АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Реорганизация кредитных организаций в форме слияния и присоединения по законодательству Российской Федерации»
На правах рукописи
БУЧНЕВ ПАВЕЛ ВЛАДИМИРОВИЧ
РЕОРГАНИЗАЦИЯ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ В ФОРМЕ СЛИЯНИЯ И ПРИСОЕДИНЕНИЯ ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Специальность 12 00 03 - гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право
АВТОРЕФЕРАТ
диссертации на соискание ученой степени
кандидата юридических наук
2 г МЮЛ 2010
Москва
2010
004607339
Диссертация выполнена на кафедре частного права юридического факультета Института экономики, управления и права Государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Российский государственный гуманитарный университет»
Научный руководитель: Доктор юридических наук
Лапина Марина Афанасьевна
Официальные оппоненты: Доктор юридических наук, профессор
Михайлов Николай Иванович Кандидат юридических наук Аксенова Елена Валерьевна
Ведущая организация: Финансовая академия при
Правительстве Российской Федерации
Защита состоится 23 июня 2010 г в 16-00 часов на заседании Совета по защите докторских и кандидатских диссертаций Д 212 19811 при Государственном образовательном учреждении высшего профессионального образования «Российский государственный гуманитарный университет» по адресу 125993, ГСП-3, г Москва, Миусская пл , д 6, ауд 255
С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Российский государственный гуманитарный университет»
Автореферат разослан 21 мая 2010 г
Ученый секретарь Совета Д 212 198 11 кандидат юридических наук
ЕЮ Князева
I. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ Актуальность темы исследования. Одной из важнейших задач развитая банковской системы страны является повышение капитализации коммерческих банков Работая в рыночной среде, кредитные организации не только ощущают на себе ее влияние, но и сами оказывают активное воздействие на экономические процессы, происходящие в хозяйственной жизни общества В этой связи особое значение имеет выявление тенденций развития процессов концентрации капитала в системе кредитных организаций Процесс консолидации в банковской сфере, с одной стороны, должен придать вновь образованным институтам большую финансовую стабильность, но с другой стороны, концентрация капитала способна принести дополнительные проблемы, связанные с усилением системных рисков Объединительные процессы в системе кредитных организаций России еще недостаточно изучены и не имеют пока прочной методологической основы
В условиях развития рынка в нашей стране и все возрастающего желания субъектов гражданских правоотношений обезопасить себя и свои материальные средства правовыми способами, наибольшую актуальность приобретают вопросы регулирования реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения
С помощью института реорганизации сохраняется стабильность гражданского оборота, обеспечивается правопреемство по всему комплексу прав и обязанностей в отношении третьих лиц, а как следствие - прочность договорных связей, максимально гарантируются права кредиторов, отпадает необходимость уплаты дополнительных налогов, сокращаются временные издержки, производительный капитал остается цельным, не дробится между участниками юридического лица и не изымается из сферы производства В итоге использование механизма реорганизации приводит к достижению значительного организационного и финансового эффекта
До недавнего времени вопросы правового регулирования отношений по реорганизации кредитных организаций не находили самостоятельного выражения в научных трудах специалистов и были затронуты в работах, посвященных юридическим лицам в целом1
Существующая доктринальная и правовая база, регулирующая реорганизацию кредитных организаций, не обеспечивает эффективного осуществления указанного процесса Так действующее гражданское законодательство не дает легального понятия «реорганизации кредитной организации, как юридического лица» В настоящее время не только не выработано понятие реорганизации кредитной организации, но нет даже единого направления для определения данного понятия Это представляется недопустимым, учитывая огромное практическое значение реорганизации кредитных организаций в гражданском обороте На практике, до сих пор не решены вопросы к чьей компетенции Совета директоров или Общего собрания акционеров относится вопрос об утверждении Положения о филиале, в случае, когда на базе присоединяемого банка создается филиал, необходимо ли принимать решение о создании филиала в указанном случае, отсутствуют правовые нормы для признания процесса реорганизации недействительным, комплексно не определен правовой механизм реорганизации кредитных организаций в формах разделения, выделения и преобразования
В тоже время вопросы реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения в новых экономических условиях являются недостаточно изученными в юридической литературе Так, в частности,
' Генкин Д М Юридические лица в советском гражданском праве// Проблемы социалистического права 1939 №1, Аскназий СИ Об основаниях правовых отношений между государственными социалистическими организациями// Ученые записки ленинградского юридического института Вып 1У Л, 1947, Красавчиков О А Сущность юридического лица//СГП1976 №1 , Путинский Б И Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях М ,1984 , Толстой Ю К О государственных юридических лицах в СССР// Вестник ленинградского университета. 1955 №3 , Грибанов В П Юридические лица М , 1961, Мусин В А Одночленные корпорации в буржуазном праве//Правоведение 1981 №4, Кулагин МИ Государственно-монополистический капитализм и юридическое
изменения, произошедшие в последнее время в области законодательного регулирования процесса слияния и присоединения кредитных организаций -принятие Положения Банка России «О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения» №230-П от 04 06 2003 г2 (далее - Положение Банка России №230-П), которым определен правовой механизм реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения, вызывают необходимость научной разработки надлежащего порядка реорганизации кредитных организаций, отвечающего современным потребностям общества Положением Банка России №230-П точно не закреплена необходимость переизбрания нового состава членов Совета директоров, присоединяющей кредитной организации, не определено территориальное учреждение Банка России, в которое направляется уведомление о начале процедуры реорганизации, не разработаны унифицированные требования к порядку составления договора о присоединении и слиянии, передаточному акту, содержится большое количество норм отсылочного характера, что существенно отягощает и затрудняет процесс реорганизации, а так же содержит ряд вопросов, требующих правового разрешения
Таким образом, актуальной проблемой науки гражданского права является необходимость исследования содержания реорганизации кредитных организация в форме слияния и присоединения, понятия «реорганизация кредитной организации», выделение иных видов реорганизации, а также изучение средств и способов ее осуществления
Целью диссертации является комплексное исследование теоретико-правовых проблем реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения на основе анализа теории гражданского права, российского гражданского законодательства, правоприменительной практики, выработка научно-практических рекомендаций по его совершенствованию
2 «Вестник Банка России», N 39, 16 07 2003
На достижение указанной цели направлено решение следующих научно-практических задач
- уточнить правовую сущность кредитных организаций, как субъекта рассматриваемых правоотношений,
- проанализировать нормативно-правовое регулирование процесса реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения;
- исследовать правовой механизм и правоприменительную практику реорганизации кредитных организаций в форме слияния,
- определить специфику правового регулирования осуществления реорганизации кредитных организаций в форме присоединения,
- определить специфику правового регулирования правопреемства и защиты прав акционеров и кредиторов в ходе реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения
Объектом диссертационного исследования являются правовые отношения, складывающиеся в процессе реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения, урегулированные нормами гражданского законодательства Российской Федерации
Предметом диссертационного исследования являются нормы гражданского законодательства Российской Федерации, регулирующие процесс реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения, в теоретических и практических аспектах
Методологическая основа диссертации. Настоящее диссертационное исследование базируется на совокупности следующих методов научного познания диалектический, комплексный, историко-правовой, сравнительно-правовой, системного анализа, формальнологический, социологический и др Основополагающим явился всеобщий диалектический метод познания окружающей действительности, обосновывающий взаимообусловленность всех социально-экономических
процессов, в том числе протекающих в связи с реорганизацией юридических лиц
Применение комплексного метода позволило автору проанализировать рассматриваемые вопросы во всем многообразии их связей и отношений Сочетание историко-правового и сравнительно-правового методов дало возможность выявить специфику воздействия конкретно-исторических условий на эволюцию гражданских правоотношений, складывающихся по поводу слияния и присоединения кредитных организаций Применение метода системного анализа способствовало определению места процедуры слияния и присоединения в рамках всего жизненного цикла кредитной организации
Нормативную базу исследования составляют Гражданский кодекс Российской Федерации, федеральные законы и другие нормативно-правовые акты, регулирующие правоотношения по реорганизации кредитных организаций
Большинство опубликованных до настоящего времени работ, в которых затрагивается данная тема, посвящены в основном, отдельным видам реорганизации юридических лиц В данном исследовании предпринята попытка комплексного исследования слияния и присоединения кредитных организаций, на основе норм действующего законодательства и правоприменительной практики
Теоретическая основа диссертации. Теоретическая основа для дальнейшего развития правоотношений в сфере реорганизации юридических лиц, была заложена еще в научных трудах таких известных дореволюционных и советских ученых, как М М Агарков, Ю С Гамбаров, Д М Генкин, О С Иоффе, И Б Новицкий, В А. Рясенцев, Б Б Черепахин, ГФ Шершеневич, и др Необходимо отметить, что в указанных трудах реорганизация кредитных организаций, рассматривалась лишь с точки зрения юридических лиц с общей правоспособностью
Следующий этап развития законодательства в сфере реорганизации кредитных организаций связан с преобразованиями, произошедшими в нашей стране в начале 90-х годов В этой связи необходимо отметить труды таких российских ученых-цивилистов как М И Брагинского, А В Бенедиктова, А В Гуляева, В П Грибанова, Д В Коровайко, О А Красавчикова, А В Ломакина, Б И Путинского, В А Рахмиловича, Ю К Толстого, К.Т Трофимова, Д С. Шапкина и ряда других авторов
Научная новизна. Проведенное научное исследование позволило автору уточнить определение понятия «кредитной организации» и устранить его двоякое толкование, указав, что кредитная организация, это в первую очередь коммерческая организация С помощью системного анализа нормативно-правого регулирования реорганизации кредитных организаций автором была выявлена правовая природа исследуемого процесса, которая послужила основой для формирования своего авторского определения «реорганизации кредитной организации, как юридического лица», которое до настоящего времени отсутствует в действующем законодательстве
Автором предложены пути совершенствования правого механизма реорганизации кредитных организаций в форме слияния, которые направлены на активное использование в современной практике указанной формы реорганизации Внесены существенные уточнения в порядок осуществления процесса реорганизации кредитных организаций в форме присоединения, которые позволяют снизить общие сроки проведения реорганизации в указной форме, избежать привлечения реорганизуемых кредитных организаций к штрафным санкциям, а также значительно снизить риск признания отельных процессов реорганизации недействительными
В ходе проведенного исследования были сформулированы конкретные предложения, направленные на устранение имеющихся пробелов в действующем законодательстве в части правового регулирования правопреемства при реорганизации кредитных организаций Данные предложения позволяют однозначно установить момент перехода всех прав и
обязанностей при реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения. Также в работе сформулированы конкретные предложения, направленные на совершенствования законодательства в области защиты прав и законных интересов акционеров и кредиторов реорганизуемых кредитных организаций
Основные положения и выводы, обладающие научной новизной и имеющие теоретическое и практическое значение, нашли свое отражение в положениях, выносимых на защиту
На защиту выносятся следующие основные выводы и положения:
1 В связи с двояким толкованием понятия «кредитная организация», предлагается абз 1 ст. 1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» №395-1 от 02 12 1990 г3 (далее - Закон о банках) изложить в следующей редакции «Кредитная организация - коммерческое юридическое лицо, которое для извлечения прибыли, как основной цели своей деятельности, на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности в любой организационно-правовой форме, установленной законом»
2. В действующем законодательстве отсутствует легальное понятие «реорганизации кредитной организации, как юридического лица» в связи с чем, автором предложено дополнить ст 23 Закона о банках своим авторским определением данного понятия «Реорганизация кредитной организации, как юридического лица - это совокупность взаимосвязанных юридических фактов и действий, в процессе которых права и обязанности одной или
3 Собрание законодательства РФ", 05 02 1996, N 6, ст 492
нескольких кредитных организаций переходят в порядке универсального правопреемства к другой кредитной организации или друг к другу, результатом которых является создание новой кредитной организации и/или прекращение деятельности кредитной организации, передавшей свои права и обязанности, сопровождающееся выдачей новой лицензией на осуществление банковских операций или заменой действующей»
3. В настоящее время правовой механизм осуществления процесса реорганизации кредитных организаций в форме слияния на практике практически не используется, в связи с тем обстоятельством, что в соответствии с п 23 2 Инструкции Банка России «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» №135-И от 02 04 2010 г.4 (далее - Инструкция Банка России №135-И), требуется получение новой лицензии на осуществление банковских операций и сделок, которое в свою очередь существенно осложняет и затягивает проведение рассматриваемого процесса В связи с этим, предлагается внести следующие изменения в Инструкцию Банка России №135-И и Положение Банка России №230-П
Пункт 24 3 Инструкции Банка России № 135-И предложено изложить в следующей редакции «Если участниками создаваемой в результате слияния кредитной организации становятся участники (акционеры) реорганизованных кредитных организаций, дополнительной проверки правомерности участия в уставном капитале создаваемой кредитной организации и оплаты (приобретения) ее акций (долей) не требуется».
Абзац 6 пункта 2 6 Положения Банка России №230-П предложено изложить в следующей редакции «документы, предусмотренные нормативным актом Банка России, регламентирующим процедуру
4 "Вестник Банка России", N 23,30 04 2010
регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности, для подготовки заключения о соответствии новых помещений "Кредитной организации" для совершения операций с ценностями требованиям, установленным нормативными актами Банка России, за исключением случаев, если вновь созданная «Кредитная организация», будет осуществлять операции с ценностями в помещении, которое уже было согласовано с Банком России»
4. В результате анализа специфики правового регулирования осуществтения реорганизации кредитных организаций в форме присоединения, доказана необходимость внесения изменений в Закон о банках, а также иные нормативно-правовые акты, которые будут нацелены на сокращение сроков проведения реорганизации в указанной форме, а также снижения риска привлечения реорганизуемых кредитных организаций к административной ответственности
Так, в частности предложено дополнить ст 23 5 Закона о банках абзацем следующего содержания «Обязанность по раскрытию существенных фактов, указанных в настоящей статье, не распространяется на кредитные организации, которые в соответствии с требованиями уполномоченного органа, обязаны раскрывать данные существенные факты, в качестве профессионального участника рынка ценных бумаг» Указанное дополнение позволит устранить дублирующиеся положения по раскрытию информации в форме существенных фактах, закрепленные в ст 23 5 Закона о банках и Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного приказом ФСФР от 10 10 2006 N 06-117/пз-н5
5. В процессе научного исследования было выявлено, что в действующем гражданском законодательстве точно не определен момент перехода всех прав и обязанностей при реорганизации юридических лиц,
5 Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти", N 4,22 01 2007 (Приказ)
включая случаи реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения В связи с этим автором предложено дополнить ст 58 Гражданского кодекса Российской Федерации пунктом 6 следующего содержания «6 Во всех вышеуказанных случаях моментом перехода прав и обязанностей будет являться момент, с которого юридическое лицо считается реорганизованным, определяемый в порядке, установленным п 4 ст 57 настоящего Кодекса»
6. Правоприменительная и судебная практика не дает однозначного ответа на вопрос, имеет ли право кредитор физическое лицо потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения убытков в случае, если физическое лицо получило уведомление о начале процедуры реорганизации уже после того как реорганизация кредитной организации завершилась
С целью устранения данного противоречия, автором предложено изложить п 1 абз 5 ст 23 1 Закона о банках в следующей редакции «получения им письменного уведомления (в случае использования способа уведомления кредиторов, указанного в пункте 1 части первой настоящей статьи) При этом в случае, если кредитор физическое лицо получил письменное уведомление уже после момента окончания реорганизации кредитной организации, то кредитор не имеет права требовать досрочного исполнения соответствующего обязательства, за исключением случаев, если докажет, что задержка в получении уведомления произошла по вине реорганизуемой кредитной организации или вследствие действия непреодолимой силы»
7. С момента утверждения реорганизуемыми кредитными организациями передаточного акта до момента, когда кредитные организации считаются реорганизованными проходит значительное количество времени В указанный промежуток времени состав передаваемых
прав и обязанностей может существенно измениться, что в конечном итоге может ущемить права акционеров (участников) и кредиторов реорганизуемых кредитных организаций С целью закрепления данной особенности в действующем гражданском законодательстве автором предлагается дополнить ст 58 Гражданского кодекса РФ пунктом 7 следующего содержания «7 В случае если после момента утверждения передаточного акта и разделительного баланса до момента, когда юридическое лицо считается реорганизованным, произошли изменения в составе передаваемых прав и обязанностей, требуется составление уточняющего передаточного акта или разделительного баланса на дату, когда юридическое лицо считается реорганизованным»
Теоретическая и практическая значимость работы предопределяется ее направленностью на совершенствование гражданского законодательства, а также практики его применения
Предложения и выводы, полученные в диссертации, будут полезны в деятельности органов юстиции в области государственной регистрации реорганизации кредитных организаций, в процессе преподавания гражданского права, а также могут служить основой для совершенствования российского законодательства в сфере реорганизации кредитных организаций
Практические рекомендации, сделанные автором, могут быть использованы в правоприменительной деятельности, научной работе, подготовке учебных пособий, а также при преподавании курсов гражданского права и предпринимательского права.
Апробация и внедрение результатов исследования. Основные положения и выводы диссертационного исследования нашли отражение в опубликованных работах, материалах научно-практической конференции На основе результатов исследования автором опубликованы научные статьи Выводы, положения и результаты исследования докладывались на заседании
кафедры частного права юридического факультета Института Экономики Управления и Права Российского Государственного Гуманитарного Университета, где проведено ее обсуждение
Структура диссертации определена кругом исследуемых проблем, ее целями и задачами Работа состоит из введения, трех глав, объединяющих шесть параграфов, заключения, списка нормативно-правового материала и литературы
ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ
Во введении обоснована актуальность темы исследования, степень ее разработанности, объект, предмет, цель и задачи исследования, научная новизна, сформулированы основные выводы и положения, выносимые на защиту, методологическая и теоретическая основа работы, ее теоретическая и практическая значимость
Первая глава «Теоретико-правовые аспекты реорганизации кредитных организаций, в форме слияния и присоединения» состоит из двух параграфов
В первом параграфе рассмотрена правовая сущность кредитной организации, легальное определение кредитной организации и банка по российскому законодательству. Статья 1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» №395-1 различает понятия «кредитная организация», «банк» и «небанковская кредитная организация» Разновидностью банка признана также особая категория - «иностранный банк» Однако термины «кредитная организация», «банк» и «небанковская кредитная организация» фактически содержат определения указанных организаций по российскому праву и только термин иностранный банк отсылает к иностранному законодательству Учитывая семантическое значение использованных в ст 1 Федерального закона «О банках и
банковской деятельности» №395-1 терминов, более правильным было бы предложить иную классификацию кредитных организаций по российскому банковскому праву Учитывая разницу в их правовом положении на российском банковском рынке, было бы целесообразно вначале различать российские и иностранные кредитные организации В свою очередь, они могли бы подразделяться на банки и иные небанковские кредитные организации, определяемые сообразно личному закону этих юридических лиц (ст 1202 ГК РФ)
Термин «кредитная организация» является родовым Он определяется как такое юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные Законом о банках Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество Таким образом, для определения кредитной организации российский Закон о банках предлагает традиционные признаки кредитной организации (банка), которые были выявлены и при анализе иностранного законодательства Так, кредитная организация - это- юридическое лицо, которое занимается предпринимательской деятельностью в виде банковских операций, перечисленных законодателем в специальном законе, и имеет лицензию Банка России Как и иностранное законодательство, Закон о банках предлагает формальное определение кредитной организации
Кредитные организации являются главными участниками гражданского оборота В условиях развития рынка в нашей стране и все возрастающего желания субъектов гражданских правоотношений обезопасить себя и свои материальные средства правовыми способами, наибольшую актуальность приобретают вопросы регулирования реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения
До недавнего времени вопросы правового регулирования отношений по реорганизации кредитных организаций не находили самостоятельного выражения в научных трудах специалистов Некоторые актуальные проблемы реорганизации затронуты в работах, посвященных юридическим лицам в целом
Во втором параграфе исследовано правовое регулирование слияния и присоединения кредитных организаций в Российской Федерации Правовое регулирование общественных отношений, в том числе отношений, вытекающих из деятельности кредитных организаций, центральное место в которых занимают банки, носит отраслевой характер Система права состоит из отраслей, подотраслей и институтов Понятия «система права» и «система законодательства», как справедливо отметил А В Мицкевич, рассматриваются в науке как однопорядковые, но не тождественные системы, «выражающие соответственно структуру содержания и формы позитивного права»6 Система права определяется теми общественными отношениями, которые находят в ней отражение и закрепление, а закрепляет общественные отношения система законодательства Таким образом, система права - это структурное качество
Банковские договоры, как и многие другие гражданско-правовые сделки, включают элементы административного права, как, например, осуществление валютных и иных операций, что не влияет на характер этих отношений Деятельность кредитных организаций, в том числе банков, в значительной мере определяется Федеральным законом от 10 июля 2002 г N 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (с послед изм )7 и пруденциальными нормами Банка России, который
6 Мицкевич А В Система права и система законодательства развитие научных представлений и законотворчества//Проблемы современного гражданского праваЮтв ред В Н Литовкин, В А Рахмитович М, 2000 С 23
7 Ф3 от 10 июля 2002 г N 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (с послед изм) а РФ 2002 N28 Ст 2790
осуществляет банковское регулирование и банковский надзор (ст. 56 Закона о банках) Регулирование и надзор осуществляются на основе властных полномочий Банка России, здесь напрямую задействовано административное право На этом основании более точным представляется говорить о банковском законодательстве, а не о банковском праве
Отрасли права характеризуются единством метода, тогда как отрасли законодательства могут быть и комплексные, которые, как, например, банковское законодательство, отличаются наличием различных приемов Комплексная отрасль законодательства в отличие от основных, представляет собой вторичные образования Нормы по своим исходным параметрам остаются в основных отраслях под их общим юридическим влиянием, получают вторичную прописку в комплексной отрасли законодательства Комплексные отрасли законодательства имеют прописку в основных отраслях8 Так, банковские договоры регулируются гражданским законодательством, например, договоры займа, лизинга и т д9
Характеристика законодательства, регулирующего деятельность кредитных организаций, требует его разграничения на публичное и частное Публичное право охватывает сферу государственных интересов, тогда как частное право регулирует в первую очередь права и обязанности физических и юридических лиц Публичному праву соответствует метод власти и подчинения, который нашел отражение в императивных нормах Частное право характеризуется, прежде всего, равенством сторон, а отношения регулируются в значительной степени диспозитивными нормами
Таким образом, рассматриваемое законодательство включает как нормы гражданского права, регулирующие банковские договоры, так и нормы административного права, с помощью которых осуществляется надзор за созданием и функционированием кредитных организаций
s С С Алексеев отмечает, что банковское законодательство относится к комплексной отрасли
законодательства (Алексеев С С Общая теория права В 2т М, 1981 Т 1 С 252) 'например РайхерВК Общественно-исторические типы страхования M, Л, 1997 С 190
Вторая глава «Порядок осуществления процесса реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения» разделена иа два параграфа.
Первый параграф посвящен особенностям слияния кредитных организаций На современном экономическом и политическом этапе Российская Федерация перестала быть обособленной, и мировые процессы не могут ее не затронуть Экономическое развитие Российской Федерации не оставляет сомнений в том, что в ближайшем будущем возникнет необходимость предприятий объединяться, чтобы не только выживать в жестокой конкурентной борьбе, но и преуспеть в бизнесе Такие объединения могут происходить, в частности, в форме присоединения10
Главная цель объединения - новые перспективы развития бизнеса и повышение инвестиционной привлекательности кредитной организации, качественно новые возможности повышения эффективности предпринимательской деятельности, концентрации ресурсов на ключевых направлениях, модернизации и развития производства, повышение конкурентоспособности компаний на рынке, ускорение технического перевооружения Использование института реорганизации в форме слияния или присоединения при рациональном подходе, грамотных, квалифицированных расчетах способно значительно увеличить рост производства
Можно выделить следующие признаки слияния на базе имущества двух или нескольких юридических лиц создается новое юридическое лицо, объединившиеся организации прекращают свое существование, при этом все их права и обязанности переходят к созданному путем слияния юридическому лицу.11
10 Соцкова А В Правовые аспекты реорганизации акционерных обществ в форме присоединения как гарантия стабильности бизнеса Предпринимательское право в рыночной экономике // Справочная правовая система Гарант
11 Козлова Н.В Правосубъектность юридического лица—М Статут, 2005 -476 с 195
В п 1 статьи 16 Закона об АО дано определение понятия слияния обществ возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних Это определение основано на общей норме п 1 ст 58 части первой ГК РФ, согласно которой при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом Как говорилось выше, согласно разъяснениям, данным в п 20 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. N 19, положения ФЗ «Об акционерных обществах» не предусматривают возможности проведения реорганизации акционерных обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в т ч с обществами с ограниченной ответственностью), слияние двух или нескольких акционерных обществ может осуществляться в целях создания более крупного общества
В соответствии с п 3 ст 57 части первой ГК РФ в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов Такие случаи в частности установлены в ст 27 Федерального закона «О защите конкуренции»12, согласно ч 1 которой (в ред Федерального закона от 29 апреля 2008 г N 58-ФЗ) с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляется реорганизация кредитных организации в форме слияния, при одновременном наличие всех условий, указанных в названной статье
Во втором параграфе рассмотрена специфика реорганизации в форме присоединения кредитных организаций Реорганизация в форме присоединения осуществляется по правилам, установленным для регистрации изменений, вносимых в учредительные документы
12 Ф3 «О защите конкуренции», (в ред ФЗ от 29 апреля 2008 г N 58-ФЗ)
19
юридического лица Для осуществления такой регистрации необходимо предоставить заявление о государственной регистрации, решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица, изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, документ об уплате государственной пошлины, передаточный акт, договор о слиянии и присоединении Государственная регистрация реорганизации осуществляется в течение пяти дней с момента подачи всех необходимых документов Одновременно стоит отметить, что в случае с государственной регистрацией кредитных организаций, данный срок существенно отличается, в силу специфики нормативного регулирования кредитных организаций
Сделки в банковском секторе практически исключительно проходят путем реорганизации в форме присоединения А вот другой способ — слияние кредитных организаций практически не используется Объясняется это во многом тем, что при присоединении кредитных организаций нет необходимости переоформлять лицензию на новое юридическое лицо, как это требуется в случае слияния, а также рядом других причин.
В процессе присоединения к крупному банку более мелкого нередко возникает проблема, связанная с организационно-правовой формой последнего Ряд мелких и средних кредитных организаций имеет форму общества с ограниченной ответственностью Исходя из положений российского законодательства и уже имеющейся практики можно сказать, что возможность присоединения к акционерному банку банка, действующего в форме общества с ограниченной ответственностью, как минимум, весьма затруднительна
Процесс реорганизации в форме присоединения сложен уже тем, что регламентируется довольно многочисленными нормативно-правовыми актами, контроль за соблюдением которых возложен на различные государственные органы. В частности, Федеральная служба по финансовым рынкам (ранее называлась Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг)
предъявляет довольно жесткие требования к раскрытию информации в форме сообщений о существенных фактах
Несоблюдение по тем или иным причинам данных требований может поставить под вопрос успешность процедуры слияния кредитных организаций и увеличить риски оспаривания ее результатов, в том числе промежуточных Поэтому при проведении сделок необходимо уделять должное внимание выполнению в полном объеме требований, установленных регулятором рынка ценных бумаг
Третья глава «Специфика правового регулирования правопреемства и защиты прав акционеров и кредиторов при реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения»
В первом параграфе исследуется правопреемство при слиянии и присоединении кредитных организаций
Значительный интерес представляет вопрос о моменте правопреемства при слиянии и присоединении Гражданский кодекс РФ разрешил его более системно по сравнению с ранее действовавшими законодательными актами Согласно п 4 ст 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица Таким образом, законодатель устранил имевшуюся ранее правовую коллизию, не оставляя временного промежутка для существования юридического лица без имущественной базы, поскольку момент реорганизации (а следовательно, правопреемства) приурочен к моменту возникновения (ликвидации) другого юридического лица
В соответствии со ст 58 ГК РФ переход прав и обязанностей реорганизованного юридического лица к его преемникам должен оформляться передаточным актом Его основная функция - определить, какие права и обязанности и в каком объеме переходят к каждому из правопреемников При слиянии, присоединении и преобразовании каждое из юридических лиц, прекращающих деятельность, составляет передаточный акт.
ГК РФ в общих чертах устанавливает требования к передаточному акту Этот документ должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и те обязательства, которые реорганизуемое юридическое лицо оспаривает
На практике, как для самой кредитной организации, так и для ее партнеров, огромное значение имеет вопрос о том, в какой момент переходят права и обязанности к правопреемнику С кого, например, кредитор должен требовать исполнения обязательства, если организация должник приняла решение о реорганизации
Между принятием решения о реорганизации (утверждением передаточного акта) и ее проведением, естественно, проходит какое-то время В ст 57 ГК РФ четко определен момент, когда юридическое лицо считается реорганизованным При реорганизации в форме слияния и присоединения таким моментом является день государственной регистрации вновь возникшего юридического лица Правопреемство не основано на каком-либо отдельном договоре, оно представляет собой следствие самой реорганизации юридического лица
Соответственно, определяющее значение для перехода прав и обязанностей имеет факт государственной регистрации вновь создаваемых организаций До этого момента переход прав и обязанностей невозможен, поскольку юридическое лицо - правопреемник еще не создано
По смыслу действующего законодательства реорганизация представляет собой специфический способ прекращения действующих и образования новых юридических лиц (кроме случаев реорганизации в формах присоединения и выделения), влекущий переход прав и обязанностей от ранее действовавших юридических лиц к вновь возникшим
Поскольку реорганизация всегда связана с имущественным правопреемством между кредитными организациями, при ее проведении существенное значение имеет вопрос об объеме прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику
Изучению проблем правопреемства, возникающих при проведении реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения, уделяется недостаточно внимания, несмотря на то, что институт правопреемства имеет важное значение в деле регулирования процедуры проведения реорганизации кредитных организаций
Во втором параграфе исследуются гарантии прав кредиторов и акционеров при слиянии и присоединении кредитных организаций
С вопросом о правопреемстве тесно связан еще один - о защите прав кредиторов реорганизуемых кредитных организаций При обычном переводе долга на другое лицо должник должен получить согласие кредитора, в противном случае договор о переводе долга недействителен Перевод долгов в результате реорганизации не требует согласия кредиторов реорганизуемой кредитной организации. На этот случай Гражданский кодекс РФ предусматривает специальные гарантии
Согласно ст 60 ГК РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявший решение о реорганизации, обязаны направить письменное уведомление всем кредиторам реорганизуемого юридического лица В свою очередь кредитор вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства. Здесь речь идет о праве кредитора в одностороннем порядке расторгнуть договор или изменить его условия о
сроке исполнения Согласия или несогласия должника в данном случае не имеет значения, требование кредитора должно быть удовлетворено
Проблема возникает, когда уведомление о предстоящей реорганизации не посылается вообще или приходит уже после реорганизации Ни ГК РФ, ни судебная практика не дают однозначного ответа, может ли кредитор в одностороннем порядке изменить или расторгнуть договор, если реорганизация уже состоялась С одной точки зрения из буквального прочтения ГК РФ «кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должников по которому является юридического лицо», следует, что односторонне изменение или расторжение договора возможно только до реорганизации С другой стороны необходимо учитывать цель этой нормы - защита интересов кредитора В любом случае он вправе прибегнуть к судебному порядку изменения и расторжения договора (ст.ст 450-453 ГК РФ), а также потребовать возмещения убытков, причиненных несвоевременным уведомлением
Основополагающий принцип, на котором строится концепция защиты прав акционеров, состоит в том, что условия обмена акций реорганизуемых акционерных обществ на акции или иные ценные бумаги, размещаемые при реорганизации, не могут содержать какие-либо требования, ограничивающие права их владельцев Согласно этому принципу права, предоставляемые всем владельцам одного типа акций любого реорганизуемого общества при размещении акций или ценных бумаг, выпускаемых при реорганизации, должны быть равными
В заключении подводятся итоги диссертационного исследования, излагаются основные выводы, имеющие теоретическое и практическое значение, а также предложения по совершенствованию действующего законодательства
Основные положения диссертационного исследования изложены в следующих публикациях автора:
Научные статьи опубликованные в изданиях, рекомендованных ВАК Минобразования и науки РФ
1 Бучнев П В К вопросу о реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения//Юриспруденция 2009 №16(4) -0,5пл Бучнев П В Порядок реорганизации банков в форме слияния и присоединения / Вестник экономической интеграции, 2010, №1 (210) - 0,5 п л
Монографии и статьи, опубликованные в иных изданиях:
Бучнев ПВ Реорганизация кредитных организаций в форме слияния и присоединения [Монография] / под ред. И Н. Бухтеревой М Изд журнала «Экономика и право», 2009 - 5,0 п л
Бучнев ПВ Реорганизация банков в посткризисной России гражданско-правовой аспект / Россия после кризиса- новые траектории социально-экономического развития Труды X Чаяновских чтений, Москва 11 марта 2010г /подред НИ Архиповой М РГГУ,2010 -0,5пл
Заказ № 193 Объем 1 п л Тираж 100 экз Отпечатано в ООО «Петроруш» г Москва, ул Палиха 2а.тел.250-92-06 www.postator.ru
СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции, автор работы: Бучнев, Павел Владимирович, кандидата юридических наук
Введение.
Глава 1. Теоретико-правовые аспекты реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения.
1.1. Правовая сущность кредитной организации.
1.2. Нормативно-правовое регулирование слияния и присоединения кредитных организаций в Российской Федерации.
Глава 2. Порядок осуществления процесса реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения.
2.1. Правовой механизм осуществления реорганизации кредитных организаций в форме слияния.
2.2. Особенности правового регулирования процесса осуществления реорганизации кредитных организаций в форме присоединения.
Глава 3. Специфика правового регулирования правопреемства и защиты прав акционеров и кредиторов при реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения.
3.1. Правовое регулирование правопреемства при слиянии и присоединении кредитных организаций.
3.2. Защиты прав акционеров и кредиторов при слиянии и присоединении кредитных организаций.
ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по теме "Реорганизация кредитных организаций в форме слияния и присоединения по законодательству Российской Федерации"
Актуальность темы исследования. Одной из важнейших задач развития банковской системы страны является повышение капитализации коммерческих банков. Работая в рыночной среде, кредитные организации не только ощущают на себе ее влияние, но и сами оказывают активное воздействие на экономические процессы, происходящие в хозяйственной жизни общества. В этой связи особое значение имеет выявление тенденций развития процессов концентрации капитала в системе кредитных организаций. Процесс консолидации в банковской сфере, с одной стороны, должен придать вновь образованным институтам большую финансовую стабильность, но с другой стороны, концентрация капитала способна принести дополнительные проблемы, связанные с усилением системных рисков. Объединительные процессы в системе кредитных организаций России еще недостаточно изучены и не имеют пока прочной методологической основы.
В условиях развития рынка в нашей стране и все возрастающего желания субъектов гражданских правоотношений обезопасить себя и свои материальные средства правовыми способами, наибольшую актуальность приобретают вопросы регулирования реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения.
С помощью института реорганизации сохраняется стабильность гражданского оборота, обеспечивается правопреемство по всему комплексу прав и обязанностей в отношении третьих лиц, а как следствие - прочность договорных связей; максимально гарантируются права кредиторов; отпадает необходимость уплаты дополнительных налогов; сокращаются временные издержки, производительный капитал остается цельным, не дробится между участниками юридического лица и не изымается из сферы производства. В итоге использование механизма реорганизации приводит к достижению значительного организационного и финансового эффекта.
До недавнего времени вопросы правового регулирования отношений по реорганизации кредитных организаций не находили самостоятельного выражения в научных трудах специалистов и были затронуты в работах, посвященных юридическим лицам в целом1.
Существующая доктринальная и правовая база, регулирующая реорганизацию кредитных организаций, не обеспечивает эффективного осуществления указанного процесса. Так действующее гражданское законодательство не дает легального понятия «реорганизации кредитной организации, как юридического лица». В настоящее время не только не выработано понятие реорганизации кредитной организации, но нет далее единого направления для определения данного понятия. Это представляется недопустимым, учитывая огромное практическое значение реорганизации кредитных организаций в гражданском обороте. На практике, до сих пор не решены вопросы к чьей компетенции Совета директоров или Общего собрания акционеров относится вопрос об утверждении Положения о филиале, в случае, когда на базе присоединяемого банка создается филиал, необходимо ли принимать решение о создании филиала в указанном случае, отсутствуют правовые нормы для признания процесса реорганизации недействительным, комплексно не определен правовой механизм реорганизации кредитных организаций в формах разделения, выделения и преобразования.
В тоже время вопросы реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения в новых экономических условиях являются недостаточно изученными в юридической литературе. Так, в частности, изменения, произошедшие в последнее время в области законодательного
1 Генкин Д.М. Юридические лица в советском гражданском праве// Проблемы социалистического права. 1939. №1.; Аскназий С.И. Об основаниях правовых отношений между государственными социалистическими организациями// Ученые записки ленинградского юридического института. Вып.1У. Л.,1947.; Красавчиков O.A. Сущность юридического лица// СГП.1976.№1.; Путинский Б.И Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях.М.,1984.; Толстой Ю.К. О государственных юридических лицах в СССР// Вестник ленинградского университета. 1955. №3.; Грибанов В.П. Юридические лица. .М., 1961.; Мусин В.А. Одночленные корпорации в буржуазном праве// Правоведение.1981. №4; Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое регулирования процесса слияния и присоединения кредитных организаций -принятие Положения Банка России «О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения» №230-П от 04.06.2003 г. (далее - Положение Банка России Ж230-П), которым определен правовой механизм реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения, вызывают необходимость научной разработки надлежащего порядка реорганизации кредитных организаций, отвечающего современным потребностям общества. Положением Банка России №230-П точно не закреплена необходимость переизбрания нового состава членов Совета директоров, присоединяющей кредитной организации, не определено территориальное учреждение Банка России, в которое направляется уведомление о начале процедуры реорганизации, не разработаны унифицированные требования к порядку составления договора о присоединении и слиянии, передаточному акту, содержится большое количество норм отсылочного характера, что существенно отягощает и затрудняет процесс реорганизации, а так же содержит ряд вопросов, требующих правового разрешения.
Таким образом, актуальной проблемой науки гражданского права является необходимость исследования содержания реорганизации кредитных организация в форме слияния и присоединения, понятия «реорганизация кредитной организации», выделение иных видов реорганизации, а также изучение средств и способов ее осуществления.
Целью диссертации является комплексное исследование теоретико-правовых проблем реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения на основе анализа теории гражданского права, российского гражданского законодательства, правоприменительной практики, выработка научно-практических рекомендаций по его совершенствованию.
2 «Вестник Банка России», N 39, 16.07.2003.
На достижение указанной цели направлено решение следующих научно-практических задач:
- уточнить правовую сущность кредитных организаций, как субъекта рассматриваемых правоотношений;
- проанализировать нормативно-правовое регулирование процесса реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения;
- исследовать правовой механизм и правоприменительную практику реорганизации кредитных организаций в форме слияния;
- определить специфику правового регулирования осуществления реорганизации кредитных организаций в форме присоединения;
- определить специфику правового регулирования правопреемства и защиты прав акционеров и кредиторов в ходе реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения.
Объектом диссертационного исследования являются правовые отношения, складывающиеся в процессе реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения, урегулированные нормами гражданского законодательства Российской Федерации.
Предметом диссертационного исследования являются нормы гражданского законодательства Российской Федерации, регулирующие процесс реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения, в теоретических и практических аспектах.
Методологическая основа диссертации. Настоящее диссертационное исследование базируется на совокупности следующих методов научного познания: диалектический, комплексный, историко-правовой, сравнительно-правовой, системного анализа, формальнологический, социологический и др. Основополагающим явился всеобщий диалектический метод познания окружающей действительности, обосновывающий взаимообусловленность всех социально-экономических процессов, в том числе протекающих в связи с реорганизацией юридических лиц.
Применение комплексного метода позволило автору проанализировать рассматриваемые вопросы во всем многообразии их связей и отношений. Сочетание историко-правового и сравнительно-правового методов дало возможность выявить специфику воздействия конкретно-исторических условий на эволюцию гражданских правоотношений, складывающихся по поводу слияния и присоединения кредитных организаций. Применение метода системного анализа способствовало определению места процедуры слияния и присоединения в рамках всего жизненного цикла кредитной организации.
Нормативную базу исследования составляют Гражданский кодекс Российской Федерации, федеральные законы и другие нормативно-правовые акты, регулирующие правоотношения по реорганизации кредитных организаций.
Большинство опубликованных до настоящего времени работ, в которых затрагивается данная тема, посвящены в основном, отдельным видам реорганизации юридических лиц. В данном исследовании предпринята попытка комплексного исследования слияния и присоединения кредитных организаций, на основе норм действующего законодательства и правоприменительной практики.
Теоретическая основа диссертации. Теоретическая основа для дальнейшего развития правоотношений в сфере реорганизации юридических лиц, была заложена еще в научных трудах таких известных дореволюционных и советских учёных, как: М.М. Агарков, Ю.С. Гамбаров, Д.М. Генкин, О.С. Иоффе, И.Б. Новицкий, В.А. Рясенцев, Б.Б. Черепахин, Г.Ф. Шершеневич, и др. Необходимо отметить, что в указанных трудах реорганизация кредитных организаций, рассматривалась лишь с точки-зрения юридических лиц с общей правоспособностью.
Следующий этап развития законодательства в сфере реорганизации кредитных организаций связан с преобразованиями, произошедшими в нашей стране в начале 90-х годов. В этой связи необходимо отметить труды 7 таких российских ученых-цивилистов как М.И. Брагинского, A.B. Бенедиктова, A.B. Гуляева, В.П. Грибанова, Д.В. Коровайко, O.A. Красавчикова, A.B. Ломакина, Б.И. Пугинского, В.А. Рахмиловича, Ю.К. Толстого, К.Т. Трофимова, Д.С. Шапкина и ряда других авторов.
Научная новизна. Проведенное научное исследование позволило автору уточнить определение понятия «кредитной организации» и устранить его двоякое толкование указав, что кредитная организация, это в первую очередь коммерческая организация. С помощью системного анализа нормативно-правого регулирования реорганизации кредитных организаций автором была выявлена правовая природа исследуемого процесса, которая послужила основой для формирования своего авторского определения «реорганизации кредитной организации, как юридического лица», которое до настоящего времени отсутствует в действующем законодательстве.
Автором предложены пути совершенствования правого механизма реорганизации кредитных организаций в форме слияния, которые направлены на активное использование в современной практике указанной формы реорганизации. Внесены существенные уточнения в порядок осуществления процесса реорганизации кредитных организаций в форме присоединения, которые позволяют снизить общие сроки проведения реорганизации в указной форме, избежать привлечения реорганизуемых кредитных организаций к штрафным санкциям, а также значительно снизить риск признания отельных процессов реорганизации недействительными.
В ходе проведенного исследования были сформулированы конкретные предложения, направленные на устранение имеющихся пробелов в действующем законодательстве в части правового регулирования правопреемства при реорганизации кредитных организаций. Данные предложения позволяют однозначно установить момент перехода всех прав и обязанностей при реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения. Также в работе сформулированы конкретные предложения, направленные на совершенствования законодательства в области защиты 8 прав и законных интересов акционеров и кредиторов реорганизуемых кредитных организаций.
Основные положения и выводы, обладающие научной новизной и имеющие теоретическое и практическое значение, нашли свое отражение в положениях, выносимых на защиту.
На защиту выносятся следующие основные выводы и положения:
1. В связи с двояким толкованием понятия «кредитная организация», предлагается абз. 1 ст. 1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» №395-1 от 02.12.1990 г.3 (далее - Закон о банках) изложить в следующей редакции: «Кредитная организация - коммерческое юридическое лицо, которое для извлечения прибыли, как основной цели своей деятельности, на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности в любой организационно-правовой форме, установленной законом».
2. В действующем законодательстве отсутствует легальное понятие «реорганизации кредитной организации, как юридического лица» в связи с чем, автором предложено дополнить ст. 23 Закона о банках своим авторским определением данного понятия. «Реорганизация кредитной организации, как юридического лица - это совокупность взаимосвязанных юридических фактов и действий, в процессе которых права и обязанности одной или нескольких кредитных организаций переходят в порядке универсального правопреемства к другой кредитной организации' или друг к другу, результатом которых является создание новой кредитной организации, и/или прекращение деятельности кредитной организации, передавшей свои права и
3 Собрание законодательства РФ", 05.02.1996, N 6, ст. 492. обязанности, сопровождающееся выдачей новой лицензией на осуществление банковских операций или заменой действующей».
3. В настоящее время правовой механизм осуществления процесса реорганизации кредитных организаций в форме слияния на практике практически не используется, в связи с тем обстоятельством, что в соответствии с п. 23.2 Инструкции Банка России «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» №135-И от 02.04.2010 г.4 (далее - Инструкция Банка России №135-И), требуется получение новой лицензии на осуществление банковских операций и сделок, которое в свою очередь существенно осложняет и затягивает проведение рассматриваемого процесса. В связи с этим, предлагается внести следующие изменения в Инструкцию Банка России №135-И и Положение Банка России №230-П.
Пункт 24.3 Инструкции Банка России №135-И предложено изложить в следующей редакции: «Если участниками создаваемой в результате слияния кредитной организации становятся участники (акционеры) реорганизованных кредитных организаций, дополнительной проверки правомерности участия в уставном капитале создаваемой кредитной организации и оплаты (приобретения) ее акций (долей) не требуется».
Абзац 6 пункта 2.6 Положения Банка России №230-П предложено изложить в следующей редакции: «документы, предусмотренные нормативным актом Банка России, регламентирующим процедуру регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности, для подготовки заключения о соответствии новых помещений «Кредитной организации» для совершения операций с ценностями требованиям, установленным нормативными актами Банка России, за исключением случаев, если вновь созданная «Кредитная организация», будет
4 "Вестник Банка России", N 23, 30.04.2010. осуществлять операции с ценностями в помещении, которое уже было согласовано с Банком России».
4. В результате анализа специфики правового регулирования осуществления реорганизации кредитных организаций в форме присоединения, доказана необходимость внесения изменений в Закон о банках, а также иные нормативно-правовые акты, которые будут нацелены на сокращение сроков проведения реорганизации в указанной форме, а. также снижения риска привлечения реорганизуемых кредитных организаций к административной ответственности.
Так, в частности предложено дополнить ст. 23.5 Закона о банках абзацем следующего содержания: «Обязанность по раскрытию существенных фактов, указанных в настоящей статье, не распространяется на кредитные организации, которые в соответствии с требованиями уполномоченного органа, обязаны раскрывать данные существенные факты, в качестве профессионального участника рынка ценных бумаг». Указанное дополнение позволит устранить дублирующиеся положения по раскрытию информации в форме существенных фактах, закрепленные в ст. 23.5. Закона о банках и Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного приказом ФСФР от 10.10.2006 N 06-117/пз-н5.
5. В процессе научного исследования было выявлено, что в действующем гражданском законодательстве точно не определен момент перехода всех прав и обязанностей при реорганизации юридических лиц, включая случаи реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения. В связи с этим автором предложено дополнить ст. 58 Гражданского кодекса Российской Федерации пунктом 6 следующего содержания: «6. Во всех вышеуказанных случаях моментом перехода прав и обязанностей будет являться момент, с которого юридическое лицо считается
5 Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти", N 4,22.01.2007 (Приказ). реорганизованным, определяемый в порядке, установленным п.4 ст. 57 настоящего Кодекса».
6. Правоприменительная и судебная практика не дает однозначного ответа на вопрос, имеет ли право кредитор физическое лицо потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения убытков в случае, если физическое лицо получило уведомление о начале процедуры реорганизации уже после того как реорганизация кредитной организации завершилась.
С целью устранения данного противоречия, автором предложено изложить п.1 абз. 5 ст. 23.1 Закона о банках в следующей редакции: «получения им письменного уведомления (в случае использования способа уведомления кредиторов, указанного в пункте 1 части первой настоящей статьи). При этом в случае, если кредитор физическое лицо получил письменное уведомление уже после момента окончания реорганизации кредитной организации, то кредитор не имеет права требовать досрочного исполнения соответствующего обязательства, за исключением случаев, если докажет, что задержка в получении уведомления произошла по вине реорганизуемой кредитной организации или вследствие действия непреодолимой силы».
7. С момента утверждения реорганизуемыми кредитными организациями передаточного акта до момента, когда кредитные организации считаются реорганизованными проходит значительное количество времени. В указанный промежуток времени состав передаваемых прав и обязанностей может существенно измениться, что в конечном итоге может ущемить права акционеров (участников) и кредиторов реорганизуемых кредитных организаций: С целью закрепления данной особенности в действующем гражданском законодательстве автором предлагается дополнить ст. 58 Гражданского кодекса РФ пунктом 7 следующего содержания: «7. В случае если после момента утверждения
12 передаточного акта и разделительного баланса до момента, когда юридическое лицо считается реорганизованным, произошли изменения в составе передаваемых прав и обязанностей, требуется составление уточняющего передаточного акта или разделительного баланса на дату, когда юридическое лицо считается реорганизованным».
Теоретическая и практическая значимость работы предопределяется ее направленностью на совершенствование гражданского законодательства, а также практики его применения.
Предложения и выводы, полученные в диссертации, будут полезны в деятельности органов юстиции в области государственной регистрации реорганизации кредитных организаций, в процессе преподавания гражданского права, а также могут служить основой для совершенствования российского законодательства в сфере реорганизации кредитных организаций.
Практические рекомендации, сделанные автором, могут быть использованы в правоприменительной деятельности, научной работе, подготовке учебных пособий, а также при преподавании курсов гражданского права и предпринимательского права.
Апробация и внедрение результатов исследования. Основные положения и выводы диссертационного исследования нашли отражение в опубликованных работах, материалах научно-практической конференции. На основе результатов исследования автором опубликованы научные статьи. Выводы, положения и результаты исследования докладывались на заседании кафедры частного права юридического факультета Института Экономики Управления и Права Российского Государственного Гуманитарного Университета, где проведено ее обсуждение.
Структура диссертации определена кругом исследуемых проблем, ее целями и задачами. Работа состоит из введения, трех глав, объединяющих шесть параграфов, заключения, списка нормативно-правового материала и литературы.
ВЫВОД ДИССЕРТАЦИИ по специальности "Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право", Бучнев, Павел Владимирович, Москва
Выводы:
В процессе научного исследования было выявлено, что в действующем гражданском законодательстве точно не определен момент перехода всех прав и обязанностей при реорганизации юридических лиц, включая случаи реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения. В связи с этим автором предложено дополнить ст. 58 Гражданского кодекса Российской Федерации пунктом 6 следующего содержания: «6. Во всех вышеуказанных случаях моментом перехода прав и обязанностей будет являться момент, с которого юридическое лицо считается реорганизованным, определяемый в порядке, установленным п.4 ст. 57 настоящего Кодекса».
Правоприменительная и судебная практика не дает однозначного ответа на вопрос, имеет ли право кредитор физическое лицо потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения убытков в случае, если физическое лицо получило уведомление
149 о начале процедуры реорганизации уже после того как реорганизация кредитной организации завершилась.
С целью устранения данного противоречия, автором предложено изложить п.1 абз. 5 ст. 23.1 Закона о банках в следующей редакции: «получения им письменного уведомления (в случае использования способа уведомления кредиторов, указанного в пункте 1 части первой настоящей статьи). При этом в случае, если кредитор физическое лицо получил письменное уведомление уже после момента окончания реорганизации кредитной организации, то кредитор не имеет права требовать досрочного исполнения соответствующего обязательства, за исключением случаев, если докажет, что задержка в получении уведомления произошла по вине реорганизуемой кредитной организации или вследствие действия непреодолимой силы».
С момента утверждения реорганизуемыми кредитными организациями передаточного акта до момента, когда кредитные организации считаются реорганизованными проходит значительное количество времени. В указанный промежуток времени состав передаваемых прав и обязанностей может существенно измениться, что в конечном итоге может ущемить права акционеров (участников) и кредиторов реорганизуемых кредитных организаций. С целью закрепления данной особенности в действующем гражданском законодательстве автором предлагается дополнить ст. 58 Гражданского кодекса РФ пунктом 7 следующего содержания: «7. В случае если после момента утверждения передаточного акта и разделительного баланса до момента, когда юридическое лицо считается реорганизованным, произошли изменения в составе передаваемых прав и обязанностей, требуется составление уточняющего передаточного акта или разделительного баланса на дату, когда юридическое лицо считается реорганизованным».
