных исполнителем преимущественно по индивидуальному заданию заказчика для достижения конкретной коммерческой цели. В рамках же услуг информационного характера на первый план выходят осуществляемые исполнителем действия или деятельность по простому сообщению некоторых сведений. В отличие от разового приобретения информационного продукта, пользование информационными услугами подразумевает многократное, либо непрерывное их использование. Причем потребление услуги услугополучателем осуществляется непосредственно в момент ее оказания.
Таким образом, к группе обязательств в сфере производства и передачи коммерческой информации диссертант относит: рекламный договор, договор на выполнение маркетинговых исследований, договор по осуществлению консультационных услуг, договор о передаче коммерческой тайны. В группу обязательств по оказанию коммерческих информационных услуг входит договор на оказание информационных услуг.
Автор также дает отличие консультационных услуг от информационных, каковым является характер предоставляемой по договору информации. Если в рамках информационной услуги предоставляется информация, существовавшая заранее независимо от данного правоотношения, а лишь
подготовленная к передаче очередному клиенту в неизменном виде, то консультационная услуга подразумевает определенное исследование, обработку совокупности данных, создание новых сведений по заданию клиента.
В § 3 «Защита права на коммерческую информацию» автор исходит из самостоятельности субъективного права на защиту коммерческой информации. В работе исследуются способы защиты права на коммерческую информацию, среди всех способов защиты диссертантом отмечается слабое использование неюрисдикционных способов. Среди юрисдикционных способов защиты права на коммерческую информацию наиболее характерными являются обращение в органы Федеральной антимонопольной службы. При этом некоторьле выделяемые способы защиты являются одновременно мерами ответственности, среди которых наиболее распространенным является возмещение убытков. Автор обращает внимание на трудности применения указанного способа защиты, которые связаны с определением стоимости причиненных убытков, также делается вывод о необходимости более широкого использования компенсации морального вреда.
Одновременно автор придерживается той позиции, в соответствии с которой именно самозащита будет наиболее действенным, хотя и не очень широко используемым, неюрисдикционным способом защиты права на информацию. Лишь адекватные фактические меры заинтересованных лиц обеспечат сохранность основанного на конфиденциальности права на коммерческую информацию, неприкосновенность и ценность самой информации, одним из свойств которой является невозможность ее отобрания у правонарушителя.
В заключении подводятся итоги диссертационного исследования, содержатся общие выводы по существу работы.
По теме диссертационного исследования автором опубликованы следующие
работы:
1. Рак В.В. Становление правового регулирования рекламной деятельности // Реклама и право. - 2004. — № 2 - С. 30-36. - 0,82 п. л.
2. Рак В.В. Античные корни правового регулирования рекламы // Духовно-нравственные основы социально-экономической деятельности потребительской кооперации: Сборник научных докладов профессорско-преподавательского состава и аспирантов университета: В 5 ч. - Белгород: Кооперативное образование, 2004. - Ч. 2. - С. 55-64. - 0,46 п. л.
3. Рак В.В. Виды коммерческой информации в гражданском праве России // Сборник БГЭУПК, г. Гомель, республика Беларусь. - 2004. -С. 92-93.- 0,12 п. л.
4. Рак В. В. Правовые аспекты социальной рекламы // Реклама и право. — — 2004. — № 3. — С. 16-19. - 0,34 п. л.
5. Рак В.В. К вопросу о понятии рекламы (юридический аспект) // Реклама и право. - 2005. - № 1.- С. 2-9. - 0,99 п. л.
6. Рак В.В. Правовые аспекты политической рекламы // Проблемы организации и деятельности органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления: Материалы региональной научно-практической конференции 16 декабря 2004 г. - Белгород, ООНИ и РИД БелЮИ МВД России, 2005. -С. 76-81.-0,37 п.л.
7. Рак В.В. Понятие информации в гражданском праве: теоретический аспект //Гражданское право.-2005.-№3,-С. 10-15. - 0,7 п.л.
8.' Рак В. В. Отличие рекламы от информации нерекламного характера // Современные проблемы кооперативного образования и науки: Материалы региональной научно-практической конференции 28-29-
апреля 2005 года: В 5 ч. — Белгород: Кооперативное образование, 2005. - 4.1. - С. 425-435. - 0,56 пл.
9. Рак В.В. Система законодательного регулирования коммерческой информации // Современные проблемы кооперативного образования и науки: Материалы региональной научно-практической конференции 28-29 апреля 2005 года: В 5 ч. - Белгород: Кооперативное образование, 2005. - Ч. 1. - С. 435-444. - 0,47 п.л.
Ю.Рак В.В. Коммерческая информация в системе информации как объекта гражданского права // Проблемы правоведения: Научно-практический журнал. - 2005. - Вып. 3. - С. 62-68. - 0,53 п. л.
11. Рак В.В. Право на коммерческую информацию и его конституционные основы // Вестник Белгородского университета потребительской кооперации: Международный научно-теоретический журнал. - 2006. -Вып. 2(16). - С. 313-317. - 0,3 п. л.
Принято к исполнению 13/11/2006 Исполнено 13/11/2006
Заказ №916 Тираж: 100 экз.
Типография «11-й ФОРМАТ» ИНН 7726330900 115230, Москва, Варшавское ш., 36 (495) 975-78-56 www.autoreferat.ru
СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции, автор работы: Рак, Василий Васильевич, кандидата юридических наук
Введение.
Глава 1. Правовой режим коммерческой информации.
§ 1. Место коммерческой информации в системе информации как объекта гражданского права.
§ 2. Понятие, признаки, виды коммерческой информации и основы ее законодательной регламентации.
Глава 2. Особенности гражданско-правового регулирования отношений в сфере использования отдельных видов коммерческой информации.
§ 1. Реклама как объект гражданских прав.
§ 2. Особенности гражданско-правового регулирования отношений в сфере использования маркетинговой информации.
§ 3. Характерные черты гражданско-правового регулирования отношений в сфере использования коммерческой информации с ограниченным доступом.
Глава 3. Право на коммерческую информацию, гражданско-правовые способы его реализации и защиты.
§ 1. Право на коммерческую информацию как субъективное гражданское право.
§ 2. Правовые формы реализации права на коммерческую информацию.
§ 3. Защита права на коммерческую информацию.
ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по теме "Гражданско-правовое регулирование отношений в сфере использования коммерческой информации"
Актуальность темы диссертационного исследования
Информация уже достаточно давно осознается человечеством как важнейший, во многом даже определяющий компонент социальной жизни общества. С информационных позиций объясняются многие процессы, происходящие в экономике, политике, правовой сфере. Одновременно увеличивается ценность информации непосредственно в хозяйственной сфере, когда информационный ресурс активно используется при осуществлении предпринимательской деятельности, приобретая при этом особый коммерческий характер. Субъекты предпринимательской деятельности испытывают острую потребность в коммерческой информации того или иного вида, вступая для удовлетворения данной потребности в особые коммерческие информационные отношения. Как известно, информационные отношения появляются только тогда, когда имеют место не разовые акты возмездного сообщения сведений, а появляется система коммерческого распространения сведений, образующая особую отрасль экономики
Действительно, современная российская социально-экономическая реальность такова, что из огромной массы общественных отношений по поводу информации на первый план выходят информационные отношения коммерческого содержания. Эффективность использования рекламы и маркетинговой информации, проблемы охраны коммерческой тайны и ноу-хау, своевременность и достоверность получаемых консультационных услуг в конкретной сфере бизнеса - вот не полный перечень проблем из области коммерческой информации, которые волнуют многих субъектов гражданско-правовых отношений. Причем, активно формируется определенная реакция законодательства на указанные социальные запросы. В ГК РФ информация представлена в качестве самостоятельного объекта гражданско-правовых
1 Дозорцев В. А. Проблемы интеллектуальной собственности. От разобщенности к системе исключительных прав // Законодательство в научно-технической сфере в РФ и в странах организации экономического содействия и развития (ОЭСР). - Париж, 1996. - С. 78. отношений (ст. 128). Весьма органично в процесс правового регулирования коммерческой информации вписался ФЗ «О коммерческой тайне», почти одновременно вступили в силу обновленные ФЗ «О рекламе» и ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации». Не остаются без внимания законодателя также и иные области информационных отношений.
Тем не менее, решение многих вопросов в сфере гражданско-правового регулирования информации нельзя назвать безупречным. Надо признать, что и с теоретических, и с практических позиций правовой режим коммерческой информации находится в стадии становления. До сих пор акты гражданского законодательства содержат противоречивые положения в отношении отдельных видов информационных объектов, правовой статус некоторых вообще не определен. Иными словами, сферу отношений, где информация является товаром, выступая в качестве информационного продукта либо услуги, можно охарактеризовать отсутствием целостного правового регулирования, нахождением данной области в правовом вакууме \ Такая ситуация на фоне всеобщей коммерциализации деловых отношений в России в сочетании с неполным и нечетким гражданско-правовым регулированием информационных отношений уже сейчас создает совершенно недопустимые возможности для продажи государственными органами баз данных, содержащих информацию с ограниченным доступом, либо информации, являющейся государственной тайной.
Имеющиеся теоретические разработки ученых-правоведов также не решают все существующие правовые проблемы информации, особенно когда она выступает объектом возмездных сделок. Таким образом, перечисленные обстоятельства выявили необходимость изучения вопросов гражданско-правового регулирования коммерческой информации и обусловили выбор темы диссертационного исследования, определили ее актуальность.
1 Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник. В 2 т. T 1 / Отв. ред. О. М. Олейник. - М.: Юристь, 2000.-С. 69.
Степень разработанности проблемы
Гражданско-правовые аспекты информации давно находятся в поле зрения правовой науки. Имеют место комплексные исследования, посвященные широкому кругу вопросов статуса информации. К этой группе относятся
1 2 работы В. М. Богданова и М. С. Зельцер . Одновременно существуют научные разработки, касающиеся правовых проблем отдельных видов и групп информационных объектов - информации с ограниченным доступом, различных видов тайн (коммерческая, банковская, налоговая), а также правового регулирования рекламы и маркетинга. Здесь необходимо выделить работы Е. И. Мелихова3, О. Г. Павловой4, Е. В. Измайловой5.
Что касается тематики гражданско-правового регулирования информации в сфере предпринимательства, то в данной области число диссертационных исследований невелико, и, ввиду обширности объекта изучения, все они посвящены различным аспектам рассматриваемой проблемы. К примеру, С. А. Чеховская делает акцент на применении информационных технологий в предпринимательской деятельности6, П. Е. Губин анализирует вопросы права субъекта предпринимательской деятельности на получение информации и п обязанности по ее предоставлению . Более общий характер носит работа Ф. Н. Боташевой 8. В ней автор останавливается на решении комплекса задач, в частности, форм оборота коммерческой информации, понятия и классификации способов ее защиты, преимущественно характеризуя коммерческую информацию с ограниченным доступом (коммерческая тайна, ноу-хау).
1 Богданов В. М. Информация как объект гражданских прав. Дисс. канд. юр. наук. Екатеринбург, 2005.
2 Зельцер М. С. Гражданско-правовой режим информации. Дисс. канд. юр. наук. М., 2004.
3 Мелихов Е. И. Субъективные гражданские права обладателей конфиденциальной коммерческой информации и их защита. Дисс. канд. юр. наук. - Томск, 2005.
4 Павлова О. Г. Правовое регулирование коммерческой тайны как объекта гражданских правоотношений в Российской Федерации. Дисс. канд. юр. наук. - М., 2005.
5 Измайлова Е. В. Договор на выполнение маркетинговых исследований. Дисс. канд. юр. наук. - М., 2000.
6 Чеховская С. А. Правовые проблемы применения информационных технологий в предпринимательской деятельности. Дисс. канд. юр. наук. - М., 2000.
7 Губин П. Е. Право на информацию и обязанность по ее предоставлению как элементы правового статуса субъекта предпринимательской деятельности. Дисс. канд. юр. наук. - М., 2004.
8 Боташева Ф. Н. Коммерческая информация как объект гражданских прав. Дисс. канд. юр. наук. - Краснодар, 2003.
Тем не менее, несмотря на определенную разработанность данной сферы, проблемы гражданско-правового регулирования отношений по использованию коммерческой информации не потеряли актуальности, особенно в связи с принятием ФЗ «О коммерческой тайне». За рамками имеющихся исследований осталось много важных проблем. В частности, отсутствует четкость в системе информации как объекта гражданских прав, не определено место коммерческой информации в данной системе, не раскрыто само понятие «коммерческая информация», различные ученые вкладывают в него разный смысл. Остается без внимания вопрос о праве на коммерческую информацию как субъективном гражданском праве. Требуют разработки также многие частные вопросы из области коммерческой информации: статус рекламы как объекта гражданских прав, специфика гражданско-правового регулирования маркетинговой информации, понятия коммерческой тайны и др.
Цели и задачи диссертационного исследования
Целями диссертации являются: 1. Раскрытие принципиальных теоретических положений, лежащих в основе регулирования отношений в сфере использования коммерческой информации, выявление правовой природы, сущности, содержания и системы коммерческой информации как научной категории. 2. Характеристика действующего законодательства о коммерческой информации, выявление в нем пробелов, противоречий и тенденций его развития. 3. Оценка практики применения законодательства о коммерческой информации, тенденций ее формирования и развития. 4. Выработка практических рекомендаций по совершенствованию законодательной и правоприменительной деятельности в области установления правового режима коммерческой информации.
Для достижения указанных целей необходимо решить следующие задачи: • изучить в историческом аспекте нормотворческий опыт правового регулирования отношений в сфере использования коммерческой информации в России;
• провести сравнительный анализ опыта правового регулирования данных отношений в России и некоторых зарубежных странах;
• определить место коммерческой информации в системе информационных отношений как объекта гражданско-правового регулирования;
• сформулировать понятие и определить виды коммерческой информации;
• проанализировать систему законодательного регулирования отношений в сфере использования коммерческой информации;
• установить особенности гражданско-правового статуса отдельных видов коммерческой информации;
• дать характеристику праву на коммерческую информацию как субъективному гражданскому праву и его конституционных основ;
• определить правовые формы реализации и защиты права на коммерческую информацию;
• изучить и проанализировать правоприменительную практику в данной сфере и выработать рекомендации по ее совершенствованию.
Объект диссертационного исследования
Объектом диссертационного исследования являются разнообразные по своему содержанию общественные отношения в важнейшей на сегодняшний день коммерческой информационной сфере.
Предмет диссертационного исследования
Предметом диссертационного исследования являются правовые нормы в сфере регулирования коммерческой информации, практика их применения, различные теоретические воззрения в данной области знания, а также комплекс проблем, касающихся правового регулирования данных отношений.
Методологическая основа диссертационного исследования
К общенаучным методам познания, которые были использованы при проведении исследования, относится диалектический метод, предполагающий всесторонность и объективность познания исследуемых явлений и процессов, а также методы системного и сравнительного анализа. К используемым частнонаучным методам познания необходимо отнести формальноюридический метод, метод структурного анализа, сравнительно-правовой метод и др.
Теоретическая и нормативная база диссертационного исследования
Теоретическую базу данного диссертационного исследования составили труды ученых дореволюционной России, советского и современного периода. Использованы научные разработки ученых-представителей теории права: С. С. Алексеева, А. Б. Венгерова, А. В. Малько, Н.И. Матузова. В исследовании использовались работы ученых-представителей науки гражданского права: В. П. Грибанова, В. А. Дозорцева, О. С. Иоффе, Б. И. Пугинского, О. Н. Садикова, А. П. Сергеева, Е. А. Суханова, Ю. К. Толстого, Р. О. Халфиной, А. Е. Шерстобитова. К числу ученых, непосредственно разрабатывающих информационную проблематику, необходимо отнести следующих авторов: И. Л. Бачило, О. А. Городов, Е. В. Измайлова, В. А. Копылов, Е. И. Мелихов, Д. В. Огородов, В. А. Северин, О. Ю. Сидорова и др. Теоретическую ценность для данного диссертационного исследования представляют также работы ряда специалистов из смежных сфер научного знания: социологии - В. Г. Афанасьева, Б. В. Ахлибининского, Д. И. Блюменау; информатики - М. А. Горенбургова, Б. К. Плоткина, О. Н. Чирченко; маркетинга - С. В. Алексеева, Г. Л. Багиева, Р. Баззела, И. К. Белявского, Ф. Котлера; рекламной практики - У. Аренса, К. Бове, К. В. Всеволжского, В. Р. Мединского и др.
Нормативно-правовую базу исследования составили федеральные законы, акты подзаконного характера по вопросам гражданско-правового регулирования отношений в сфере использования коммерческой информации, региональное законодательство представлено законодательством г. Москвы. Правоприменительная практика в исследовании представлена Постановлениями Конституционного суда РФ, Постановлениями Высшего Арбитражного суда РФ, а также материалами практики Белгородского территориального управления МАП России.
Научная новизна диссертационного исследования состоит в следующем:
• сформулировано определение понятия информации как объекта гражданских прав, разработана классификация информации в зависимости от ее способности быть предметом возмездных сделок;
• раскрыта товарная сущность коммерческой информации, обоснована необходимость учета в нормах права ее двойственной природы: как продукта (результата предпринимательской деятельности) и как продукции, используемой в качестве предпосылки этой деятельности;
• разработано понятие коммерческой информации и ее классификация;
• сформулировано собственное определение понятия коммерческая тайна;
• раскрыта сущность и юридическая природа права на коммерческую информацию как субъективного гражданского права, определены правовые формы его реализации и защиты;
• сформулированы практические предложения по совершенствованию законодательства, регламентирующего правовой режим коммерческой информации.
По результатам диссертационного исследования на защиту выносятся следующие основные положения:
1. Отношения в сфере использования информации должны регулироваться нормами гражданского права только в случаях, когда информация является объектом частноправовых отношений, основанных на юридическом равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Во всех остальных случаях информационные отношения должны регулироваться нормами отраслей публичного права.
2. Для более четкого обозначения сферы гражданско-правового регулирования информационных отношений необходимо дополнить ст. 139 ПС РФ частью первой следующего содержания: «Информацией признаются любые не изъятые из гражданского оборота результаты интеллектуальной деятельности, отображенные на материальных носителях в виде символов, образов, сигналов, технических решений и т. п., а также сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах, могущие быть восприняты человеком и являющиеся объектами личных неимущественных и имущественных правоотношений, основанных на юридическом равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников».
3. В зависимости от способности быть предметом возмездных сделок информация, являющаяся объектом гражданских прав, дифференцируется на заведомо некоммерческую, информацию как объект случайных коммерческих отношений и собственно коммерческую информацию, когда она является объектом правоотношений между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность.
4. Коммерческой информацией являются любые не изъятые из гражданского оборота результаты интеллектуальной деятельности, отображенные на материальных носителях в виде символов, образов, сигналов, технических решений и т. п., а также сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах, могущие быть восприняты человеком и которые являются объектом отношений между лицами, участвующими в предпринимательской деятельности, где коммерческая информация одновременно является результатом предпринимательской деятельности и фактором, необходимым для функционирования предпринимателя.
В зависимости от содержания тех или иных видов предпринимательской деятельности коммерческая информация может быть представлена в виде рекламной, маркетинговой и консалтинговой информации; по ряду функциональных признаков она подразделяется на технологическую, техническую, деловую и иную, которая соответствует научно-технической, управленческой, финансовой и иной стороне предпринимательской деятельности.
5. В целом реклама как вид коммерческой информации является объектом гражданского права в соответствии со ст. 128 ГК РФ, чем обусловлен ее правовой режим. Одновременно она подчинена режиму интеллектуальной собственности, режиму приглашения делать оферты и публичной оферты.
Законодательное определение понятия рекламы нуждается в совершенствовании, в связи с чем в п. 1 ст. 3 ФЗ от 13 марта 2006 г. № 38-Ф3 «О рекламе» необходимо закрепить следующее определение понятия рекламы: «Реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц, имеющая точно установленного заказчика и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирования и поддержания интереса к нему».
В целях дальнейшего совершенствования указанного закона необходимо изменить редакцию ст. 1 и ст. 2, чтобы, говоря о целях и сфере применения данного акта, предусматривалась возможность и иного, некоммерческого использования рекламы, общественно-социального, например, а также исключить из законодательного определения рекламы следующий фрагмент «.и его продвижение на рынке».
6. Режим ограниченного доступа должен устанавливаться не только федеральным законом общего характера, каковым является ФЗ от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», но и законом общего характера, например, ФЗ от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне».
В связи с этим нуждается в совершенствовании законодательное определение понятия коммерческой тайны. Необходимо исключить из ст. 139 ГК РФ и ст. 3 ФЗ от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне», где сформулировано понятие коммерческой тайны, слово «конфиденциальность» и заменить фрагмент «в силу неизвестности ее третьим лицам» на «неизвестна третьим лицам». Изложить в указанных статьях понятие коммерческой тайны в следующем виде: «Информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность, неизвестна третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее неизвестности».
7. Право на коммерческую информацию как сложное субъективное гражданское право реализуется в основном в форме совершения активных действий, выражающихся в производстве, использовании для собственных нужд и распоряжении коммерческой информацией. Правоотношения, в которых реализуется право на коммерческую информацию, носят ослабленный абсолютный характер.
Теоретическая и практическая значимость диссертационного исследования
Диссертация представляет собой комплексное исследование проблем гражданско-правового регулирования отношений в сфере использования коммерческой информации, устанавливающее правовой режим различных видов коммерческой информации, проведенное на базе современного законодательства и сочетающее теоретические и практические подходы к разрабатываемым проблемам.
Исследование проведено с использованием научных достижений в области правового регулирования информационных отношений из общей теории права, из теории гражданского и информационного права, а так же из области других отраслей знания, в частности информатики. Помимо положений, характеризующих научную новизну, теоретическая значимость работы состоит в том, что в ней впервые в правовой литературе коммерческая информация как объект изучения представлена и как продукт (результат предпринимательской деятельности), и как продукция, то есть предмет, имеющий спрос на рынке и используемый в бизнесе в форме нематериальных активов для получения прибыли. В работе выявлены особенности различных правоотношений, в которых реализуется субъективное гражданское право на коммерческую информацию, показано соотношение элементов «абсолютного» и «относительного» в правоотношениях по поводу коммерческой информации.
Практическая значимость исследования заключается в том, что содержащиеся в работе теоретические выводы и практические рекомендации могут иметь значение для дальнейших разработок в сфере правовых аспектов информации вообще и коммерческой информации в частности. Выводы и предложения, сформулированные по результатам диссертационного исследования, могут быть использованы в законотворческой деятельности, правоприменительной практике, а также в учебном процессе высших учебных заведений при преподавании гражданского, предпринимательского, коммерческого и информационного права.
Апробация результатов диссертационного исследования
Диссертационное исследование выполнено и обсуждено на кафедре гражданского права и процесса Российского государственного социального университета. Основные положения диссертации опубликованы в одиннадцати научных статьях. Отдельные теоретические и практические выводы работы были освещены при выступлении на региональной научно-практической конференции «Современные проблемы кооперативного образования и науки» (28-29 апреля 2005 г., Белгородский университет потребительской кооперации).
Структура диссертационного исследования
Диссертация состоит из трех глав, включающих 8 параграфов, к работе приложен список литературных источников, состоящий из 211 наименований.
ВЫВОД ДИССЕРТАЦИИ по специальности "Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право", Рак, Василий Васильевич, Москва
Заключение
Представляется, что проведенное диссертационное исследование, в итоге, позволило достигнуть поставленные цели и решить сопутствующие задачи. По результатам работы сформулированы полученные научные результаты, теоретические выводы и практические рекомендации по изменению и дополнению действующего законодательства в исследуемой сфере, совершенствованию практики его применения.
Внесены уточнения в понятие информации в целом как объекта гражданского права. Из всех теоретических позиций выбраны наиболее приемлемые, проанализированы сущностные признаки информации как правовой категории. На основе проведенного исследования научных источников, дано определение коммерческой информации как объекта гражданско-правовых отношений.
Анализ показал, что без специального законодательства невозможно качественное правовое регулирование отношений в сфере использования коммерческой информации. Особенно это касается конфиденциальной информации, для которой положений ГК РФ недостаточно, и поэтому есть необходимость в принятии специального отраслевого закона, который объединил бы в себе общие положения касательно всех возможных видов данного рода информации.
Из всего объема коммерческой информации детально проанализированы наиболее типичные ее представители - маркетинговая, конфиденциальная информация и реклама. Именно данные информационные объекты широко используются в процессе осуществления предпринимательской деятельности, и отношения по их использованию явно нуждаются в эффективном правовом регулировании.
Существенной корректировки требует законодательное определение рекламной информации, из него необходимо исключить лишние положения, правильно расставить акценты с тем, чтобы законодательная трактовка в большей степени способствовала сочетанию частных и публичных интересов при осуществлении рекламной деятельности. Одновременно, требуется внесение изменений в закон о коммерческой тайне, чтобы содержащееся там понятие коммерческой тайны соответствовало ГК РФ. Отношения в сфере маркетинговой информации вообще оказались вне правового поля. В ГК РФ необходимо хотя бы отметить, какими договорными формами может регулироваться процесс создания и использования маркетинговой информации, а также следует принять специальный закон, который урегулировал бы иные разнообразные аспекты маркетинговой деятельности.
Специфика правового режима коммерческой информации не может не отразиться на характере прав, возникающих в отношении данного вида информации. Право на коммерческую информацию имеет широкую конституционную основу; в конкретных правоотношениях право на коммерческую информацию выступает как субъективное гражданское право. Данное право не является вещным, состоит из правомочий по производству, использованию для собственных нужд и распоряжению коммерческой информацией.
Объем прав на коммерческую информацию определен тем, что в отношении данного информационного объекта имеется два самостоятельных режима: режим закрытой и открытой коммерческой информации. Право на конфиденциальную коммерческую информацию носит ослабленный абсолютный характер, уровень монополизации открытой коммерческой информации еще ниже, поэтому право на данный вид информации существует только в сочетании с основанными на ней обязательствами.
Формой реализации указанной группы прав являются договоры на рекламу, на выполнение маркетинговых исследований, на оказание консультационных и информационных услуг, договор о передаче коммерческой тайны.
На основе теоретических выводов предложены следующие изменения в законодательство:
1) дополнить ст. 139 ГК РФ частью первой следующего содержания: «Информацией признаются любые не изъятые из гражданского оборота результаты интеллектуальной деятельности, отображенные на материальных носителях в виде символов, образов, сигналов, технических решений и т. п., а также сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах, могущие быть восприняты человеком и являющиеся объектами личных неимущественных и имущественных правоотношений, основанных на юридическом равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности ux участников».
2) исключить из законодательного определения рекламы (п. 1 ст. 3 закона о рекламе) следующий фрагмент «.и его продвижение на рынке».
3) п. 1 ст. 3 закона о рекламе изложить следующим образом: «Реклама -информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц, имеющая точно установленного заказчика, и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирования и поддержания интереса к нему».
4) исключить из ст. 139 ГК РФ и ст. 3 закона о коммерческой тайне, где сформулировано понятие коммерческой тайны, слово «конфиденциальность» и заменить фрагмент «в силу неизвестности ее третьим лицам» на «неизвестна третьим лицам». Изложить в указанных статьях понятие коммерческой тайны в следующем виде: «Информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность, неизвестна третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее неизвестности».
За рамками диссертационного исследования остался ряд важных вопросов по причине многогранности выбранной темы. Например, требуют отдельного обстоятельного решения такие частные вопросы как компенсация морального вреда за правонарушения в сфере использования коммерческой информации, проблемы гражданско-правовой ответственности за качество оказанных услуг по договору на оказание консультационных услуг, где предметом является информация, не зафиксированная на материальных носителях. Так же существует необходимость активизации исследовательской работы в сфере договорного регулирования информационных отношений. Другими словами, исследования в области информации востребованы правовой наукой и практикой и сохраняют высокую актуальность.
Список нормативных источников и литературы
1. Нормативно-правовые акты
1. Конституция Российской Федерации. Принята на всенародном голосовании 12.12. 1993 г. //Российская газета. -№ 237.-25. 12. 1993.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ // СЗ РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 3301.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 1994 г. № 14-ФЗ // СЗ РФ. - 1996. - № 5. - Ст. 410.
4. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. № 2211-1 // Ведомости Верховного Совета СССР. -1991.-N26.-Ст. 733.
5. Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. № 223-Ф3 // СЗ РФ. - 1996. - № 1. - Ст. 16.
6. Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» // Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств РФ. - 1992. - № 2-3.
7. Федеральный закон от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации» // Ведомости Верховного Совета РФ. - 1992. - №. 7. - Ст. 300.
8. Закон Российской Федерации от 21 февраля 1992 г. № 2395-1 «О недрах» // СЗ РФ. - 1995. - № 10. - Ст. 823.
9. Патентный закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. № 3517-1 // Российская газета. - № 225. - 22. 10. 1992.
10. Закон Российской Федерации от 21 июля 1993 г. «О государственной тайне» // СЗ РФ. - 1997. -№ 41. - Ст. 8220-8235.
11.Федеральный закон от 18 июля 1995 г. № 108-ФЗ «О рекламе» // СЗ РФ. - 1995.-№30.-Ст. 2864.
12.Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // СЗ РФ. - 1996. - № 1. - Ст. 1.
13.Федеральный закон от 30 декабря 1995 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» // СЗ РФ. - 1996. - № 1. - Ст. 18.
14.Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» // СЗ РФ. - 1998. - № 7. - Ст. 785.
15.Федеральный закон от 14 апреля 1998 г. № 63-ФЗ «О мерах по защите экономических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами» // СЗ РФ. - 1998. - № 16. - Ст. 1798.
16.Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности» // СЗ РФ. - 2001. - № 33 (часть 1). - Ст. 3422.
17.Федеральный закон от 9 июля 2002 г. № 83-Ф3 «О финансовом оздоровлении сельскохозяйственных производителей» // СЗ РФ. - 2002. -№ 28. - Ст. 2787.
18. Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» // СЗ РФ. - 2002. - № 43. - Ст. 4190.
19.Федеральный закон от 20 декабря 2002 г. № 175-ФЗ «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального собрания Российской Федерации» // СЗ РФ. - 2002. - № 51. - Ст. 4982.
20.Федеральный закон от 10 января 2003 г. № 19-ФЗ «О выборах Президента Российской Федерации» // СЗ РФ. - 2003. - № 2. - Ст. 71.
21. Федеральный закон от 10 января 2003 г. № 20-ФЗ «О государственной автоматизированной системе Российской Федерации «Выборы» // СЗ РФ. -2003.-№2.-Ст. 172.
22.Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» // СЗ РФ. - 2003. - № 50. - Ст. 4850.
23.Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» // СЗ РФ. - 2004. - № 32. - Ст. 3283.
24.Федеральный закона от 13 марта 2006 г. № 38-Ф3 «О рекламе» // СЗ РФ. - 2006. - № 12. - Ст. 1232.
25.Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-Ф3 «О защите конкуренции» // СЗ РФ. - 2006. - № 31 (ч. 1). - Ст. 3434.
26.Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информатизации и о защите информации» // СЗ РФ. - 2006. - № 31 (ч. 1). - Ст. 3448.
27.Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных» // СЗ РФ. - 2006. - № 31 (1 ч.) - Ст. 3451.
28.Указ Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188 «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера» // СЗ РФ. - 1997. - № 10. - Ст. 1127.
29.Доктрина информационной безопасности Российской Федерации, утвержденная Президентом РФ 9 сентября 2000 г. № Пр-1895 // Российская газета. - № 187. - 28.09.2000.
30.Указ Президента Российской Федерации от 10 января 2002 г. № 24 «О концепции национальной безопасности Российской Федерации» // СЗ РФ. -2000.-№2.-Ст. 170.
31.Постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. № 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну» // Сборник Постановлений Правительства РСФСР. - 1992. - № 1-2. - Ст. 7.
32.Постановление Правительства РФ от 28 апреля 1995 г. № 439 «О программе Правительства Российской Федерации «Реформы и развитие российской экономики в 1995-1997 годах» // СЗ РФ. - 1995. - № 21. - Ст. 1966.
33.Постановление Правительства Российской Федерации от 15 июня 1998 г № 593 «О комплексной программе развития инфраструктуры товарных рынков на 1998-2005 годы» // СЗ РФ. - 1998. - № 23. - Ст. 2910.
