АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Ответственность за нарушение договорных обязательств по гражданскому праву Иордании»
<"> г П
п и и.Ч
. ГООТДДРОТВШШЯ ЗОМИТВТ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ со гасаеиг образованно
россивсгзя тппаврснтвт дртапн народов .
На правах рукописи
ЯЗЯД Н7ХАНХД СЛИД САЛАХ
ГДХ: 347.« (630.5) отвитстиишость эд ндрлтш
ДОГОВОИШ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ СО ГРА1ДАЯСХО*Т ПРАВУ ИОРДАЕШ!
12.00.03 - гражданское лра>о( семайиое правд граядаясквЯ процесса международное частям право
автореферат диссертация на соискание ученой степени кандидата вриднческмх йауи
Носка - 1693
Работа выполнена йа «эфедре гражданского и трудового пра ва факультета экономики и права Российского университета дружбы народов. •
НаучныЯ руководитель:доктор юридических наук, профессор -• . .'.. - . Боровиков H.A.
Официальный оппоненты:доктор юридических наук, профессор Зенин H.A. " ^кандидат юридических наук .. . Кондрашкова.о.Н. •
Вздутая организация: Институт государства и права РАН
Защита состоится 1993 г. в часов
специализированного совета К 053.22.10 по правовым наукам в Российском. университете дружбы народов по адресу: 117193. МоЬква.;ул. Миклухо-Маклая, в, аудатория 347. •
С диссертацией можно ознакомиться в научной библиотеке Российского университета дружбы народов.
Автореферат разослал 1993. г.
Ученый секретарь. . • специализированного совета, ; . . кандидат юридических.наук.
доцент " •••• -. В.|Н.Телищн
Актуальность темы. Стратегическим направлением деятельности государств развивакдася стран поставлена задача преодоления экономической отсталости. В Иордашш эта задача репается в условиях рыночной экономики. базирующихся на принципах самостоятельности ^стоиков -этих отношений, связи мёзду которыми осуществляются в подавляющем большшстве случаев на основе заключенных договоров. ■".
- Одним из вагнейсих факторов в реализаций экономических интересов контрагентов выступает !»!уг;ествб!тая ответственность, которая. включает совокупность норм, возлагающих на сторону, по вине которой произооло неисполшше штненадлегащео исполиегаю договора.. обязанность ко:тенсировать неблагоприятные ¡шуцествен- . ныв последствия, возникшие в результате нарушения договорного обязательства.
В Иордании,; как а в других странах.роль шютатута граа-данскотправовой ответственности возрастает;пот мере развития эко-ношгеескпх связей как внутри страны, так и о зарубегаши партнерами. в том числе с государственник ихозяйственными организациями Российской Федерации.".
При выбора темы учитывались, степень еэ недостаточной разработанности и натачйе спорных вопросов в работах ■ ученых-правоведов арабских и других стран;
В процессе диссертационного исследования бпоставлены с.гздуЕ5!0 задачи: !;■ • М".?
-выявить особепноста договорной ответственности и ее функ-щш: ■•.•'■ Д. '•
; -проанализировал. осиовшсм возшпсйовения ответственности га нарусенио договорных обязательств; ." : / ■ ,
-расс'ютреть Сор:а и обызм ответственности и случаи ее ог- ' раничения; " ■'': ="
•-установить сридические : факты.* ■ наличие которых ' является основанием для, осврСоздеши- доляпта от . имуиественной ответствен-ностя; ' ' • • . . • *
. -выяснить соотноаешга риска и гр'азданско-правовоЯ ответственности; • .
Для достигёния указанных целей в-качестве исходной теоретической базой были использованы основополагающие пологения. со. дергасггеся в работах ученых-юристов Российской Федерации: Н.Й.Агаркова,^БХ.Антимонова, С.Н.Бра'туся. И. И.Вознисенской. В.Н. Денисова,',с. А.йщкова, .0.С.Иоффе/.Л.А.Лунцэ. О.А.Красавчико-
ва. В.Н.Кудрявцева. Н.С.Калейт;, -В.П.Мбзойша. М.Г.Ыасевич. Г. К. Матвеева. Н. С. Муромцева. Й: Б. Новицкого. : В. А. ОйгензГота, М. А. Супотаева, .Л. Р. Сюкиянеяа. В.'А. Тархова, В. Е. Чиркина. Р. 0. Халфи-ной и др.' авторов. •'•..'■
. В свою очередь,диссертант при исследовании' теш учитывал особенности исторического развития Иорданш}, национальные обычаи и традиции.- В кашей стране, такте как и в других арабских странах. па регулирование имущественных отноиений л применение норц тст^тута договорной ответствйшостн до сих пор оказывает существенное влияние правовая доктрина мусульманского права, вывода арабских ученых-правоведов при толковании mai Корана "и Заповедей Аллаха." - '• ' *
В этой связи в диссертации использованы'научные труда ученых-юристов арабских стран: Абделя 1'онеГш аль-Бадрауп. ■ Ахиета Фарат-Хусейна. Абделя Раззака аль-Санхури, Анвар Султана/ Ахмеда Ахмуд Саада, -Джалиля аль-Шар-Кани, Мухаммеда Алл Олугана,. Мухаммеда Нустафы Шаляби, Мухаммеда Салям. Мадкура, Цухамнеда Али ас-Са!шда,-Ш Ахмеда'аль-Кулима к др. .-. " В диссертации такке использованы основополагающие идеи о договорной ответственности и практшса применения соответствующих норм, высказанные в исследованиях ученых-юристов - представителей доктрины англо-американской и континентальной систем права: . Ь.Ансона, Р.Давида, Б.Варкалло. Годемз П.1!.. Саватьо Р., Ласка, Г. Фарнсворта Е. А. и др. '
Методической основой изучения темы послужил метод сравнительно правового исследования института гражданско-правовой ответственности стран арабского Востока, Российской Федерации и развитых капиталистических государств, метод обобщения и анализа судебной практики. Портативкой баз.ой диссертации является гргк-данское и торговое законодательство Иордании, Египта, Ирака,-Йемена. Сирии. Российской Федерации. Франции. .Англия. США-и ФРГ.
Научная новизна диссертации заключается прегде всего в том,-что она является первым в кридической литературе Российской федерации и других.стран СНГ комплексным сравнительным исследованием института ответственности за нарушение договорных обяза-. тельств по законодательству Иордании, в процессе которого выявлены особенности данного института, влияние на его содерзанце общих нсрм мусульманского права, национальных традиций и обычаев. а так» законодательства стран Арабского Востока ir западноевропейских стран. 2
В процессе исследования в. диссертации сделаны выводы и предлонення следующего содержания:
1. Институт гражданско-правовой ответственности за нарушение договорных обязательств в Иордании- базируется па принципах мусульманского права, национальных обычаях- и традициях, получивших свое выражение и закрепление в Гражданском кодексе Иорданки. В то аз время при формировании этого института был использован опит кодификации гражданского законодательства Египта. Сирии и других арабских стран, а таюзэ отдельные положения, выработанные доктриной континентального права.
2. Гражданское законодательство Иордании строго разграничивает долг и-ответсгвенность: независимо от взыскания убытков, суд обязан, если это возможно, удовлетворить требования кредитора о реальном виполнешш обязательства. .
3. В целях понуддения долотшеа к реальному исполнению договора ГраздансптЯ кодекс Иордании предусматривает право суда налагать на. правонарушителя предупредительные штрафы, 'которые вгксютаптся до тех пор, пога не будет выполнен договор в нату-РЗ.
4. Определение-вины при гражданском правонзрупении как психического отношения к неисполнению !Ш1 ненадлежащему исполнению договора и настушспену результату не позволяет применять объективный критерий при определен™ вины нарушителя-договорного обязательства. Субъективный критерий следует.- йриникать во внимание при'выяснении факта лишенного нарушения договора.
При разграничении "грубой и . легкой неосторожности следует применять объективный критерий, исходя-'из оценки его.: поведения по сравнении с поведением обычного человека (грубая неосторожность) и поведением заботливого хозягаы (легкая неосторожность).
5. ОтветстЕешюсть долпшка перед кредитором за действия третьих лиц, которые им привлекалась- для участия в той или иной форме к выполнения договорного - обязательства- (по договорам найма или для выполнения отдельных видов работ; договорам по поставке товаров или оказания услуг) долзна наступать как в случае виновного - нарушай третыял1 лицами своих обязанностей, так и при отсутствии их вини, в результате случайного события.
В этой связи вносится предложение о. дсполнешш Гражданского кодекса . Иордании специальный указанием следующего содержания:, долнник несет ответственность перед кредитором за действия или бездействие третьих лиц. которых он использовал в той или'иной-
форме на основании трудового ' или гражданского договора для ."выполнения своих-обязательств перед кредитором!
6. -Грааданское законодательство Иордании ¿опускает устанав-левание размера, • возможных убытков,. а тг1С2:е штрафных санкций за неисполнение, договора йли нарушение отдельных ' его. условий . по соглашению сторон- , Учитывая, что при заключении- такого соглашения экономически;более сильная сторона- может принудить слабую 1 сформулировать условия, о возмоашХ убытках или штра^шх санкция на выгодных для себя условиях,-, закон предоставляет, суду право уменьшить или. увеличить установленный сторонами размер убытков . или штрафа.';; Эта норма включай в ГС Иордании под влияние« ислама, > основным принципом которого является принцип справедливости ■ при разрешении споров.' . - ' '
7. Включение, в систему '■ норм о • договорной ответственности правил о возмещении .убытков, возникших без вши со. стороны долг:-'' ника, противоречит общему понятию ответственности, .-для наступления которой необходимым условием является щш -правонаруипеля. .
В этой, связи предлагается _включить в. Гражданский и Торговый кодексы.Иордании-спевдальную норму 'следующего coдep2aIшя:.,,Обязанность возместить .'ущерб, причинений нарушением договора без вины должника,'возлагается на последнего в. случаях установленных законом или соглашением сторон". ■' •
В. В результате изучения законодательства-и судебной практик?" различных государств о возмещения морального ущерба при на-, рушении договорных'обязательств обосновывается предложение о необходимости дополнения Гражданского кодекса Иордании специальной статье следущего содержания: '■
"Моральна вред. причиненный вследствие нзруыешш договорных или иных обязательств подлежит возмещении.в случаях. • установленных заколом или соглаиением' сторон. В случае причинения морального вреда при отсутствии указаний закона или соглашения сторон о его возмещении,, суд имеет право решить'этот вопрос по требованию потерпеисеЯ стороны. Размер возмещения определяете?! судом в. делением выражении". .'.'''■ :
Практическая значимость работы._Теоретические-'вывода . и
предложения, сформулированные, в диссертации, могут • быть использованы при совершенствовании гражданского и торгового -законодательства. в судебной и арбитражной практике в странах Арабского' Востош. '...-'.
Содерадаяся' в диссертации информация о действующем законо-
дательстве Иордания й' практику его: применения представляет интерес для внешнеторговых организаций Российской Федерации, подцер-. гивавщзх ¿еловые контракты с иордансюши предпринимателями и фирмами. "'■"."■;'. •;".•■.' ;'., . • . '
■ Материалы диссертации могут быть: использованы в юридических учебных . заведениях при изучении.курса гразяанского и торгового ■ права развивающихся•стран. '
Дпройапия результатов исследования: Диссертация обсундалась на к&фэдре грааданского и трудового, йравк Российского, Университета дружбы народов, ее материалы была использованы при , изучении курса "Гражданское.и семенное право развивавщихся стран" на Факультете эшюгашг и. Права ;РУДН. ;; ' ."V.!:. . ; ■ .
■Диссертациявклэтает введение, чейрз'главы и библиографию. ■ В первой, главе диссертации: "Особенности ответственности за иарупзиие договорных обязательств* первоначально- рассматривается вридическая констругади договора,- базовым элекен^ом. которого является соглашение. сторон по всем сгссстЕеяяым его условиям. , вы-' .раяеннов .'Добровольно ■ в соответствии ' с: трвбов&гашми закона в установленной .форма. Заплаченный- договор" Еыступайт в.качестве основания возшшиовенпя правовой связи;'мезду'контрагёнтами|'. а его содерЕШПо'.- оказывает сусз<Явейно#; влияние на-.' .условия .й объем отватствелкостп неисправного доллпш. ■ . . ' '
; Еря.'ргмско'тр'ишгосоЭ^ договорных ' сбпзатэльсгз■ ■ диссертант: исходит- из-общепринятого в юридической наука ее .псйийя как совокупности юридических 'норм. Направленных на'охрану а защиту !шиествей1ых^г некоторых нейму-.цеотрапш праз"еуВье1яйз 'граздаяию'го' срава';: ^сущность-* которых йаклзз^аэтся з возлсЕапш-"нй "-праЬонаруйггеля обязанности, возмещения пр:ппше:т6го ¡ш материального/"кёрба." -Поскольку эта ответственность затрагивает Только:н;г/щ°ствённуэ'г сферу правонару-П1ТОЛЯ. то он метет возместись првдшешай им ущерб- в. .добровольном порядке. по в случае отказа .он -выполняет- эту обязанность в принудительном порядке по рвгёнигг 'суда -чшг. 'арбитража.. Однако принудительное исполнение договора в; натуре/не следует отоздест-. влять с ответствгнностьо за ненсполнетю или. нёнадлеггащее- испол-ненке договорных обязательств.-' ' Законодательство -Иордании различие меяду эттм поштеяып проводит -весьма определенно. ПС Иордании устанавливает. что .долгник, если его доводы будут .признаны несостоятельны:.!:!, принуждается к" исполнению обязательства в натуре, за исклвчением:1) когда это исполнение йокет.повлечь унине-■ ' - '"'. ".-■•-.. 5
ние достоинства должника.или насилие над его личность»;. 2)когда реальное исполнение, слишком обременительно для должника И.не . принесет кредитору значительного ущерба (ст-355 ГК). В случае, уклонения должника от реального исполнения суд имеет право нах-ладопать.на должника предупредительные штрафы в определенной ■сумме или в процентном исчислении от стоимости невыполненного обязательства за каждый день, -неделю или любую единицу времениЛ в /течение которого может произойти задержка исполнения после истечения указанного судом срока (ст.360 ГК). Уплата штрафа и компенсация понесенных кредитором убытков не освобождает должника от.реального исполнения. Поэтому принуждение должника к исполнению договора в натуре и ответственность за нарушение договора являются в структуре договорных связей различными юридическими понятиями и порождают различные последствия".
В диссертации обрацается. внимрие» : что за последние, года выявилась тенденция, -унификации гражданско-правовой ответственности. Данная тенденция получила правовое закрепление в ст. 2-318 Единообразного торгового кодекса США, в котором установлено право потребителя .предъявлять иск о взыскании убытков, возникших в-' связи с недоброкачественностью приобретенного им товара, к изго- . товатзлю, поставщику или продавцу этого товара, независимо с кем был заключен договор купли-продажи. Установление подобного режима' ответственности пол^ш международное, признание в Конвенции '. Европейского Совета от 27 января 1977'г. "Об.ответственности за недоброкачественные продукта в случае причинения вреда здоровью .или смерти потерпевшего и в Декрете ЕЭС от 25 июля 1985 г. об ■ •ответственности за дефектные продукты". В ряде меацународных конвенций по транспорту все иски о возмещении вреда регулируются едиными правилами,' независимо от оснований этих исков.
Эти нововведения носят частой характер поскольку распространить их на всю сферу имущественных отношений, регулируемых гражданским' правом представляется нецелесообразным, . потому что закон разрешает сторонам самостоятельно решить вопрос об основаниях ответственности и ее размера и. крона того, договорная ответственность может, иосить характер наказания в виде уплаты •сверх убытков втрафных санкций.
В этой главе рассмотрены также признаки, позволяющие отгра-; ничить договорную ответственность от ответственности за вред, .причиненный в результате деликта. Их сущность состоит в следующем: 1) правовая связь между сторонами договорного обязательства в -/- ■ .
возникает на основе их'согласияjt существует в. йомент нарушения 'договора, тогда как правоотношения иевду потерпевшим и при-ппш-телем вреда возникают только в силу факта причинеш:я вреда на основе предписаний ■ закона; 2)в'недоговорная ответственность наступает лишь при наличии материального-или морального ущерба, тогда как' договорная ответствешюсть. мохет бить применена при отсутствии такового. Кроме того в обязательствах,- возникших из деликта, подлежи г возмещении ущерба,, который бил неизвестен в момент его присуждения, но наступивший в будущем, - (ухудшение , состояния здоровья потерпевшего). 'ответственность за"нарушение договора ограничивается .убытками,возникшими на'день .его нарушения; . 3) объемы догойориой ответственности могут бить установлены соглашением сторон,' в' деликтных обязательствах- эти' условия установлены законом.
• Договорная ответствешюсть.. выполняя стимулирувдуэ и . компенсационную функции, в то se время ногат выступать в качестве мери наказания для неисправного, контрагента: 4 Дане тогда, когда нарушение договора по вине долашка не повлекло материального, ущерба. Трудно согласиться в этой связи с мнением, что нарушение договора ^ это' частное дело контрагентов и затрагивает только имущественную сферу;потбрпевкёго'. .'На самом деле: эта ¿нарушения сносят неустойчивость в регулирование имущественных отношений', а бэзгакйзшщость правонаруштеля монет привести к- нестабильности зкрпкшчесюи связей .• в масштабе общества. Следовательно, грая-делёко-правозая ответственность за нарушение договорных - обязательств поступает своеобразии?! гарантом реализации экономических пнтересоз грзядал, ирцдичсских лиц л .государства.
Во второй, главе : "Основания договорной ^ответственности" рассга^гааэтся юридические факты, напгчие "которых: необходимо ■ для возложения на неисправного долэшка обязанности по возмеще-шзз всех материальных и моральных потерь' в .имущественной сфере' кредитора.
■ liait правило,- в подавляющем большинстве случаях носят готе-, ративный характер п не могут быть изменены по соглашению сторон. Однако в договорных отношениях допускается расширение или суаё-т:в основания ответственного по соглашен» сторон." Это становится вазкозши. когда нормы законодательства носят диспозитавный характер и- представляет1 'возможность сторонам по взаимному соглаше- ; низ установить иное; (например, ответственность нарушителя догово-• (а независимо от его вины).В тех случаях.когда.такого.соглашения
. • ' :'■. . .. :••' -'; • - •'-. V-/ 7
заключено-не было, Гражданский кодекс Иордании устанавливает, что ответственность'за нарушаю договора наступает-при наличии, еле-дущах фактов: 1) нарушение договора, выразившееся в его неиспол-. пении или невыполнении отдельных его условий; 2)наличие у кради-' тора убытков и (шп) -причинение ему морального ущерба;, 3)напичпе причинной связи меаду нарушением договора и возншсеем ущербом; 4) вина должника (ст. 246.262.266 ГК Иордании)'. . 1
I. Неисполнение, договора или его отдельных условий является первоначальным, необходимым моментом для постановки вопроса о привлечении. к ответственности неисправного должника. Законодательство Иордания требует, чтобы этот факт был подтвержден еле-, дугзщим образом.Кредитор.в случае задерет: исполнения, обязан обратиться к должнику с напоминанием о том, что он не . утратил своего интереса к исполнешш договора. Это напоминание додаю быть отправлено через нотариуса или по почте заказным письмом с уведомлегашм :о вручении.- По. содержит оно моает включить не только требование об исполнения, но и прощение дашшика за допущенную им просрочку с назначением нового срока? исполнешш. ■ Если после получения этого напоминания должник пе. примет необходимых мер для исполнения, договора.'; то он считается правонарушителем. ' Если же кредитор, предложит новый срок, исполнения, то.доташк не может быть привлечен к: ответственности за просрочку. Введение в . законодательство указанной норда , базируется .на рршвдпе ислама о 'возможности .проявления милосердия п прошения к неисправному контрагенту. ";;-. ' - .
Юридическая значимость напоминания состоит в той, что требо- . вание кредитора к должнику -об исполнении, договора / в натура и возмещении убытков . принимается к рассмотрению судом только при предъявлении доказательств о . том, что напоминание должнику было отправлено." но последний шшаких мер к исполнении договора .не предпринял (от,355 ГК' Иордании). ..'.
Необходимость в напоминании отпадает в 'следуювдх случаях: 1) Должник до наступлений срока исполнения уведомил в письменной форма кредитора о своем отказе от-исполнения договора; 2) при невозможности .исполнения; 3) когда исполнение утратило интерес для 1федитора^ 4)если в догозора ааранее. установлена ответственность за неисполнение договора или нарушение отдельных его условий (ст. 362 ГК Иордании). •
II. Имущественные отрицательные последствия, настудившие в результате нарушения договора.получади в законодательстве я юрн-8 ■ . - .. . -■; ; ... • ; . ;.', ; •. ~
дической литературе различное словесное выражение.Например, в .Грааданском кодексе Российской Федерации употребляются термин "убытки".когда определяется ответственность за нарушение обязательств (ст.217 ПС РОЮТ), а последствия, наступившие в результате совершения деликта имзнуются "вредом" (ст.444 ПС РСФСР).
.. Употребление различных словесных терминов также имеет место в ПС Иордании. В частности, ст. 266 ПС устанавливает, что наруши-■ тель договора возмещает потерпевшему убытки в виде напрасно произведенных расходов и упущенной выгоды, а в ст.363 ГК указывается» что • если обьем ответственности не предусмотрен договором или законом.то es размер долген соответствовать реальному ущербу. В этой связи возшииза необходимость толкования понятия ущерба, поскольку в буквальном смысле реальный ущерб означает имущественные потерн кредитора без учета неполученной им прибыли. Авторы пояснительной записки к ПС. Иордании, понимая, что формулировка ст. 383 противоречит содержанию ст. 226 утверждают, что в за-вднодательстве и юридической литературе арабских и других стран, термины "убытки" и "ущерб" употребляются.как синонима к никакого противоречия в приведенных статьях нет. Диссертант, соглашаясь с приведенными доводами, тем не менее полагает целесообразным присеста текст ст. ¿353' в соответствие со ст. 266 ГК.что позволит избегать- различного рода расхождений в процессе ресения споров об объема ответственности.•
Законодательство Иордания различает два вида убытков: пря-шэ ц косвенный. представляя потерпевшему право взыскать косвен-'■ шэ yöimaf, е&пз нарушите* договора, произошло вследствие умысла иди грубой неосторожности контрагента. Гражданский кодекс- Иордания гссходэт лз того, что прякыги убытками следует считать те. • коториэ'являлись естественным результатом нёвыполнешю договора ип ого отдельных условий: ко свешгымн го убытками следует , считать то; .которяэ возникла вследствие наступления, случайных обстоя- • тельств d течение всего времени, когда договор считается нарусен-,гаа. ■ '-
Hapycsimo договорного - обязательства uozeT повлечь за собой прячапепио морального вреда. Его наличие такгэ является основа-тем для привлечения к кмуществешюй ответствешюсти за нарусе-1Ш8. договора (ст. 267 ГК Иордании).
• III. Наличие причинной связи является необходимы* условие».' для воапогитя ответственности за нарусегаш договора (сг.216 ГК". Иорданки). -
. . ST
В диссертации отмечается,, что теоретическая разработка проблемы критериев причинной связи, базируется на едином понимании, что причинная связь - это объективная связь ыехду явлениями, одно из которых выступает . как причшт,. а другое ■ - как следствие. Однако, были предприняты попытки объяснить-ее природу через различные философские категории. По мнении И. Б.Новицкого и Л.А.Лунца в совокупности причин,приведших к тому или иному -результату нужно различать необходимую и случайные причины. Необходимой причиной следует считать факт или факты, при отсутствии которых не могло бы наступить данное последствие, а случайней! -те факты, которые в данной ситуации могут отсутствовать. Эта конструкция подверглась справедливой критике, поскольку при нарушении договора доллшик в определенных случаях обязан возместить убытки, возникшие случайно (например, за случайную га-бель вещи при просрочке исполнения договора). О. С..Иоффе, критикуя теорию необходимых и случайных.причинных связей, высказался за учет при обосновании ответственности такого.'поведешш неисправимого должника.которое вызвало действительность, результата или. по крайней мере, создало возможность', его наступлешш. ' Данная трактовка причинной связи так re не получила 'признания, поскольку выяснение была ли создана противоправным поведением конкретная или абстрактная возможность наступлешш убытков и каким - образом возможность превратилась в действительность, породила бы на практике бесконечные споры и не дала' оцупшых- полокительных результатов. *
■ Диссертант разделяет . «нение ученых-юристов арабских стран,по мнению которых причинная связь тогда имеет место.когда правонарушение ' при обычной, нормальной деятельности вызывает всегда один и тот же типичный результат.
Нарушение договора, наличие убытков и причинной связи меаду ними является по своей сущности ¿¡актами объективного порядка. При наличии указанных фактов суд долген'дать оценку поведешш нарушителя договора с точки зрения его виновности. Согласно ст.358 ГК Иордании на должника возлагается ответствишость за нарушите договора.. если он совершил его умышленно или в результате грубой .или легкой неосторожности. .
Проблема вины и разграничения ее форм до сах пор является предметом различного рода дискуссий и теоретических конструкций, выдвигаемых учеными-юристами различных стран. Так. в Российской Федерации преобладает, мнение, что вина должника проявляется в lo ;-.."
tipo отношении . к самому . факту неисполнения или ненадлежащего исполнения договора и к тем убыткам, которые по этой причине но-ГУТ возникнуть у кредитора. Такой подход предполагает изучение возможностей нарушителя договора в каждом конкретном случае, что исключает применение объективного масштаба при оценке его поведения. Согласно: гражданскому законодательству большинства арабских стран (см.ст. 364, 366 ПС Иордании, ст.221 ГК Египта и др.), при.разграничении грубой и легкой неосторожности, следует применять объективный масштаб: грубая.неосторожность соизмеряется поведением нормального человека, а легкая - с поведением ■ заботливого хозяина.
Вина должника является основанием ответственности, но в с.йучаях, установленных законом или договором на него возлагается обязанность по возмещению убытков, причиненных в результате действия или бездействия третьих, лиц..
По данному вопросу диссертант , разделяет мнение арабских ученых-юристов,, что в случаях, разрешенных-законом или предусмотренных договором, когда к исполнению- обязательства привлечены третьи, лица,- . ответственность. за нарушение договора по вине этих лиц несет должник. / При этом должнику г окно поставить в вину его небрежность в выборе этих лиц. Если se поведение последних не содержало элементов виновности в той или иной форме, то убытки ■локализуются в;имущественной сфера должника на основании предположения. что он принял на себя риск их возникновения.
В третьей гЛаве"Обьем и формы ответственности" основное внимание уделено анализу.соотношения убытков, установленных ааконом и убытков установленных соглашением сторон, а также случаи "применения ограниченной ответственности и взыскания неустойки штрафа).
В Иордании объем. ответственности, доляппт за нарушение договора базируется на принципе полного возмещения убытков, но при этом учитывается степень его виновности.
Как'уже указывалось. ' убытки включают. напрасно понесенные расходы и упущенную выгоду. Однако при определении размера убытков возникают различного рода трудности. Ученые-юристы арабских стран для решения вопроса предлагают два варианта: Сущность первого кз них заключается в том. что при определении размера убытков учитывать: могли они быть предвидены или нет в момент заключения договора. При этом "предвидеммость" устанавливается, исходя из поведения нормального, разумного лица, а не как субъективная способность конкретного нарушителя. Поэтому при репении споИ
ров суды Иордании не принимают во: внимание любые ссылки правона-. руштеля на то, . что он лично не- мог предвидеть наступления иму- : щественных последствий в том объеме.'о котором говорится в зайв- • лении истца. '■'• ' .. ':.'..7'-' ':■".-.' ' {
Особенно часто пргаодится этот довод.' когда в период ыеаду . заключением и не исполнением договора "произоро" повышение или' . снижение цены предметы договора или услуг. ; Другие учёные, считают, что при определении размера убытков следует учитывать .степень нормального риска,.который предполагает ответственность как должника, так и кредитора. По мнению диссертанта, принципиальной разницы мезду первым и вторым вариантом нет. поскольку лредполо-' -жение наступления убытков включает и степень нормального риска'. Когда же размер убытков определен заранее в договоре или специальном соглашении сторон, то спорным моментом в Ьх ■определении является не предвидиммость, а соответствие установленного согла-' • шением их размера реально причиненный убыткам. Применение такого рода'соглашений получило большое распространение.потому, что. для кредитора .-этот способ обеспечения обязательств .является наиболее приемлемым.- .так как-требует только доказательства.факта'наруше- '-ния договора. " однако при рассмотрении споров о взыскании заракео установленных убытков., быта! "зафиксированы'- случаи.когда более сильная в экономическом -стносении сторо:1а/. добивалась ' для" себя вюшчения з■ соглашение размера убытков в менькем.объеме. чем он:: ' предполагаются, а для другой - наоборот.' Учитывая это - обстоятельство. в гразданский. кодекс Иордании была вклзчена. специальная статья.согласно которой.суд.имеет.празо на основании. "требонакет одной из сторон вносить изменения в установленный, сторонами размер убытков в сторону-его уменьшил, шш ув'ашчзшш. .ЛзЗое соглашение. противоречащее этому правилу считается' недействительным. Но если нарушение договора било' умызлзнно Или в результате 1ру- ' бол неосторожности, то . потерпевгая сторона имеет право взыскать не только прямые,ко и косвенные убытки. V
При разработке Гражданского кодекса' одним. из спорных вопросов бал вопрос" о внесении в.него норм о атра&ш санкциях. Дало в том. что ислам запрещает ростовщичество зо всех его формах,а в доктрине мусульманского праза понятие ростовщичества : вклзчало . тгкне ■взыскание с просрочившего долааша ытрафиых/ санкций. -Представители ае позитивного праза". считали, что ; страф за просрочку не является ростовщичеством, а его. следует расценивать в качестве компенсации за утрату кредитором возможности влошггь 12 -' : . • . - ' -
негшучешый капитал в банк или инвестировать его для получения прибыли. Этот вывод был реализован в Торговом кодексе Иордании,в .. - котором кредитору .предоставлено право взыскания штрафа с просро-•■• чивтего денеяюе обязательство (ст. 133 ТГ). В ПС Иордании пре-.-• дусмотрено' прави суда" налагать па неисправного должника предупредительные штрафы.чтоби тагам образом добиться реального исполнений. договора или его условий.' Сумма штрафа.если она не была . определена сторонами,устанавливается судом, и взыскивается в пользу кредитора. Сумма штрафа засчитывается при решении вопроса о взыскании убытков:
. Штрафные санкции, за невыполнение договора или отдельных его условий- могут быть .предусмотрены соглашением сторон в случае неисполнения ' договора в результата умысла, или грубей неостороя-ности, так и з отношпш кредитора. Согласно ст. 261 ПС Иордании, если доллзпн: докажет, что убытки возгапели по вине потерлевсе-го. он освобождается от "ответственности, если законом или догонором не установлено иное.'. Эта норма является 'законным основанием для снижения размера понесенных кредитором убыткоз, когда он своим поведением способствовал их увеличении, а таико когда нарушит договора' имели место как со стороны долгагака. так' и кредитора.
.В специальном параграфе этой главы рассматривается вопрос о возможности' возмещения морального вреда при нарушит договорят обязательств. Законодательство Иордании не содсрла;т' подобной - нормы,однако'в пояснительной-записке ПС Иордании указывается, что нет никаких препятствий дат возмещения морального вреда при . нарушит договора. Ученые-юристы считают. • что следует взыскивать . моральный хщорб.когда•неисполнение договора было совершено п ре' зультате обмана или пеобосн.свштого отказа. При этем ом:т исходит из признанного судебной практикой мнения французских юристов.которые считогзт, что вопрос о возмецеши вреда, причиненного в связи с нарушшем договора следует решть так se.как он' решается п обязательствах из л&ликта. В. результате анализа' судебной практн-ки. диссертант считает правомерным возмещение подобного вреда и ■ вносит предложение о внесении в ПС Иордании дополнения слодусг;е-го содср~л1пш: "'Моральный вред(£нзнчесиис и нравственные страдания, подрыв деловой репутации и т.п.). вознпкпий в связи с нпру-сениен договорных обязательств подлежит возмещении в размере,определенным судом. Если se в специальном соглашении сторон ил;! договоре был установлен размер, такого возмещения, то он подлежит
13
взысканию в том се размере". . - '
В четвертой главе "Основания освобождения от ответствен-иости за нарушение договорных обязательств" рассматриваются понятия непреодолимой силы и случая, черты их сходства и различия.
Гражданский кодекс Иордании в ст.261 устанавливает.что должник освобоздается от ответственности, если неисполнение договора или нарушение отдельных его условий произошло по независящим от него причинам"и помимо его волн в результате действия непреодолимой силы или.в силу стечеши случайных обстоятельств. Поскольку легального определения случая и непреодолимой силы га-кон не содержит, эти понятия и критерии их разграничения разрабатываются учеными-юристами.Для квалификации непреодолимой силы один из них придают решающее значение объективному характеру явлений, относимых к непреодолимой силе; другие отдают предпочтение непредотвратимостн непреодолимой силы. Третья группа ученых считала необходимым учитывать сочетание объективный и субъективный факторов. ' .
В результате анализа законодательства и различных конструкций понятие непреодолимой силы предлагаются следующие ее-признаки: 1) во всех случаях непреодолимая сила выступает в качестве внешнего фактора независимо от воли долишка:. 2) непредотвратп-ыость непреодолимой силы и ее вредных последствий имеет место не только для нарушения договора, но и для всех третьих лиц, подвергшихся ее воздействию; 3) в силу указашшх признаков непреодолимая сила проявляется в виде стихийных сил природы, явлений общественного характера, а также действий органов власти и управления, в компетенции которых входит издание актов, запрещающих совершение тех или иных действий (напр.¡запрет.на ввоз или вывоз определенных товаров или технологий).'.
Другим основанием освобоадешш нарушителя договора является случайное событие. В отличие от непреодолимой силы случай - ото обстоятельство, которое явилось для' долщшка совершенно неожиданным, оно вторгается в сферу деятельности нарушителя договора и создает препятствия для надлешцего исполнения договора." Следо- . вательно,основополагающими признаками случая являются непредвиденность и.локальность его действия. Если se то или иное обстоя- ' тельство можно было предвидеть или предполагать, то оно не.додано признаваться случаем, осво.боздающиы от ответственности. Этот, вадный вывод имеет большое практическое значение в деле соотношения случая и риска. И
В настоящее время- по мере возрастающего значения пр'одпршш-мательской деятельности образуются мйогочисленныв экономические связи с участием различных лиц и организаций." Поэтому современная практика договорных отношений отошла от принципа:кто заклю-'. . чил договор,тот его- и исполняет. Часто исполнение договора зависит от. многих лиц.как-работающих по найму у должника,так и тех, кто' состоит с ним в договорных отношениях по поводу снабжения, выдачи кредитов, оказания различных' услуг. Согласно законодательству Иордании ответственность за действия этих лиц возлагается'на контрагента по договору, независимо от вины этих лиц. В . данном .случае риск случайного неисполнения обязательств берет на себя должник.. ' ■
В диссертации риск рассматривается"как несение предусмотренной законом или договором обязанности одной или обеих сторон по возмещению убытков, наступивших в силу действия непреодолимой силы и наступления случайных обстоятельств. Первый вид риска по предписании закона возлагается на всех физических и юридических лиц - субъектов правоотношений, для которых несение риска является обязательны;,! (напр. .риск случайной табели вещи несет сторона, допустившая нарушив срока исполнения' договора).Второй вид -это'риск.который'принимают-на себя-одна или обе стороны на основании заключенного между ifflím специального соглашения или путем вшшчеши в договор соответствующего условия. Однако, в договорных отношениях,регулирующих сферу предпринимательской- деятельности, взятие на себя риска предполагается. Дело в том, что нередко возникает ситуация, когда под влиянием различных обстоятельств. возникший независимо от поведения и воли 'должника; исполнение договора становится для него обременительно благодаря . таким .явлениям,"'.как-инфляция, повышение или понижение цен на раз" .-личные виды-товаров,' сырья, услуг. Судебная практика в подобных • случаях при рассмотрении дел о возмещении убытков отвергает до-, воды.ответчика'о том, . что изменения цен и т.п. произошли но по его вгаш. поскольку указанные выше обстоятельства типичны для рыночной экономики и известны каждому. Предложенная отдельными учеными доктрина "экономической невозмоетости", согласно которой выполнение договора вследствие изменившихся обстоятельств по причинам от должника независящих, требует дополнительных материальных затрат, и становится невозможным, не получила признания. Ее-применение позволило бы судебным органам придавать игроков толкование Понятою невозможности исполнешш и создавало бы правовую неопре-
15
- деленность в отношениях между сторонами договорных обязательств.
В результате рассмотрения категории ."риска" и оснований его несения сделан вывод, что риск и ответственность - различные понятия и поэтому их не следует.отождествлять. Гражданско-правовая ответственность как и другие вйды ответственности, для ее 'возникновения, требует наличие вины'правонарушителя; поэтому все случаи возмещения отрицательных имущественных последствий, возникших без вины правонарушителя следовало'бы именовать "обязательствами по возмещению ущерба, возникшего без, вины нарушителя договора".' .'-■ ■■ ' . '. - • * ■ '.
Объем Тираж /С&
.''"....Тшюграфия ЩН,фдаовикдае 3? -*
