АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Правовое регулирование порядка открытия, ведения и закрытия банковских счетов»
На правок рукогшса
Павлова Мария Алексеевна
Правовое регулирование порядка открытия, ведения и закрытия банковских счетов
12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право
Автореферат
диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук
II II 1111 III
005016471
Москва-2012
Диссертация выполнена на кафедре банковского права Московской государственной юридической академии имени О. Е. Кугафина
Научный руководитель кандидат юридических наук, доцент
Алексеева Диана Геннадьевна Официальные оппоненты: доктор юридических наук, профессор
Ерпылева Наталия Юрьевна
кандидат юридических наук Кальгина Александра Александровна
Ведущая организация
Федеральное государственное бюджетное учреждение науки Институт государства и права Российской академии наук
Защита состоится «22» марта 2012 г. в 14.00 часов на заседании диссертационного совета Д 212.123.03 при Московской государственной юридической академии имени О. Е. Кугафина, 123995, г. Москва, ул. Садовая-Кудринская, д. 9, зал заседаний диссертационного совета.
С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Московской государственной юридической академии имени О. Е. Кугафина
Автореферат разослан
Ученый секретарь
диссертационного совета
доктор юридических наук, профессор
И. В. Ершова
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ
Актуальность темы исследования. Современная банковская деятельность невозможна без использования передовых информационных технологий, позволяющих повысить качество предоставляемых услуг и расширить их перечень1. Особую актуальность внедрение кредитными организациями новых банковских технологий приобретает применительно к расчетно-банковскому обслуживанию юридических и физических лиц.
Кредитные организации, наделенные правом на открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц, способны оперативно удовлетворять потребности в своевременном проведении платежей у организаций и населения. Становится очевидным, что потребности гражданского оборота в разнообразных финансовых инструментах требуют как расширения круга возможных банковских счетов, так и развития регламентации уже предусмотренных законодательством видов банковских счетов2, а также порядка их открытия, ведения и закрытия.
Практика применения правовых норм, регламентирующих порядок осуществления расчетно-банковского обслуживания клиентов, показывает, что правовая база в этой области имеет серьезные недостатки. В частности, не установлен правовой режим отдельных видов банковских счетов (карточных счетов, счетов доверительного управления, номинальных банковских счетов и иных), в которых заинтересованы хозяйствующие субъекты. По-прежнему существуют пробелы в регламентации процедуры обслуживания банковских счетов (например, нечетко обозначена очередность списания денежных средств со счета плательщика при их недостаточности). Очевидна необходимость формирования правовой базы дня
1 Пункт 8 Стратегии развития банковского сектора Российской Федерации на период до 2015 года (Приложение к Заявлению Правительства РФ N 1472п-П13, Банка России N 01-001/1280 от 05.04.2011). // Вестник Банка России. 2011. N 21.
2 Пункт 2.4.1. Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009). // Вестник ВАС РФ, ноябрь, 2009.
применения в расчетно-банковских операциях новейших информационных технологий (в первую очередь, - дистанционного банковского обслуживания).
В правоприменительной практике возникают многочисленные проблемы, связанные с осуществлением банками идентификации клиентов, их представителей и выгодоприобретателей, проведением мероприятий обязательного контроля.
Следует также отметить, что в настоящее время наблюдается усложнение структуры и увеличение количества нормативных актов, регулирующих порядок открытия, ведения и закрытия банковских счетов.
Динамично развиваются международные связи, приводящие к необходимости взаимодействия между российскими и зарубежными банками по поводу осуществления расчетно-банковского обслуживания. Соответственно, особую актуальность приобрели вопросы унификации российского законодательства согласно европейским стандартам.
Указанные проблемы создают серьезные препятствия для развития российской банковской системы, ставят под сомнение реальность достижения важнейших государственных задач по ее укреплению, обеспечению эффективного и бесперебойного функционирования платежной системы государства,3 а также реализации основных направлений деятельности Правительства Российской Федерации и Банка России по совершенствованию банковского сектора
России нужна новая государственная политика ускоренного развития банковского сектора, составной частью которой станет правовое регулирование банковского счета, в том числе порядка открытия, ведения и закрытия банковских счетов. Основанная на развитой нормативной основе национальная банковская система должна быть «адекватной масштабам нашей страны, как по общему объему предоставляемых финансовых средств, так и по способности дойти до каждого региона, участка производства, каждого человека»4.
3 Пуню" 1Л. Концепции развития платежной системы Банка России на период до 2015 года (одобрена решением Совета директоров Банка России от 16.07.2010, протокол № 16) // Вестник Банка России. - 2010, №44.
4 Тосунян Г. А. Банкизация России: право, экономика, политика. - М.: Олимп-Бизнес, 2008. - С. 42.
Актуальность темы диссертационного исследования объясняется необходимостью системного анализа нормативных актов, регулирующих порядок открытия, ведения и закрытия банковских счетов, выявления правовых коллизий и разработки предложений по совершенствованию законодательства.
Потребность в комплексном и углубленном изучении различных аспектов правового регулирования порядка открытия, ведения и закрытия банковских счетов послужили основанием для избрания темы настоящего исследования.
Степень научной разработанности темы. Основу исследования, безусловно, составили труды российских дореволюционных ученых - П.П. Цитовича, Г. Ф. Шершеневича, и иных. В указанных трудах рассматривались, преимущественно, особенности правового регулирования отдельных банковских операций.
В советский период довольно много внимания уделялось рассмотрению правового режима банковского счета в трудах таких ученых как М. М. Агарков, О. С. Йоффе, Е. С.Компанеец, Л. С. Эльяссон и других ученых.
В настоящее время правовой режим банковского счета, а также отдельные аспекты юридической оценки действий кредитной организации по исполнению договора банковского счета стали предметом исследований М. И. Брагинского, В. В. Вигрянского, А.А. Вишневского, А.Я. Курбатова, О.М. Олейник, Е.А.Павлодского, Е. Н. Пастушенко, Н.Ю. Рассказовой, С. В.Сарбаша, Е. А. Суханова, Г. А. Тосуняна, А.Е. Шерстобитова и других ученых.
Вместе с тем, основное внимание исследователей было направлено на анализ правового режима договора банковского счета, а правовые проблемы порядка открытия, ведения и закрытая банковских счетов были незаслуженно забыты и рассматривались в вышеуказанных работах весьма фрагментарно.
Следует также учитывать, что экономические реалии и банковские технологии разливаются столь динамично, что законодательство не может отразить эти изменения своевременно. Многие теоретические концепции в существующих экономических условиях также требуют переосмысления.
Таким образом, назрела необходимость комплексного монографического исследования порядка открытия, ведения и закрытия банковских счетов, чему и посвящено настоящее исследование.
Многие из рассматриваемых в настоящем исследовании проблем раскрыты в совершенно новых для российской науки аспектах.
Основной целью исследования является комплексный анализ правового регулирования порядка открытия, ведения и закрытия банковского счета, выявление основных проблем, закономерностей и тенденций его правовой регламентации, а также разработка предложений по совершенствованию нормативных актов в рассматриваемой области.
Вышеуказанная цель предопределила следующие задачи исследования:
- сформулировать понятие и раскрыть признаки банковского счета;
- провести современную классификацию банковских счетов;
- дать оценку полноты и адекватности правового регулирования счетов, открываемых в кредитных организациях;
- оценить динамику развития законодательства в области банковских счетов;
- определить практическую сущность отдельных видов счетов, открываемых кредитными организациями (накопительных, металлических, счетов доверительного управления, депозитных счетов нотариусов, номинальных банковских счетов и иных);
- рассмотреть особенности порядка открытия и обслуживания банковских счетов в зависимости от их вида;
- выявить пробелы и проблемы в применении законодательства о счетах, открываемых в кредитных организациях, и предложить пути их устранения;
- предложить варианты применения универсальных требований к открытию и обслуживанию банковских счетов в целом и отдельных их разновидностей в частности.
Объект диссертационного исследования составляют общественные отношения, складывающиеся между юридическими и физическими лицами (клиентами) и кредитными организациями по вопросу открытия, ведения и закрытия
счетов, а также отношения, складывающиеся между кредитными организациями и Центральном Банком Российской Федерации в связи с осуществлением банковского регулирования.
Предмет диссертационного исследования составили нормативные правовые акты, нормативные акты Банка России и иных контролирующих органов, локальные акты кредитных организаций, материалы судебной (арбитражной) и правоприменительной практики, а также научные публикации отечественных ученых по исследуемым проблемам.
Теоретической основой исследования являются фундаментальные разработки отечественных ученых, в которых с позиций частного и публичного права освещались понятие и правовой режим банковского счета, иные спорные вопросы банковского права, а именно: М.М. Агаркова, Д.Г. Алексеевой, Т.А. Андроновой,
A.B.Аграновского, Т.А. Бацановой, В.А.Белова, М.И. Брагинского, А.Г. Братко, Ю.А. Богомоловой, А.Ю. Бурковой, A.A. Вишневского, В. В. Витрянского, С. Н. Братуся, О. Н. Горбуновой, М. А. Гурвича, И.С. Гуревича, А.Н. Гурьева, Н. Ю. Ерпылевой, Л.Г. Ефимовой, СЛ. Ермакова, Р.З. Загирова, М.А. Зинковского, И.Н. Житникова, A.A. Кальгиной, А.Я.Курбатова, С.П. Карчевскош, К.К. Лебедева, Л.В. Лямина, М.Н. Малеиной, Д. И. Мейер, В. П. Мозолина, Л. А. Новоселовой, С.В.Пыхтина, М.М. Прошунина, О.М. Олейник, Т.Р. Пеграченко, Э.Г. Полонского,
B.А. Рачмиловича, В.В. Рогова, Е.А. Ровинского, C.B. Сарбаша, Э.Д. Соколовой, Е.А. Суханова, Г.А. Тосуняна, М.А. Толчинского, Ю.К. Толстого, Е. А. Флейшиц, Е.Г. Хоменко, P.O. Халфипой, Г.Ф. Шершеневича, Е.Д. Эриашвили и др.
Методологической основой исследования являются общенаучные методы (анализ, синтез, системно-структурный метод, обобщение и аналогия), а также специальные методы (исторический, сравнительно-правовой, формально-логический, статистический и системный).
Научная новизна состоит в том, что впервые в отечественной науке проведено комплексное правовое исследование порядка открытия, ведения и закрытия банковских счетов на основе анализа гражданского, банковского, налогового и иных отраслей законодательства, а также законодательства о
противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма
В диссертации рассмотрены новейшие изменения законодательства, выявлены его внутренние и системные противоречия, изложены предложения по совершенствованию правового регулирования.
В диссертационном исследовании сформулированы и вынесены на защиту следующие основные положения:
1. Правовым основанием для открытия накопительного счета создаваемого юридического лица является договор банковского счета. Он заключается между банком и всеми учредителями создаваемого юридического лица. Диссертантом сформулирован вывод о том, что договор накопительного счета является разновидностью договора банковского счета с ограниченным правовым режимом.
2. Договор обезличенного металлического счета является самостоятельным типом договора, отличным от договора банковского счета, который, однако, сохраняет некоторые общие с ним черты.
3. Предметом договора обезличенного металлического счета являются не ювелирные изделия или их лом, а обезличенный драгоценный металл, который следует считать безналичной формой стандартных мерных слитков из соответствующего металла Родовыми признаками обезличенного металла следует считать только вид драгоценного металла и его вес. Проба и количество слитков не могут считаться родовыми признаками обезличенного драгоценного металла, поскольку проба мерных слитков определяется нормативно, а количество слитков не имеет значения для безналичной формы их фиксации.
4. Исполнение договора банковского счета и договора банковского вклада в драгоценных металлах имеет следующие особенности. По требованию клиента банк обязуется возвратить ему драгоценные металлы, вес которых соответствует целому количеству стандартных мерных слитков чистого металла высшей пробы (999 или выше). Банк не обязан возвращать клиенту часть стандартного мерного слитка. В случае подобного требования банк вправе ограничиться выплатой клиенту денежного эквивалента части слитка по ценам банка на дату платежа.
5. Номинальным банковским счетом является банковский счет, открываемый банком номинальному владельцу на основании договора банковского счета для проведения операций с денежными средствами, не принадлежащими этому номинальному владельцу.
Номинальными владельцами следует считать нотариусов, доверительных управляющих, душеприказчиков, залогодержателей, комиссионеров, агентов, поверенных и других лиц, которым по роду своей деятельности и/или в силу договора с собственником денежных средств необходимо распоряжаться чужими денежными средствами.
6. Номинальный банковский счет является банковским счетом со специальным правовым режимом.
Денежные средства, находящиеся па номинальных счетах, не являются ни доходом, ни имуществом номинального владельца. На них не может быть обращено взыскание по долгам и обязательным платежам номинального владельца, эти средства не входят в состав наследства номинального владельца.
Если законом не предусмотрено иное, то номинальный владелец не вправе использовать находящиеся на номинальном счете денежные средства в своих интересах. Указанные средства являются имуществом собственника денежных средств, если законом не установлено, что эти денежные средства являются имуществом выгодоприобретателя.
Выгодоприобретатель определяется на основании закона и/или договора между номинальным владельцем и собственником денежных средств.
На денежные средства, находящиеся на номинальных счетах, может быть обращено взыскание по долгам и обязательным платежам собственника денежных средств или выгодоприобретателя, в состав имущества которого эти средства входят. Номинальные владельцы могут распоряжаться денежными средствами собственника денежных средств и/или выгодоприобретателя путем совершения операций, перечень которых определяется законом или договором. В случаях, предусмотренных договором номинального банковского счета, списание денежных средств с номинального счета может осуществляться на основании распоряжения
выгодоприобретателя. Договором номинального банковского счета может быть предусмотрена необходимость получения согласия собственника денежных средств, находящихся на номинальном счете, и/или выгодоприобретателя на списание средств с номинального счета по распоряжению клиента.
В случаях, предусмотренных договором номинального банковского счета, собственник денежных средств? и/или выгодоприобретатель обязаны предоставить согласие на списание средств с номинального счета. В случае неправомерного отказа в предоставлении такого согласия суд принимает решение о списании денежных средств, находящихся на номинальном счете, без согласия указанного лица (лиц).
Требования к порядку оформления согласия указанных лиц на списание средств с номинального счета по распоряжению клиента, а также к порядку уведомления банка о таком согласии может устанавливаться банковскими правилами. Залогодержатель — номинальный владелец счета имеет право распоряжаться заложенными средствами, находящимися на номинальном счете, только на основании решения суда или совместного поручения залогодержателя и залогодателя.
7. Существенными условиями договора номинального банковского счета является предмет и указание имени гражданина - собственника денежных средств и/или выгодоприобретателя (ст. 19 ГК РФ) или наименования юридического лица (ст. 54 ГК РФ) - владельца денежных средств и/или выгодоприобретателя.
Теоретическая и практическая значимость диссертационного исследования заключается в том, что изложенные в работе теоретические положения, предложения, выводы и рекомендации могут быть использованы в правотворческой деятельности, направленной на совершенствование законодательства, в учебно-методической работе по курсам «Гражданское право», «Предпринимательское право», «Банковское право», а также в дальнейших исследованиях по темам, связанным с проблематикой настоящего исследования.
Практическая значимость работы состоит в том, что изложенные в диссертации результаты исследования законодательства, судебной практики, а также положений правовой науки могут быть использованы в правоприменительной
деятельности кредитных организаций по открытию и закрытию счетов, расчетно-банковскому обслуживанию.
Предложенные в исследовании рекомендации носят прикладной характер, их внедрение повысит эффективность правовых механизмов регулирования порядка открытия, ведения и закрытия банковских счетов.
Апробация результатов исследования. Диссертация выполнена и обсуждена на кафедре банковского права МГЮА имени О. Е. Кугафина.
Результаты проведенного исследования были использованы автором при проведении семинарских занятий в магистратуре МГЮА имени O.E. Кугафина, а также в практической деятельности в кредитной организации. Положения диссертационной работы изложены автором в научных публикациях по теме диссертации.
Структура диссертации обусловлена целями и задачами диссертационного исследования и соответствует логике построения научного исследования. Диссертация состоит из введения, трех глав, содержащих двенадцать параграфов библиографии.
ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ
Во введении обоснована актуальность темы диссертационного исследования, обозначены цели и задачи, объект, предмет и метод исследования, аргументирована научная новизна и практическая значимость результатов исследования, изложены положения, выносимые на защиту.
Глава 1 - «Понятие и современная классификация счетов, открываемых кредитными организациями», состоящая из двух параграфов, посвящена исследованию эволюции правового регулирования счетов, открываемых кредитными организациями как в дореволюционной России так и в советский период ее развития; изучению понятия и отличительных признаков банковского счета; определению соотношения и взаимосвязи правовых норм, регулирующих банковский счет; рассмотрению различных классификаций банковских счетов.
В параграфе 1 - «Генезис правового регулирования счетов, открываемых в кредитных организациях» раскрыта эволюция правового регулирования счетов, открываемых кредитными организациями.
На основании проведенного анализа особенностей регулирования банковских счетов в дореволюционной России, автор приходит к выводу о том, что в видовой классификации счетов кредитных учреждений дореволюционной России четко прослеживается следующее правило: термин «текущий счет» является родовым для всех видов текущих счетов при их двухзвенной классификации: текущие счета хранения и текущие счета для расчетов. В каждом из них выделяются: простой текущий счет, условный текущий счет, специальный текущий счет.
Счета различались не только по наименованию, но и по правовому режиму. Так, для условного текущего счета и специального текущего счета действовали общие правила открытия и закрытия, установленные для «простого» текущего счета, а их особенности определялись специальными нормами. Это сочетание общего и особенного в правовом регулировании клиентских счетов, открываемых в кредитных организациях, можно квалифицировать как принцип законодательной техники, которым пока, к сожалению, не руководствуется современное законодательство.
В ходе исследования было установлено, что правовое регулирование порядка открытия и закрытия банковских счетов в России в течение реформенного периода характеризовалось определенным консерватизмом, отставанием от социально-экономического развития общества, неоднородностью и противоречивостью.
Отмечается преемственность дореволюционного и советского законодательства о банковских счетах в части терминологии (например, «текущий счст», «текущий расчетный счет» и проч.). Особое внимание уделено исследованию современной классификации счетов, открываемых кредитными организациями. Автор приходит к выводу о том, что многообразие форм хозяйственной деятельности, появление на рынке большого количества хозяйствующих субъектов обусловили нормативное закрепление множества различных видов банковских счетов с соответствующим целевым назначением, определенными особенностями порядка их открытия, ведения и закрытия.
Указанный процесс дифференциации порядка расчетного обслуживания хозяйствующих субъектов и физических лиц обретает характер устойчивой тенденции и проявляется в совершенствовании нормативного регулирования банковских счетов различных видов.
В настоящее время основным нормативным актом, регулирующим порядок открытия, ведения и закрытия банковского счета, является Инструкция Банка России от 14.09.2006 № 28-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)» (далее - «Инструкция Банка России № 28-И»), которая установила порядок открытая и закрытия кредитными организациями (филиалами), подразделениями расчетной сети Банка России {далее — банки) банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам) юридических лиц, физических лиц, индивидуальных предпринимателей, а также физических лиц, занимающихся в установленном законодательством РФ порядке частной практикой (далее - клиенты), в валюте Российской Федерации и иностранных валютах.
По сравнению с ранее действовавшей Инструкцией Госбанка СССР, Инструкция Банка России № 28-И существенно изменила перечень счетов, открываемых кредитными организациями за счет включения в эту группу счетов
доверительного управления, специальных банковских и депозитных счетов судов, подразделений службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов и счетов по вкладам (депозитам). Кроме того, изменилось целевое назначение и характеристики отдельных видов банковских счетов (например, текущего счета). Примечательно, что большинство счетов (за исключением счетов по вкладам (депозитам)), объединены родовым понятием «банковский счет», что в определенной степени соответствует признакам банковского счета, содержащимся в статье 11 Налогового кодекса Российской Федерации.
Автор подчеркивает определенную особенность: Инструкция Банка России № 28-И регулирует исключительно счета, на которые распространяются нормы главы 45 ГК РФ, и не раскрывает правового режима транзитного валютного счета, накопительного и иных счетов.
Таким образом, надлежащее правовое регулирование ряда счетов, которые открываются и обслуживаются в кредитных организациях, банковскими нормативными актами не осуществляется.
В параграфе 2 - «Основные ввды счетов, открываемых кредитными организациями» - предложена классификация банковских счетов по различным основаниям.
По мнению автора, в современных экономических условиях особую значимость приобретает проведение всестороннего анализа различных счетов, открываемых кредитными организациями, выявление их схожих признаков и различий и разработка единой «системы банковских счетов», рассмотрению категории «банковский счет» в широком смысле.
По мнению диссертанта, к категории банковских счетов допустимо относить не только счета, которые отрываются в результате заключения договора банковского счета и на которые распространяется действие главы 45 ГК РФ. К их числу относятся также накопительные счета, транзитные валютные счета и иные счета. Определенный шаг в таком направлении был сделан Банком России, который «уравнял» в Инструкции № 28-И правовой режим банковского счета и счета по вкладу (депозиту), несмотря на то, что депозитные счета, открываемые на основании
договора банковского вклада, не обладают правовым режимом счета, установленным вышепоименованной главой 45 ГК РФ.
Исходя из вышеизложенного, диссертантом предложена собственная классификация банковских счетов.
Предложенный автором подход к классификации банковских счетов позволит:
- выявить целостную систему счетов, открываемых кредитными организациями, правовой режим которых регулируется различными нормативными актами (зачастую не имеющими никакого отношения к банковским);
- определить наиболее полную классификацию открываемых кредитными организациями счетов по различным основаниям и особенности правового режима счетов различных видов;
- унифицировать процедуру открытия, ведения и закрытия вышеуказанных счетов (с учетом специфики, присущей отдельным видам банковских счетов).
В развитие авторского подхода к классификации банковских счетов, в Главе 2 работы- «Особенности правового режима отдельных вцдов счетов», состоящей из пяти параграфов, автор исследует особенности правового режима отдельных видов открываемых кредитными организациями счетов, порядка их открытия, закрытия и обслуживания. Основу исследования в данной главе составляют счета, наименее урегулированные нормативно, но довольно часто открываемые кредитными организациями. Нормативный вакуум относительно порядка их открытия, ведения и закрытия существенно затрудняет правоприменительную деятельность кредитных организаций в данном направлении.
«Накопительный (временный расчетный) счет» является предметом рассмотрения в параграфе 1 главы 2 диссертации.
Диссертант отмечает, что временный расчетный счет был назван в качестве одного из банковских счетов еще в Инструкции Госбанка СССР от 30.10.1986 г. №28 «О расчетных, текущих и бюджетных счетах, открываемых в учреждениях Госбанка
СССР». Вместе с тем, надлежащим образом его правовой режим урегулирован не был.
Несмотря на то, что в настоящее время накопительный счет регулируется не Инструкцией № 28-И, носящей специальный характер, а Положением от 26.03.2007 г. № 302-П «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации», его правовой режим и особенности банковского обслуживания по-прежнему не установлены. Это обстоятельство автор характеризует весьма негативно, учитывая большое количество накопительных счетов, открываемых банками. Так, для юридических лиц, создаваемых в форме обществ с ограниченной ответственностью, открытие данного счета, фактически, является обязанностью, установленной законодательством.
Указанный счет обладает следующей особенностью: на момент открытия клиент (владелец счета) как юридическое лицо не существует и, соответственно, не может предоставить для открытия счета комплект необходимых документов. В значительной мере оказывается затрудненным порядок идентификации такого клиента, его представителя и выгодоприобретателя, поскольку получить от них необходимые сведения, практически, невозможно.
В итоге, кредитные организации, в силу отсутствия необходимого регулирования и разъяснений Банка России, вынуждены определять комплектность документов на открытие счета, а также особенности обслуживания такого счета самостоятельно.
В целях совершенствования нормативного регулирования банковской деятельности, также выработки единообразных требований к комплектности документов на открытие счета и порядка их заверения автор приходит к выводам:
а) о том, что правовым основанием для открытия данного счета является соответствующий договор накопительного счета, который является разновидностью договора банковского счета с ограниченным правовым режимом;
б) о необходимости закрепления в Инструкции Банка России № 28-И перечень документов для открытия накопительного счета и требования по их оформлению.
Параграф 2 главы 2 - «Металлические счета» - посвящен анализу
правового режима обезличенных металлических счетов и металлических счетов ответственного хранения.
В настоящее время рынок операций с драгоценными металлами характеризуется наличием следующих факторов:
- устойчивый рост цен на драгоценные металлы, приносящий инвесторам прибыль даже в условиях мирового финансово-экономического кризиса;
- возможность осуществления достаточно широкого перечня операций с драгоценными металлами (займы в драгоценных металлах, доверительное управление драгоценными металлами, депозит драгоценных металлов, купля-продажа, а также сделки типа опцион, своп, фьючерс и иные, совершаемые с драгоценными металлами в обезличенной форме),
- наличие нормативных актов, регулирующих не только порядок открытия, ведения и закрытия указанных счетов, но и осуществление иных банковских операций с драгоценными металлами.
Указанные факторы свидетельствуют о том, что рынок драгоценных металлов в кризисных и пост-кризисных условиях будет неуклонно развиваться, что в свою очередь, обуславливает необходимость совершенствования действующего в указанной области законодательства.
По мнению автора, договор металлического счета также является самостоятельным типом договора, отличным от договора банковского счета, но сохраняющего некоторые общие с ним черты. Его предметом является только обезличенный драгоценный металл, который следует считать безналичной формой стандартных мерных слитков соответствующего металла
Договор обезличенного металлического счета заключается в целях осуществления расчетов и проведения иных операций с драгоценными металлами. Для достижения указанной цели обезличенные драгоценные металлы должны быть лишены своих индивидуальных характеристик, таких как проба, изготовитель, количество ценностей и т. п. Банки не вправе осуществлять операции по обезличенному металлическому счету, например, с драгоценными металлами, проба на которых различается. В отличие от этого, счет ответственного хранения
драгоценных металлов подразумевает сохранение всех индивидуальных признаков данных металлов (вид металла, количество, проба, производитель, серийный номер слитка и др.).
Рассматривая концепцию договора обезличенного металлического счета, автор выделяет родовые признаки обезличенного металла, к которым следует отнести вид драгоценного металла и его вес. Проба и количество слитков не могут считаться родовыми признаками обезличенного драгоценного металла, поскольку проба мерных слитков определяется нормативно, а количество слитков не имеет принципиального значения для безналичной формы их фиксации.
В настоящее время нормативно установлена типовая форма договора хранения драгоценных металлов и ведения счета ответственного хранения драгоценных металлов в Банке России5. На основании установленных Банком России требований кредитные организации самостоятельно разрабатывают типовые формы договоров металлического счета (как обезличенного металлического счета, так и счета ответственного хранения), которые заключаются впоследствии с клиентами. По мнению диссертанта, утверждение типовой формы договора, заключаемого между кредитными организациями и Банком России, недостаточно для полноценного правового регулирования договора обезличенного металлического счета. Автором предложено включить во вторую часть Гражданского кодекса РФ самостоятельную главу («Договор металлического счета»), состоящую из двух параграфов: договор металлического счета ответственного хранения и договор обезличенного металлического счета.
В параграфе 3 главы 2 - «Банковский счет доверительного управления» -аргументирована недостаточность и коллизионносгь законодательства, регулирующего порядок открытия и ведения банковских счетов доверительного управления (в том числе - идентификации владельца счета и доверительного управляющего). В первую очередь это обусловлено спецификой объекта данного
5 Указание Банка России от 18.11.1999 N 682-У "О порядке заключения кредитными организациями договора хранения драгоценных металлов и ведения счета ответственного хранения драгоценных металлов в Банке России". // Вестник Банка России. 1999. N 70-71.
счета и необходимостью идентификации не только самого владельца счета (клиента), но и довершельного управляющего.
Автором отмечена специфичность объекта данного счета, а также применение в банковской практике нескольких видов счетов доверительного управления, каждый из которых регулируется законодательством особо. Подчеркнуто отсутствие единой доктринальной позиции огноаггельно правовой природы договора доверительного управления.
Рассматривая отдельные элементы договора доверительного управления паевыми инвестиционными фондами как одной из наименее урегулированной законодательно разновидности счетов доверительного управления, диссертант отмечает особенности статуса владельца счета доверительного управления паевыми инвестиционными фондами. Паевой инвестиционный фонд - это обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. Поскольку сторонами договора банковского счета являются клиент и банк, последний не вправе открывать счет «обособленному имущественному комплексу» и вынужден заключать договор счета с доверительным управляющим. Соответственно, расширяется комплектность документов для открытия данного счета, усложняются требования к идентификации в целях открытия счета клиента, его представителя и выгодоприобретателя.
Кроме того, при оформлении банковской карточки данного клиента возникает необходимость учесть особый субъект - специальный депозитарий, осуществляющий контрольные функции в отношении денежных средств, находящихся на данном счете, и обладающий правами доступа к банковскому счету. Вместе с тем, установленная Инструкцией Банка России № 28-И форма банковской карточки не позволяет указать в ней специальный депозитарий, обладающий лишь контрольными полномочиями в отношении имущества паевого инвестиционного
фонда (в частности, контроля за расходованием указанных средств) и не обладающего правами на проведение операций по данному счету. Кроме того, специализированный депозитарий - это самостоятельное юридическое лицо, располагающееся зачастую по иному адресу, чем доверительный управляющий. Возникает проблема указания фактического адреса в соответствующем поле банковской карточки.
Таким образом, отсутствие правового регулирования счетов доверительного управления обуславливает возникновение многочисленных сложностей и ошибок в деятельности кредитных организаций по открытию, ведению и закрытию указанных счетов. Автором аргументируется необходимость совершенствования законодательства об открытии, ведении и закрытии счетов доверительного управления.
Четвертый параграф главы 2 - «Депозитные счета нотариусов» - посвящен анализу правовых проблем исполнения банками решений и требований налоговых органов в отношении указанных счетов.
Подчеркивается, что находящиеся на депозитных счетах нотариуса, занимающегося частной практикой, денежные средства не являются его доходом. Следовательно, на указанном депозитном счете чужие денежные средства одного или более лиц подлежат хранению отдельно от собственных денежных средств нотариуса.
Неясна правовая природа депозитных счетов нотариусов. Исходя из анализа действующего законодательства и нормативных актов Банка России, ее определить довольно сложно. В частности, в Инструкции № 28-И депозитный счет нотариуса обозначен как банковский счет. Следовательно, он открывается на основании договора банковского счета.
В статье 11 Налогового кодекса Российской Федерации понятие счета раскрыто через расчетные (текущие) и иные счета в банках, которые: (1) открыты на основании договора банковского счета, (2) на которые зачисляются (3) и с которых могут расходоваться денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей, нотариусов, занимающихся частной практикой.
Депозитный счет нотариуса подпадает под все указанные признаки счета и, следовательно, обладает правовым режимом банковского счета в понимании главы 45 Гражданского кодекса Российской Федерации. Это означает, что права клиента по распоряжению средствами, находящимися на данном счете, могут быть ограничены (операции по данному счету могут быть приостановлены, а денежные средства взысканы по решению налогового органа) несмотря на то, что владельцем указанных денежных средств будет являться третье лицо.
Диссертант полагает подобную ситуацию недопустимой и полагает, что:
1) необходимо дополнить действующее законодательство нормой, исключающей применение к депозитному счету нотариусов мер по приостановлению операций по счету и взысканию со счета денежных средств по долгам нотариуса;
2) в целях противодействия легализации (отмыванию) денежных средств, полученных преступным путем, и финансированию терроризма необходимо обязать банки идентифицировать при открытии депозитного счета не только нотариуса, но и выгодоприобретателей, в пользу которых на указанный счет будут перечислены денежные средства. Указанное правило следует включить в Положение об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и фш iai icupoeai шга терроризма" (утв. Bai ikom России 19.08.2004 N 262-П);
3) в целях надлежащего исполнения банками обязанности по идентификации клиентов, представителей и выгодоприобретателей, необходимо обязать нотариусов предоставлять в банк, в котором открыт депозитный счет, сведения (документы), необходимые для идентификации лица, в пользу которого на депозитный счет нотариуса поступили денежные средства (посредством внесения дополнений в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 № 4462-
I).
В параграфе 5 главы 2 - «Правовой режим номинальных банковских счетов» - исследованы понятие и правовая природа номинальных банковских счетов, а также особенности их открытия (закрытия) и осуществления по ним
банковских операций, разработана концепция номинальных банковских счетов, внесены предложения по совершенствованию законодательства в укатанной области.
Номинальные банковские счета - известный в мировой практике финансовый инструмент, позволяющий снизить риски покупателя и продавца при осуществлении сделок по покупке корпоративных прав и объектов недвижимости.
Суть операции состоит в том, что покупатель открывает в банке-агенте номинальный банковский счет и перечисляет на него средства. Деньги находятся на счете до тех пор, пока стороны не выполнят ряд условий, указанных в заключаемом между ними договоре, после которых сделка считается состоявшейся. Как только оговоренные условия выполнены, продавец получает доступ к средствам. Такими условиями могут быть, например, получение справки БТИ при сделках купли-продажи объектов недвижимости, получение согласия кого-то из акционеров при передаче корпоративных прав и т.д. Таким образом, стороны сделки минимизируют ряд возникающих и потенциальных рисков6.
Автором сформулировано определение номинального банковского счета как банковского счета, открываемого банком номинальному владельцу на основании договора банковского счета для проведения операций с денежными средствами, не принадлежащими этому номинальному владельцу.
Исследован правовой режим денежных средств, находящихся на номинальном банковском счете. Подчеркнуто, что денежные средства, находящиеся на номинальных счетах, не являются ни доходом, ни имуществом номинального владельца. На них не может быть обращено взыскание по долгам и обязательным платежам номинального владельца, эти средства не входят в состав наследства номинального владельца. Если законом не предусмотрено иное, то номинальный владелец не вправе использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на номинальном счете. Денежные средства, находящиеся на номинальных счетах, являются имуществом собственника денежных средств, если законом не установлено, что эти денежные средства являются имуществом
6 Комментарий Ю. Деревко к законопроекту «О внесении изменений в некоторые законодательные акты (относительно внедрения института номинальных банковских счетов) интернет-ресурсу Maanimo.com. //URL: http://ibank.ua/news/content/7805
выгодоприобретателя, определяемого на основании закона и/или договора номинального владельца с собственником денежных средств.
Определены существенные условия договора номинального банковского счета, изложены особенности ведения данного счета (в частности, обозначены права номинального владельца и собственника денежных средств по распоряжению денежными средствами, находящимися на счете).
Вывод диссертанта о необходимости внедрения номинальных банковских счетов обусловлен необходимостью решения государственной задачи формирования рынка доступного жилья, неотъемлемым условием выполнения которой является развитие рынка ипотечных ценных бумаг как высоконадежных и привлекательных для институциональных инвесторов инструментов. Номинальные банковские счета позволяют отчасти решить указанную проблему. О высокой значимости института номинального счета для экономики страны свидетельствует тог факт, что еще в 2007 г. был разработан законопроект о внесении в Гражданский кодекс Российской Федерации изменений, связанных с введением института номинальных банковских счетов. И хотя законопроект в конечном итоге не был принят, в зарубежных странах аналогичные инсппугы либо существуют (эскроу-счета), либо успешно внедряются (аналогичный законопроект внесен на рассмотрение в Верховную Раду Украины в марте 2011 года).
В рамках предложенной автором концепции номинальных банковских счетов предлагается законодательно закрепить генеральную (типовую) форму договора номинального банковского счета, подлежащего заключению в тех случаях, когда возникает необходимость зачисления денежных средств не с целью платежа, а лишь для передачи контроля (и управления) денежными средствами.
В главе 3 диссертационного исследования - «Правовые проблемы открытия, ведения и закрытия банковских счетов», - состоящей из пяти параграфов, рассмотрены отдельные правовые проблемы открытия (закрытии) кредитными организациями банковских счетов, оформления предоставленных клиентом документов, идентификации клиента, его представителя или
выгодоприобретателя (том числе - при идентификации иностранных публичных должностных лиц), а также при осуществлении по счетам банковских операций.
В параграфе 1 главы 3 - «Проблемы совершенствования законодательства об открытии, ведении и закрытии банковских счетов» - анализируется правовой режим отдельных видов банковских счетов (карточных, текущих и транзитных валютных и иных), аргументируется вывод необходимости совершенствования действующего в указанной области законодательства.
В научной литературе отмечено, что договор карточного счета является разновидностью договора банковского счета, но в нормативных актах данная позиция отражения не нашла. В частности, Инструкция № 28-И не только не выделяет указанный счет в числе открываемых клиентами банковских счетов (счетов по вкладу), но и не называет его. Исследуя правовой режим карточного счета, диссертант отмечает, что в настоящее время единственным специальным нормативным актом, в котором отражены особенности правового режима карточного счета, порядка его огкрышя, ведения и закрытия, является Положение Банка России от 24.12.2004 № 266-П «Об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт».
В зарубежной практике существуют различные подходы к правовому режиму карточного счета. Так, в Банковском кодексе Республики Беларусь карточный счет признан самостоятельным видом в системе банковских счетов. Карточные счета именуются наряду с текущими, сберегательными и корреспондентскими счетами.
В практике западных банков принято при открытии так называемых текущих счетов физических лиц и юридических лиц «привязывать» к указанным счетам различные виды банковских карт. При этом банковская карта становится средством управления банковским счетом наряду с системой «Банк-клиент». Для России же такой порядок осложнен значительным количеством банковских счетов, обладающих различным правовым режимом, которые подлежат открытию в балансе кредитной организации.
На взгляд автора, порядок открытия, ведения и закрытия карточного счета во многом зависит от решения вопроса о том, универсальным или специальным
банковским счетом является карточный счет. В последнем случае Банком России может быть установлен специальный порядок его открытия, ведения и закрытия.
Рассматривая правовой режим транзитных валютных счетов, автор отмечает, что указанные счета открываются только в иностранной валюте для идентификации поступлений иностранной валюты в пользу резидентов. Аргументируется, что транзитные валютные счета не обладают правовым режимом банковского счета в понимании главы 45 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку не являются самостоятельными, открываются резидентом «в связи» и «одновременно» с открытием расчетных счетов в иностранной валюте. Кроме того, перечень операций, осуществляемых уполномоченными банками по данному счету, значительно ограничен. Позиция арбитражных судов по данному вопросу однозначна: транзитные счета не относятся к классическим банковским счетам.
По мнению диссертанта, отсутствие надлежащего правового регулирования транзитных валютных счетов вызывает определенное непонимание правоприменителей (в первую очередь — кредитных организаций) по следующим вопросам:
- возникает ли у банков обязанность уведомлять налоговые органы об открытии или закрытии данных счетов, изменении реквизитов данного счета, а также выполнении иных обязанностей, предусмотренных п. 1 ст. 86 Налогового кодекса РФ;
- вправе ли банки исполнять решения налоговых органов о приостановлении операций по транзитным валютным счетам, вынесенных в порядке ст. 76 Налогового кодекса РФ;
- каков порядок пересчета суммы денежных средств, операции на которую приостановлены налоговыми органами (в случае, если сумма, подлежащая «блокированию», указана в решении налогового органа в российских рублях, а денежные средства находятся на транзитном валютном счете, соответственно, в иностранной валюте).
По итогам проведенного исследования автор приходит к выводу о необходимости закрепления в Инструкции Банка России № 28-И правового режима
транзитного валютного счета, в том числе - права уполномоченных банков при исполнении решений уполномоченных органов о приостановлении операции клиентом по счетам клиента осуществлять перерасчет рублевого эквивалента указанной в решении суммы на дату получения соответствующего реши [ия.
В диссертации также отмечено, что действующим законодательством не урегулирован порядок идентификации арбитражных управляющих при совершении ими операций по банковским счетам клиентов, находящихся в процессе признания их несостоятельными (банкротами). Учитывая тот факт, что в соответствии с Федеральным законом от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» при введении в отношении клиента-должника внешнего управления к арбитражному управляющему переходят права руководителя организации (а, следовательно, и права по распоряжению денежными средствами на банковском счете), автор предлагает идентифицировать внешнего (а впоследствии и конкурсного) управляющего с учетом требований, предусмотренных в отношении идентификации руководителей клиентов - юридических лиц. На основании изложенного, предложено дополнить главу 4 Инструкции Банка России № 28-И новым пунктом (пункт 4.14), и изложить его в следующей редакции: «для открытия счета юридическому лицу, в отношении которого введена процедура банкротства, банку дополнительно предоставляются следующие документы:
а) копия паспорта арбитражного управляющего;
б) карточка с образцами подписей, содержащая образец подписи арбитражного управляющего и оттиск печати;
в) заверенную судом или нотариально копию определения о назначении лица арбитражным управляющим».
Определенные особенности присущи и порядку ведения банковского счета юридического лица, в отношении которого осуществляется процедура банкротства.
Так, например, согласно ст. 126 вышеуказанного Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», одним из последствий открытия конкурсного производства является снятие ранее наложенных арестов на имущество должника и иных ограничений распоряжения имуществом должника.
Основанием для снятия ареста на имущество должника является решение суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Наложение новых арестов на имущество должника и иных ограничений распоряжения имуществом должника не допускается.
При этом ст. 76 Налогового кодекса Российской Федерации не предусматривает каких-либо иных оснований для отмены решения о приостановлении операций по счетам налогоплательщика, кроме соответствующего решения об отмене, вынесенного налоговым органом.
Исходя из изложенного, автор приходит к выводу о противоречии норм Налогового кодекса РФ и Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» и необходимости применения в случае возникновения подобного противоречия положения Федерального закона «О несостоятельности «банкротстве») (в частности, статью 126).
По результатам исследования автором сформулированы предложения по совершенствованию правового регулирования порядка открытия, ведения и закрытия отдельных видов банковских счетов, в частности:
- уточнить установленные Инструкцией Банка России № 28-И требований отноаггельно объема информации, содержащейся в удостоверительной надписи уполномоченного сотрудника банка на карточке с образцами подписей и оттиска печати;
- необходимости принятия специального нормативного акта, регулирующего порядок раскрытия информации, составляющей банковскую тайну, органам предварительного следствия;
- необходимость принятия уточняющих норм либо официальное разъясните Министерства финансов Российской Федерации и Федеральной налоговой службы по вопросу соотношения ст. 126 Закона о банкротстве и ст. 76 НК РФ в части снятия ограничений по распоряжению денежными средствами на счетах должника;
- предусмотреть в рамках Инструкции Банка России № 28-И порядок расторжения договора банковского счета в случае более раннего приостановления операций по данному счету, либо аресту денежных средств на счете, а также
уточнить, какие расходные операции могут осуществляться по «закрытому» счету, на основании каких документов и по чьему распоряжению могут списываться денежные средства со счета закрытого счета клиента и каким образом следует заполнять поле расчетного документа «Плательщик».
В работе содержатся и иные предложения по совершенствованию действующего законодательства
В параграфе 2 главы 3 - «Эволюция формы карточки с образцами подписей и оттиска печати: требования по заполнению» — автор исследует динамику изменения формы (формата) карточки с образцами подписей и оттиска печати (далее - «карточка»), отмечает нормативные требования, присущие всем без исключения формам, и выделяет особенности различных по дате принятия форматов.
Анализируются три основные правовые проблемы, связанные с применением установленной Инструкцией Банка России № 28-И формы карточки, а именно:
1) п. 7.12 Инструкции Банка России № 28-И предусматривает обязанность банка принимать карточку, в которой подлинность подписей всех лиц, наделенных правом первой и второй подписи, засвидетельствована одним нотариусом. Данное требование довольно сложно выполнить клиенту, который наделил правом первой и (или) второй подписи лиц, территориально находящихся в различных городах или даже странах.
Учитывая, что более ранняя банковская практика допускала возможность предоставления клиентами карточки, в которой образцы подписей граждан РФ и иностранных граждан были заверены нотариусами разных стран, введенное правило представляется крайне нецелесообразным и подлежит исключению из п. 7.12 Инструкции Банка России № 28-И;
2) отсутствие достаточной правовой регламентации счетов доверительного управления затрудняет не только порядок открытия такого счета (поскольку перечень подлежащих запросу документов неясен), но и осуществление по нему операций. Соответственно, необходимо дополнить положения Инструкции Банка России № 28-И перечнем документов, который надлежит предоставлять для открытия счетов доверительного управления;
3) отмечено, что наиболее сложным в правоприменении вопросом остается выполнение кредитными организациями обязанности по установлению места нахождения единоличного исполнительного органа юридического лица (особенно в тех случаях, когда данные полномочия переданы управляющей организации) в рамках процедуры идентификации клиента, его представителя и выгодоприобретателя.
Между тем, обязанность клиента своевременно информировать банк об изменении фактического места нахождения единоличного исполнительного органа, равно как и ответственность за невыполнение данной обязанности в законодательстве не предусмотрены.
Параграф 3 главы 3 - «Проблемы идентификации кредитными организациями иностранных публичных должностных лиц» — посвящен проблемам выявления среди клиентов (потенциальных клиентов) кредитных организаций и идентификации иностранных публичных должностных лиц (далее -«ИПДЛ»),
Автором отмечена необходимость создания на мировом уровне единой информационной системы (базы данных), содержащей перечни должностных лиц ее государств-участников, обновляемой при каждом назначения на должность и, соответственно, освобождении от должности лиц, подпадающих под признаки ИПДЛ. Эта система должна предусматривать возможность получения необходимой информации об ИПДЛ и их родственниках не только банками, но и иными организациями, осуществляющими операции с денежными средствами (страховыми, факторинговыми организациями и иными субъектами). Вместе с тем отмечено, что в условиях мирового финансово-экономического кризиса реализация подобной идеи сопряжена со значительными организационными и финансовыми сложностями.
В целях наиболее оптимального исполнения кредитными организациями требований Банка России об идентификации ИПДЛ предложено дополнить положения ст. 7.3 Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», новым пунктом, содержащим обязанность иностранных публичных
должностных лиц самостоятельно раскрывать информацию о своей принадлежности к указанной категории лиц при открытии (ведении) банковских счетов.
Дополнительно предложено разработать типовую форму Анкеты клиента в соответствии с требованиями, установленными Положениями Банка России от 16.12.2003 № 242-П «Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах» и от 19.08.2004 № 262-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (в том числе содержащую информацию о принадлежности клиента к категории ИПДЛ). За непредставление указанной информации, либо предоставление недостоверной информации целесообразно предусмотреть в ст. 7.3 ответственность иностранных публичных должностных лиц.
В случае выявления кредитной организацией фактов представления клиентом заведомо ложной информации о своей принадлежности к категории ИПДЛ, кредитным организациям необходимо предоставить право расторгать заключенные с нарушением законодательства договоры банковского счета.
В параграфе 4 главы 3 - «Правовые проблемы дистанционного банковского обслуживания» на основе анализа действующего законодательства (включая новейшие нормативные правовые акты о национальной платежной системе, электронных подписях и проч.), а также научных трудов сформулирован вывод о недостаточности специального законодательства, регулирующего основания и порядок дистанционного банковского обслуживания (ДБО).
Принимая во внимание широкое распространение дистанционного банковского обслуживания в банковской практике, автор излагает предложения по совершенствованию действующего законодательства, в числе которых:
1) издание Банком России нормативного акта, устанавливающего особенности ДБО (включая вопросы взаимоотношения кредитной организации с клиентом, а также существенные условия договора об установлении ДБО);
2) закрепление обязанности кредитной организации по сбору и хранению сведений о лицах, которым передаются коды, пароли и иные технические средства
доступа к управлению банковским счетом клиента посредством ДБО, а также обязанности клиента такие сведения и документы предоставлять путем внесения соответствующих изменений в положения Федерального закона от «02» декабря 1990 года № 395-1 «О банках и банковской деятельности»;
3) установить обязанность кредитной организации разрабатывать программу обучения и подготовки кадров для работы с ДБО.
Учитывая возрастающее значение ДБО для осуществления банковской деятельности, в условиях отсутствия специального нормативного регулирования, автор предлагает использовать в практической деятельности кредитных организаций, следующие рекомендации:
1) предусматривать во внутрибанковских документах (в первую очередь -в инструкциях и правилах открытия, ведения и закрытия банковских счетов) особенности осуществления ДБО, права и обязанности кредитной организации и соответственно клиента;
2) исходя из необходимости исполнения требований Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма», - включать во внутрибанковские правила обязанность кредитных организаций по идентификации лиц, распоряжающихся банковским счетом в рамках ДБО (изложенные в рекомендациях и письмах Банка России), а также обязанности клиентов по предоставлению соответствующей информации и документов;
при заключении отдельных вцдов договоров (например, кредитных договоров) или при работе с финансовыми инструментами (например, банковскими гарантиями) необходимо помнить об особенностях соответствующих договорных конструкций и законодательных требованиях к соблюдению простой письменной формы документа. Несмотря на то, что в правоприменительной банковской практике все чаще применяются различные способы электронного взаимодействия банка и клиента, необходимо четко понимать, что далеко не всегда банк вправе заключить с клиентом договор электронным способом, используя лишь средства ДБО. Банковские гарантии, выдаваемые электронным способом (или посредством системы БЖЦ^.Т.)
по-ггрежнему признаются судами недействительными ввиду несоблюдения письменной формы банковской гарантии. Соответственно, банк должен принимать решения о заключении договоров или работе с финансовыми инструментами с учетом существующих правовых рисков.
В заключительном параграфе 5 главы 3 - «Пути совершенствования законодательства об открытии, ведении и закрытии банковских счетов» -автором проанализирована динамика и основные тенденции развития законодательства о банковских счетах, внесены предложения по его совершенствованию.
Проведенный анализ позволил автору выявить основные проблемы правового регулирования банковских счетов, в том числе: отсутствие в законодательстве четких критериев, позволяющих отнести открываемый кредитной организацией счет к категории банковских счетов; неурегулированность правового режима отдельных видов банковских счетов (накопительного, карточного, ссудного и проч.), в том числе порядка их открытия и закрытия и иные.
Автор полагает, что для разрешения существующих проблем правового регулирования банковских счетов, в том числе - порядка их открытия, ведения и закрытия целесообразно разработать целостную концепцию счетов, открываемых в кредитной организации. Указанная система должна объединить не только счета, традиционно считающиеся «банковскими», но и счета, являющиеся отличными от них, но сохраняющих некоторые общие с ним черты.
Автор предлагает обратить внимание на урегулированный главой 30 части 2 ГК РФ договор купли-продажи. Данный договор является общим договором, носящим характер родового договора. Структура данной главы предусматривает: общие положения о купле-продаже и особые правила, относящиеся к разным видам договоров купли-продажи: розничная торговля, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, продажа недвижимости и т. д. Аналогично структурирована и глава 37 части 2 ГК РФ, содержащей общие правила и специальные правила, установленные для различных договоров.
По аналогии со структурой вышеуказанных глав автором предложено изменить название и структуру главы 45 части 2 ГК РФ и предусмотреть в ней следующие разделы: общие положения о банковских счетах; универсальные банковские счета; специальные банковские счета; небанковские счета (металлические счета и счета депо).
Соответственно, в рамках главы 45 Гражданского кодекса РФ предложено выделить пять параграфов. В первом параграфе предложено раскрыть правовой режим договора счета, во втором - предусмотреть классификацию счетов, в соответствии с которой будут формироваться оставшиеся параграфы данной главы.
Третий параграф целесообразно посвятить универсальным банковским счетам (расчетный, текущий, корреспондентский и др.).
В четвертом параграфе допустимо раскрыть особенности правового режима отдельных видов банковских счетов (карточный счет, счет доверительного управления и иных), в том числе так называемых «квазибанковских», бухгалтерских (транзитного валютного счета, депозитного и ссудного) счетов.
В пятом параграфе данной главы целесообразно предусмотреть правовые особенности металлических счетов.
Предложенная автором сгруюура главы 45 части 2 ГК РФ позволит создать прочную правовую основу для открытия, ведения и закрытия счетов, открываемых кредитными организациями. Безусловно, реформирование Гражданского кодекса РФ должно сопровождаться внесением соответствующих изменений в нормативные акты Банка России в целях исключения в них пробелов и противоречий.
По теме диссертации опубликованы следующие работы общим объемом 3,9
п. л.:
1. Павлова М.А. Актуальные вопросы правового регулирования открытия, ведения и закрытия банковских счетов.// Законы России: опыт, анализ, практика. 2008. №10 (0,5 п. л.);
2. Павлова М.А. Правовые проблемы регулирования металлических счетов. // Право и политика. 2009. № 10 (1.2. п. л.);
3. Павлова М.А. Правовые проблемы идентификации иностранных публичных должностных лиц при открытии счета // Аюуальные проблемы российского права 2009. №4(13) (0.6 п. л.);
4. Павлова М.А. Депозитные счета нотариусов, занимающихся частной практикой. // Банковское право. 2011. № 6 (0.3 пл.).
5. Павлова М.А. Проблемы применения банковской карточки с образцами подписей и оттиска печати. // Юридическая работа в кредитной организации. 2010. № 1(0.6. п. л.);
6. Павлова М.А. Правовое регулирование ДБО при открытии банковского счета. // Юридическая работа в кредитной организации. 2011. № 29 (0.7 п. л.).
Заказ №3506. Подписано в печать 17.02.2012 Тираж 200 экз. Усл. п. л. 1,5 РА «Аванта», тел.: +7 (495) 940-70-17; +7 (495) 648-44-98; +7 (495) 545-18-96 www.niceprintru; e-mail: 2202758@mail.ru
ТЕКСТ ДИССЕРТАЦИИ «Правовое регулирование порядка открытия, ведения и закрытия банковских счетов»
ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ «МОСКОВСКАЯ ГОСУДАРСТВЕННАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ АКАДЕМИЯ
ИМЕНИ О. Е. КУТАФИНА»
61 12-12/633
На правах рукописи
Павлова Мария Алексеевна
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПОРЯДКА ОТКРЫТИЯ, ВЕДЕНИЯ И ЗАКРЫТИЯ БАНКОВСКИХ СЧЕТОВ
Специальность 12.00.03 - гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право
Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук
Научный руководитель * *
кандидат юридических наук, доцент
Д. Г. Алексеева
Москва-2012
СОДЕРЖАНИЕ
Введение..................................................................................^
Глава 1. Понятие и современная классификация счетов, открываемых
кредитными организациями
§ 1. Генезис правового регулирования счетов, открываемых в кредитных
12
организациях.....................................................................................
§ 2. Основные виды счетов, открываемых кредитными
организациями..................................................................................26
Глава 2. Особенности правового режима отдельных видов счетов
§ 1. Накопительный (временный расчетный) счет..............................49
§ 2. Металлические счета..............................................................65
§ 3. Банковский счет доверительного управления..................................95
§ 4. Депозитные счета нотариусов.................................................Ю9
§ 5. Правовой режим номинальных банковских счетов.......................116
Глава 3. Правовые проблемы открытия, ведения и закрытия
банковских счетов
§ 1. Проблемы совершенствования законодательства об открытии, ведении
и закрытии банковских счетов.............................................................131
§ 2. Эволюция формы карточки с образцами подписей и оттиска печати:
требования по заполнению....................................................................151
§ 3. Проблемы идентификации кредитными организациями иностранных
публичных должностных лиц...............................................................167
§ 4. Правовые проблемы дистанционного банковского
1 оо
обслуживания...................................................................................1
§ 5. Пути совершенствования законодательства об открытии, ведении и
закрытии банковских счетов.................................................................196
Библиография.............................................................................206
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы исследования. Современная банковская деятельность невозможна без использования передовых информационных технологий, позволяющих повысить качество предоставляемых услуг и расширить их перечень1. Особую актуальность внедрение кредитными организациями новых банковских технологий приобретает применительно к расчетно-банковскому обслуживанию юридических и физических лиц.
Кредитные организации, наделенные правом на открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц, способны оперативно удовлетворять потребности в своевременном проведении платежей у организаций и населения. Становится очевидным, что потребности гражданского оборота в разнообразных финансовых инструментах требуют как расширения круга возможных банковских счетов, так и развития регламентации уже предусмотренных законодательством видов банковских счетов2, а также
порядка их открытия, ведения и закрытия.
Практика применения правовых норм, регламентирующих порядок осуществления расчетно-банковского обслуживания клиентов, показывает, что правовая база в этой области имеет серьезные недостатки. В частности, не установлен правовой режим отдельных видов банковских счетов (карточных счетов, счетов доверительного управления, номинальных банковских счетов и иных), в которых заинтересованы хозяйствующие субъекты. По-прежнему существуют пробелы в регламентации процедуры обслуживания банковских счетов (например, нечетко обозначена очередность списания денежных средств со счета плательщика при их недостаточности). Очевидна необходимость
1 Пункт 8 Стратегии развития банковского сектора Российской Федерации на период до 2015 года (Приложение к Заявлению Правительства РФ N 1472п-П13, Банка России N 01-001/1280 от 05.04.2011). // Вестник Банка России. 2011. N21.
2 Пункт 2.4.1. Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009). // Вестник ВАС РФ, ноябрь, 2009.
формирования правовой базы для применения в расчетно-банковских операциях новейших информационных технологий (в первую очередь, - дистанционного
банковского обслуживания).
В правоприменительной практике возникают многочисленные проблемы, связанные с осуществлением банками идентификации клиентов, их представителей и выгодоприобретателей, проведением мероприятий
обязательного контроля.
Следует также отметить, что в настоящее время наблюдается усложнение структуры и увеличение количества нормативных актов, регулирующих порядок открытия, ведения и закрытия банковских счетов.
Динамично развиваются международные связи, приводящие к необходимости взаимодействия между российскими и зарубежными банками по поводу осуществления расчетно-банковского обслуживания. Соответственно, особую актуальность приобрели вопросы унификации российского законодательства согласно европейским стандартам.
Указанные проблемы создают серьезные препятствия для развития российской банковской системы, ставят под сомнение реальность достижения важнейших государственных задач по ее укреплению, обеспечению эффективного и бесперебойного функционирования платежной системы государства,3 а также реализации основных направлений деятельности
Правительства Российской Федерации и Банка России по совершенствованию
%
*
банковского сектора.
России нужна новая государственная политика ускоренного развития
банковского сектора, составной частью которой станет правовое регулирование
банковского счета, в том числе порядка открытия, ведения и закрытия
банковских счетов. Основанная на развитой нормативной основе национальная
банковская система должна быть «адекватной масштабам нашей страны, как по
общему объему предоставляемых финансовых средств, так и по способности
3 Пункт 1.1. Концепции развития платежной системы Банка России на период до 2015 года (одобрена решением Совета директоров Банка России от 16.07.2010, протокол № 16) // Вестник Банка России. - 2010, № 44.
дойти до каждого региона, участка производства, каждого человека» .
Актуальность темы диссертационного исследования объясняется необходимостью системного анализа нормативных актов, регулирующих порядок открытия, ведения и закрытия банковских счетов, выявления правовых коллизий и разработки предложений по совершенствованию законодательства.
Потребность в комплексном и углубленном изучении различных аспектов правового регулирования порядка открытия, ведения и закрытия банковских счетов послужили основанием для избрания темы настоящего исследования.
Степень научной разработанности темы. Основу исследования, безусловно, составили труды российских дореволюционных ученых -П.П. Цитовича, Г. Ф. Шершеневича, и иных. В указанных трудах рассматривались, преимущественно, особенности правового регулирования
отдельных банковских операций.
В советский период довольно много внимания уделялось рассмотрению правового режима банковского счета в трудах таких ученых как М. М. Агарков, О.С.Йоффе, Е. С.Компанеец, JI. С. Эльяссон и других ученых.
В настоящее время правовой режим банковского счета, а также отдельные аспекты юридической оценки действий кредитной организации по исполнению договора банковского счета стали предметом исследований М. И. Брагинского, В. В. Витрянского, A.A. Вишневского, А .Я. Курбатова, О.М. Олейник, Е.А.Павлодского, Е. Н. Пастушенко, Н.Ю. Рассказовой, С. В. Сарбаша, Е. А. Суханова, Г. А. Тосуняна, А. Е. Шерстобитова и других ученых.
Вместе с тем, основное внимание исследователей было направлено на анализ правового режима договора банковского счета, а правовые проблемы порядка открытия, ведения и закрытия банковских счетов были незаслуженно забыты и рассматривались в вышеуказанных работах весьма фрагментарно.
Следует также учитывать, что экономические реалии и банковские технологии развиваются столь динамично, что законодательство не может отразить эти изменения своевременно. Многие теоретические концепции в
4 Тосунян Г. А. Банкизация России: право, экономика, политика. - М.: Олимп-Бизнес, 2008. - С. 42.
существующих экономических условиях также требуют переосмысления.
Таким образом, назрела необходимость комплексного монографического исследования порядка открытия, ведения и закрытия банковских счетов, чему и посвящено настоящее исследование.
Многие из рассматриваемых в настоящем исследовании проблем раскрыты в совершенно новых для российской науки аспектах.
Основной целью исследования является комплексный анализ правового регулирования порядка открытия, ведения и закрытия банковского счета, выявление основных проблем, закономерностей и тенденций его правовой регламентации, а также разработка предложений по совершенствованию нормативных актов в рассматриваемой области.
Вышеуказанная цель предопределила следующие задачи исследования:
- сформулировать понятие и раскрыть признаки банковского счета;
- провести современную классификацию банковских счетов;
- дать оценку полноты и адекватности правового регулирования счетов,
открываемых в кредитных организациях;
- оценить динамику развития законодательства в области банковских
счетов;
- определить практическую сущность отдельных видов счетов, открываемых кредитными организациями (накопительных, металлических, счетов доверительного управления, депозитных счетов нотариусов, номинальных банковских счетов и иных);
- рассмотреть особенности порядка открытия и обслуживания банковских
счетов в зависимости от их вида;
- выявить пробелы и проблемы в применении законодательства о счетах, открываемых в кредитных организациях, и предложить пути их устранения;
- предложить варианты применения универсальных требований к открытию и обслуживанию банковских счетов в целом и отдельных их
разновидностей в частности.
Объект диссертационного исследования составляют общественные
6
отношения, складывающиеся между юридическими и физическими лицами (клиентами) и кредитными организациями по вопросу открытия, ведения и закрытия счетов, а также отношения, складывающиеся между кредитными организациями и Центральном Банком Российской Федерации в связи с осуществлением банковского регулирования.
Предмет диссертационного исследования составили нормативные правовые акты, нормативные акты Банка России и иных контролирующих органов, локальные акты кредитных организаций, материалы судебной (арбитражной) и правоприменительной практики, а также научные публикации отечественных ученых по исследуемым проблемам.
Теоретической основой исследования являются фундаментальные разработки отечественных ученых, в которых с позиций частного и публичного права освещались понятие и правовой режим банковского счета, иные спорные вопросы банковского права, а именно: М.М. Агаркова, Д.Г. Алексеевой, Т.А. Андроновой, A.B. Аграновского, Т.А. Бацановой, В.А. Белова, М.И. Брагинского, А.Г. Братко, Ю.А. Богомоловой, А.Ю. Бурковой, A.A. Вишневского, В. В. Витрянского, С.Н. Братуся, О. Н. Горбуновой, М. А. Гурвича, И.С. Гуревича, А.Н. Гурьева, Н. Ю.Ерпылевой, Л.Г. Ефимовой, С.Л. Ермакова, Р.З. Загирова, М.А. Зинковского, И.Н. Житникова, A.A. Кальгиной, А.Я.Курбатова, СЛ.Карчевского, К. К. Лебедева, Л.В. Лямина, M. Н. Малеиной, Д. И. Мейер, В. П. Мозолина, Л. А. Новоселовой, С.В.Пыхтина, М.М. Прошунина, О.М. ' Олейник, Т.Р. Петраченко, Э.Г. Полонского, В.А. Рахмиловича, В.В. Рогова, Е.А. Ровинского, C.B. Сарбаша, Э.Д.Соколовой, Е.А. Суханова, Г. А. Тосуняна, М.А. Толчинского, Ю.К. Толстого, Е. А. Флейшиц, Е.Г. Хоменко, P.O. Халфиной, Г.Ф. Шершеневича, Е.Д. Эриашвили и др.
Методологической основой исследования являются общенаучные методы (анализ, синтез, системно-структурный метод, обобщение и аналогия), а также специальные методы (исторический, сравнительно-правовой, формальнологический, статистический и системный).
Научная новизна состоит в том, что впервые в отечественной науке проведено комплексное правовое исследование порядка открытия, ведения и закрытия банковских счетов на основе анализа гражданского, банковского, налогового и иных отраслей законодательства, а также законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем, и финансированию терроризма.
В диссертации рассмотрены новейшие изменения законодательства, выявлены его внутренние и системные противоречия, изложены предложения по совершенствованию правового регулирования.
В диссертационном исследовании сформулированы и вынесены на защиту
следующие основные положения:
1. Правовым основанием для открытия накопительного счета создаваемого юридического лица является договор банковского счета. Он заключается между банком и всеми учредителями создаваемого юридического лица. Диссертантом сформулирован вывод о том, что договор накопительного счета является разновидностью договора банковского счета с ограниченным правовым режимом.
2. Договор обезличенного металлического счета является самостоятельным типом договора, отличным от договора банковского счета, который, однако,
сохраняет некоторые общие с ним черты.
3. Предметом договора обезличенного металлического счета являются не ювелирные изделия или их лом, а обезличенный драгоценный металл, который следует считать безналичной формой стандартных мерных слитков из соответствующего металла. Родовыми признаками обезличенного металла следует считать только вид драгоценного металла и его вес. Проба и количество слитков не могут считаться родовыми признаками обезличенного драгоценного металла, поскольку проба мерных слитков определяется нормативно, а количество слитков не имеет значения для безналичной формы их фиксации.
4. Исполнение договора банковского счета и договора банковского вклада в драгоценных металлах имеет следующие особенности. По требованию клиента
8
банк обязуется возвратить ему драгоценные металлы, вес которых соответствует целому количеству стандартных мерных слитков чистого металла высшей пробы (999 или выше). Банк не обязан возвращать клиенту часть стандартного мерного слитка. В случае подобного требования банк вправе ограничиться выплатой клиенту денежного эквивалента части слитка по ценам банка на дату платежа.
5. Номинальным банковским счетом является банковский счет, открываемый банком номинальному владельцу на основании договора банковского счета для проведения операций с денежными средствами, не принадлежащими этому номинальному владельцу.
Номинальными владельцами следует считать нотариусов, доверительных управляющих, душеприказчиков, залогодержателей, комиссионеров, агентов, поверенных и других лиц, которым по роду своей деятельности и/или в силу договора с собственником денежных средств необходимо распоряжаться чужими
денежными средствами.
6. Номинальный банковский счет является банковским счетом со
специальным правовым режимом.
Денежные средства, находящиеся на номинальных счетах, не являются ни доходом, ни имуществом номинального владельца. На них не может быть обращено взыскание по долгам и обязательным платежам номинального владельца, эти средства не входят в состав наследства номинального владельца.
Если законом не предусмотрено иное, то номинальный владелец не вправе использовать находящиеся на номинальном счете денежные средства в своих интересах. Указанные средства являются имуществом собственника денежных средств, если законом не установлено, что эти денежные средства являются
имуществом выгодоприобретателя.
Выгодоприобретатель определяется на основании закона и/или договора между номинальным владельцем и собственником денежных средств.
На денежные средства, находящиеся на номинальных счетах, может быть обращено взыскание по долгам и обязательным платежам собственника денежных средств или выгодоприобретателя, в состав имущества которого эти
9
средства входят. Номинальные владельцы могут распоряжаться денежными средствами собственника денежных средств и/или выгодоприобретателя путем совершения операций, перечень которых определяется законом или договором. В случаях, предусмотренных договором номинального банковского счета, списание денежных средств с номинального счета может осуществляться на основании распоряжения выгодоприобретателя. Договором номинального банковского счета может быть предусмотрена необходимость получения согласия собственника денежных средств, находящихся на номинальном счете, и/или выгодоприобретател
