Риск в трудовом праве и праве социального обеспечения

Поварёнков, Андрей Юрьевич

Риск в трудовом праве и праве социального обеспечениятекст автореферата и тема диссертации по праву и юриспруденции 12.00.05 ВАК РФ

АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ
по праву и юриспруденции на тему «Риск в трудовом праве и праве социального обеспечения»

Санкт-Петербургский государственный университет

На правах рукописи

004599824.

Поваренков Андрей Юрьевич

РИСК В ТРУДОВОМ ПРАВЕ И ПРАВЕ СОЦИАЛЬНОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ

Специальность 12.00.05 —трудовое право; право социального обеспечения

АВТОРЕФЕРАТ диссертации па соискание ученой степени кандидата юридических наук

1 АПР 2010

Санкт-Петербург 2010

004599824

Работа выполнена в Государственном образовательном учреждении высшего профессионального образования «Ярославский государственный университет им П Г Демидова»

Научный руководитель: доктор юридических наук, профессор

Лушникова Марина Владимировна, Ярославский государственный университет им П Г. Демидова

Официальные оппоненты: доктор юридических наук, профессор

Иванкина Татьяна Васильевна, Санкт-Петербургский государственный университет

кандидат юридических наук Ратехина Виктория Алексеевна, ПСФ «Автодизель-Сервис», ОАО, г Ярославль, начальник юридического отдела

Ведущая организация: Государственное образовательное учрезвдение

«Уральская государственная юридическая академия»

Защита состоится «

31 » 2010 г в № часов на заседании совета

Д 212 232 04 по защите докторских и кандидатских диссертаций при Санкт-Петербургском государственном университете по адресу 1999026, Санкт-Петербург, В 0, 22-я линия, дом 7, зал заседании Ученого совета (ауд 64)

С диссертацией можно ознакомиться в научной библиотеке им А М Горького Санкт-Петербургского государственного университета по адресу 199036, Санкт-Петербург, Университетская наб, 7/9

Автореферат разослан _2010 г

Ученый секретарь диссертационного совета кандидат юридических наук, доцент

Общая характеристика работы

Актуальность темы исследования. Рыночной экономике присущ рисковый характер Следствием этого выступает то, что разнообразные риски перекпадываются на участников общественных отношений в тех рамках и в том объеме, который определен конкретной правовой отраслью Поэтому в российском законодательстве термин «риск» используется в различных правовых нормах, вне зависимости от того, какова их природа публичная или частная Анализ свидетельствует несмотря на использование сходной терминологии, единообразного понимания и определения сущности риска в отраслях российского права до настоящего момента не имеется

Сказанное в полной мере относится к трудовому праву и праву социального обеспечения В нормах Трудового кодекса РФ1 (далее - ТК РФ) прямо обозначен точько один случай риска - нормальный хозяйственный риск Термин «работодательскии риск» в Кодексе не закреплен, хотя из его содержания можно сделать вывод о том, что конструкция такого риска используется в отдельных статьях кодекса С другой стороны, из факта включения в ст 2 ТК РФ принципов правового регулирования вопросов защиты от безработицы, обеспечения права на обязательное социальное страхование, в науке трудового права возникают актуальные вопросы об определении правовой природы «риска необеспеченности (бедности)», «профессионального риска» В связи со сказанным, диссертант полагает, что исследование вопроса о риске в трудовом праве является способом изучения законодательной регламентации защиты прав и интересов сторон трудового правоотношения

В отрасли права социального обеспечения термин «риск», причем как его особая разновидность - «социальный риск», законодательно закреплен и используется в тех нормативных актах, которые посвящены обязательному социальному страхованию (например, Федеральный закон от 16 июля 1999 №165-ФЗ «Об основах обязательного социального страхования»2, Федеральный закон от 24 июля 1998 №125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний»3 и др ) Представляется, что нормы этого института для физических лиц выступают одной из форм реализации

1 Российская газета №256 31 12 2001 г

2 Российская газета №139 21 07 1999 г

3 Российская газета№153-154 12 08 1998 г

обозначенного в от 39 Конституции РФ4 права на социальное обеспечение Между тем, и в теории и на практике отдельные вопросы социального страхования как относительно нового для Российской Федерации правового регулятора общественных отношений до настоящего времени являются дискуссионными Так, в указанных выше основополагающих нормативно-правовых актах используется недостаточно удачное определение социального риска В его основе лежит слишком широкое представление о риске в целом Критерии отнесения тех или иных рисков к числу социальных также небесспорны Неоднозначно до настоящего времени решается вопрос о правовой природе «профессиональных рисков» Всё это свидетельствует о том, что внутренняя логика законодательства о социальной защите в данной части нуждается в пересмотре и уточнении на основании тех аргументированных предложений, которые будут выработаны юридической наукой в ходе соответствующих исследований

Важно указать, что в праве социального обеспечения за последние несколько лет произошли колоссальные изменения концептуального характера Их следствием стало широкое использование рисковых начал во многих институтах этой отрасли Так, полностью поменялась система возмещения вреда, причиненного работникам при исполнении ими трудовой функции - была введена страховая система, законодательно зафиксирован термин «профессиональный риск» Трансформировалось пенсионное законодательство, в ст 5 Федерального закона от 17 декабря 2001 №173-Ф3 «О трудовых пенсиях в Российской Федерации»5 одной из составных частей трудовой пенсии по старости, трудовой пенсии но инвалидности или трудовой пенсии по случаю потери кормильца названа страховая часть Порядок финансирования частей трудовых пенсий определен в Федеральном законе от 15 декабря 2001 №167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» 6 В ст 8 указанного закона дается легальное определение страхового риска для целей пенсионного законодательства

Все эти законотворческие инициативы и процессы, получив отражение в нормативно-правовых актах, нуждаются не только в практическом толковании, но и в глубоком теоретическом анализе используемых конструкций риска, выявлении их

4 Российская газета №7 21 01 2009 г

5 Российская газета №247 20 12 2001

6 Собрание законодательства Российской Федерации (далее-СЗ РФ) 12 12 2001 №51 Ст 4832

сути, а также прогнозирования последствий отдельных аспектов реализации предлагаемых нововведений на практике Главная проблема, связанная с недостаточным уровнем разработки понятия «социального риска» в науке трудового права и права социального обеспечения, видится в отсутствии системного межотраслевого подхода к данному правовому термину Это приводит к тому, что термин «риск» в различных отраслях, а порой в разных нормах одной отрасли получает различное содержание Данная ситуация, как представляется, выступает следствием того факта, что до настоящего времени вопросы риска исследуются слишком узко, сугубо внутри заданной отрасли права, вне взаимосвязи с понимаем, смыслом этого же термина в иных отраслях Изучение законодательства объективно свидетельствует, что термин «риск» закреплен и в частных, и в публичных отраслях права, а также в отраслях, характеризующихся единством публичных и частных начал Считаем, что имеющееся многообразие рисков требует теоретического объяснения, в особенности, если иметь ввиду достаточно выраженное противопоставление отраслей публичного и частного права Поэтому в научном плане актуальность работы состоит в том, что в ней риск в трудовом праве и праве социального обеспечения проанализирован с использованием межотраслевого подхода, через исследование его природы и последующим её обоснованием как частно-публичной Вместе с тем, до настоящего времени в отдельной работе изучение риска именно в таком ключе ещё не производилось

Степень научной разработки проблемы Проблема риска в трудовом праве и праве социального обеспечения относится к одному из самых малоисследованных в современной отечественной правовой литературе вопросов Монографических источников, в которых бы комплексно исследовалась проблема риска именно в данных отраслях, до настоящего времени не имеется Но в дореволюционной России изучением социальных рисков занимались такие известные учёные, как Н А Вигдорчик, В М Догадов, Л В Забелин, А М Нолькен, В Г Яроцкий В их трудах были заложены основы современного представления о риске и его разновидности -социальном риске, обозначены общие подходы к критериям отграничения риска наемного работника как слабой стороны трудового правоотношения и риска работодателя-коммерсанта, извлекающего прибыль из собственного дела Необходимо указать, что понимание социального риска как опасности, впервые

обоснованное до революции, с незначительными изменениями используется и в современных источниках Характерно также и то, что уже с того периода времени наметилась актуальная по сей день тенденция к изучению вопроса о риске в основном в отраслях частного права, прежде всего, в гражданском праве Эта особенность обуславливает подход, использовавшийся диссертантом при выполнении настоящей работы

В 20-30-е юды XX века социальные риски были предметом исследований в работах 3 Р Тетгенборн, С Шварца, посвященных обязательному социальному страхованию рабочих и служащих Хотя труды того периода времени в силу исторических особенностей имеют определенную идеологическую окраску, основное их содержание в части вопросов социального риска как опасности, угрожающей рабочему классу, во многом было продолжением традиции, заложенных дореволюционной литературе В научных трудах В К Райхера и В И Серсбровского, относимых к более позднему периоду времени, риск, его происхождение, природа и правовое значение анализировались как один из терминов страхового права В середине прошлого века появилась специально посвященная производственному риску работа М С Гринберга «Проблема производственного риска в уголовном праве» Примерно тем же периодом времени датирован выход книги О А Красавчикова «Возмещение вреда, причинённого источником повышенной опасности», в которой подробно изложено учение о риске в его гражданско-правовом понимании Допустимые подходы к определению содержания термина «риск» и его правовому значению также были достаточно подробно проанализированы в трудах известных советских и российских цивилистов С Н Братуся, О С Иоффе, Н. С Малеина, Г К Матвеева, Е А Павлодского, А А Собчака, В Т Смирнова, В А Тархова и др Следует указать, что основные концепции риска, на которые обращается внимание в работе, были серьезно научно обоснованы именно в советских публикациях по гражданскому праву, и используются сейчас в трудовом праве и праве социального обеспечения во многом как заимствованные

Обращение к современным научным публикациям свидетельствует, что в гражданском праве производится серьезное научное осмысление так называемого предпринимательского риска как одного из признаков предпринимательской деятельности По этой теме недавно было написано и защищено несколько

кандидатских диссертаций О Л Кабышевым (1996 г)7, И Н Хмелевским (2001 г)8, В А Копыловым (2003 г)9, АС Власовой (2009 г)10 В уголовно-правовой науке продолжается анализ обоснованного риска как основания, исключающего уголовную ответственность лица, либо ей дифференцирующего, в связи с чем защищаются докторские (В В Бабурин, 2009 г ") диссертации

Т о, нельзя не отметить наличия в отечественной юридической науке определенного интереса к изучению правовых вопросов риска Но говорить о том, что в трудовом праве и праве социального обеспечения на протяжении достаточно длительного периода целенаправленно разрабатывалось учение о риске, социальном риске, не приходится Появление интереса к этой проблематике только лишь происходит в настоящее время и обус топлено, главным образом, новейшими тенденциями в развитии социально-обеспечительного законодате льства России Так, изучением социальных рисков как одних из основных понятий социально-обеспечительного законодательства занимаются С М Ковалевский, Е Е Мачульская, М.Ю Фёдорова Однако основным предметом характеристики в работах указанных авторов выступают не сами социальные риски непосредственно, а либо общее состояние социально-обеспечительных отношений, либо конкретный институт права социального обеспечения В этой связи отметим, что для целей права социального обеспечения термин «социальный риск» является основным, базовым Вокруг него строятся все нормы и институты, предусматривающие конкретные способы защиты интересов участников социально-обеспечительных отношений Но, несмотря на это очевидное обстоятельство, на современном этапе в праве социального обеспечения на сегодняшний момент практически отсутствуют монографии, предметом научного познания в которых специально бы выступал риск Исключением является работа В Д Ройка «Профессиональный риск оценка и управление» 2004 г, специально посвященная профессиональному риску Впрочем, большинство вопросов, в ней затрагиваемых, решаются не с юридической точки зрения, а с позиции экономического анализа.

7 Предприничатечьский риск правовые вопросы Автореф дисс к.ю н М, 1996

8Хметевский И Н Проблемы риска в гражданском законодательстве Дис канд. юркц наук 12 0003 М, 2001

9 Копылов В А Риск в предпринимательской деятельности Автореф дисс к ю н Волгоград, 2003 ,0 Власова А С Риск как признак предпринимательской деятельности Автореф дисс к ю н М, 2009 "Бабурин В В Риск как основание дифференциации уголовной ответственности Дисс доктора юрид. наук

Омск, 2009

Поэтому, несмотря на плодотворность и научную ценность подходов многих авторов из обозначенного перечня, за границами большинства трудов до сих пор остается проблема соотношения между такими понятиями как «работодательский риск», «предпринимательский риск», «профессиональный риск» и «социальный риск», обоснование возможности их дифференциации и правовых последствии этого обособления для практики

Теоретическая основа исследования. При изучении заявленных проблем использованы труды таких представителей общей теории права и государства, как С С Алексеева, В М Баранова, С II Бабурина, В Б Исакова, А В Мицкевича, Р О Халфиной, Л С Явича и др

Общетеоретической основой диссертационного исследования послужили работы известных представителей науки трудового права и права социального обеспечения, в числе которых Н Г Александров, В С Андреев, А Д Зайкин, М Л Захаров, С Ю Головина, К Н Гусов, И Я Киселев, А М Лушников, М В Лушникова, С П Маврин, Е Е Мачульская, А С Пашков, Р 3 Лившиц, Э Г Тучкова, Е Б Хохлов, М Ю Федорова и др

При написании работы при анализе научного значения термина «риск» и его трансформации в юридических науках, диссертант также обращался к ряду философских и лингвистических источников

Объект исследования. Объектом научного исследования для настоящей работы автором были избраны теоретические и практические вопросы, возникающие при определении терминов «риск» и «социальный риск», а также юридическое значение данных правовых категорий в трудовом праве и праве социального обеспечения

Цель и задачи исследования. Целью настоящего диссертационного исследования является комплексный анализ теоретических и прикладных проблем определения риска и социального риска, его значения в трудовом праве и праве социального обеспечения, а также практики применения законодательства о риске в целях его последующего совершенствования

В соответствии с этим, задачи исследования сформулированы следующим образом

1)Рассмотреть и обобщить существующие подходы, направленные на определение понятия «риск» в различных сферах научного познания, в т ч и в юридической науке,

2)Определить специально-юридическое значение понятия «риск» в рамках существующей отраслевой дифференциации,

3)Проанализировать специфику правовых последствий реализации риска в зависимости от характера отраслевого закрепления таковых в частных или публичных отраслях,

4)Выявить особенности проявления (реализации) риска в трудовом праве и праве социального обеспечения с учетом частно-публичного характера этих отраслей,

5)Определить субъекта несения (возложения) риска в трудовом праве и праве социального обеспечения в границах особенностей общественных отношений, опосредованных данными отраслями, и характера интересов, защищаемых соответствующими правовыми установлениями в этих отраслях,

6)Обозначить и изучить способы защиты интересов субъектов риска в трудовом праве и праве социального обеспечения,

7)Сформулировать конкретные предложения по изменению отдельных положений действующего трудового и социально-обеспечительного законодательства по рассматриваемому вопросу

Методология и методика исследования, достоверность его результатов. Обоснованность результатов проведённого исследования обуславливается методологической, методической, нормативной и практической базой, на которой основаны изыскания автора, а также предпринятой попыткой комплексного межотраслевого подхода к познанию изучаемой проблемы социального риска в трудовом праве и праве социального обеспечения

Методически и теоретически работа построена на основе применения общенаучного и специальных правовых методов познания К первому относится диалектический метод познания сущности событий (явлений) объективного мира К специальным правовым методам познания относятся формально-юридический, сравнительно-правовой, сравнительно-исторический методы, метод правового моделирования и др

Нормативная база исследования. В представленной работе проанализированы общепризнанные принципы и нормы международного права по

вопросам защиты от социальных рисков, Конституция РФ, действующее трудовое законодательство и законодательство о социальном обеспечении, положения гражданского, налогового, таможенного и уголовного права РФ, в которых раскрывается сущность риска в соответствующих отраслях

Эмпирическую базу исследования составили международно-правовые нормативные акты, ратифицированные Российской Федерацией, а также предполагаемые к ратификации в ближайшее время, нормативно-правовые акты Российской Федерации, судебная практика различных инстанций по конкретным делам, а также отдельные дела, рассмотренные Европейским Судом по правам человека В работе используются Постановления и Определения Конституционного Суда РФ, разъяснения Пленума Высшего Арбитражного суда РФ В диссертационном исследовании проанализировано российское дореволюционное законодательство и законодательство СССР по трудовому праву и праву социального обеспечения в части вопросов, касающихся защиты от социальных рисков

Научная новизна работы проявляется в том, что в ней впервые проведен комплексно-правовой анализ категорий «риск» и «социальный риск» в трудовом праве и праве социального обеспечения Представленное исследование обозначенных научных категорий построено с учетом системного, межотраслевого подхода к пониманию риска

Научная новизна диссертационного исследования отражена также в следующих основных положениях, выносимых на защиту:

1)Г1онятие риска как возможности неблагоприятных личных и имущественных последствий для субъекта является единым (общеправовым) для всех без исключения отраслей отечественного законодательства Несмотря на единое значение понятия «риск», законодатель до настоящего момента необоснованно придаст ему различный смысл В отраслях частного права конструкция риска («возложения риска») предназначена для определения субъекта, несущего неблагоприятные последствия своей и чужой невиновной деятельности Риск в публичном праве используется для определения последствий поведения только одного лица, а именно самого действующего субъекта, а значение риска состоит в возможности освобождения лица от государственного порицания Конструкция риска в частном праве (по конечной направленности) используется не для определения положительных последствий

риска для кого-либо из субъектов, а, наоборот, дтя указания на лицо, на которое неблагоприятные последствия как раз и будут возложены,

2) Последствия реализации риска в трудовом праве и праве социального обеспечения затра1 ивают всех участников правоотношений, а не только лишь одну сторону, как в отраслях частного и публичного права В трудовом праве риск проявляется в виде нормального производственного риска как основания освобождения работника от материальной ответственности за вред, причиненный работодателю (риск работника) и работодательского риска (основанную на риске обязанность работодателя выплатить работнику компенсацию за задержку в выплате заработной платы и иных выплат)

Сделан вывод, что термин «нормальный производственный риск» связан с субъективными предпосы псами - поведением типа в изначально экстремальной для него ситуации Оценка «нормальности» риска происходит с помощью достаточности предпринятых им усилий для предупреждения вреда, убытков, в первую очередь -для своего работодателя, а в дальнейшем, как вариант, и для себя

Автор считает, что нормативное определение нормального (производственного, хозяйственного) риска должно быть изменено - термин «нормальный хозяйственный риск» (ст 239 ТК РФ) должен быть заменен в законе словосочетанием «обычно принимаемые меры»

3) В исследовании отмечается, что в Трудовом кодексе РФ не используется термин «работодатечьский риск» Диссертант указывает, что отсутствие формального закрепления не свидетельствует о том, что законом данный риск не регламентирован В данной связи в работе отстаивается точка зрения о том, что на риске основана обязанность работодателя по выплате работнику (бывшему работнику) процентов (денежной компенсации) в порядке, указанном в ст236 ТК РФ при условии отсутствии вины в действиях самого работодателя

К работодательскому риску также относится профессиональный риск, обозначенный в Законе «Об обязательном социальном страховании ог несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» В ст 3 этого акта он необоснованно отнесен к риску застрахованного лица, т е наемного работника В связи со сказанным отмечено, что требуется внесение изменения в критикуемое правило По мнению диссертанта, в новой редакции ст 3 Закона должно быть особо

отмечено, что профессиональный риск - вероятность повреждения (утраты) здоровья или смерти застрахованного, влекущая наступление негативных имущественных последствий для работодателя

4) В диссертации развивается идея о том, что на практике возможна неплатежеспособность работодателя как следствие его финансовой несостоятельности при отсутствии вины самого работодателя, особенно в условиях кризиса отечественной экономики В таком случае работник полностью лишается дохода, соответственно - средств к существованию Поэтому диссертант полагает, что опасность финансовой несостоятельности работодателя подлежит включению в число социальных рисков работников Из этого вывода следует, что обозначенная опасность как один из видов социального риска требует определенною законодательного способа компенсации (минимизации) её последствий Но Законом «Об основах обязательного социального страхования» данный вопрос не урегулирован В работе сделан вывод о том, что следует дополнить перечень указанного нормативного акта (ст 7) указанием на рассмотренный случай как на вид социального риска Соответственно, диссертант причисляет этот социальный риск к числу страховых

5) Термин «социальный риск» по своему содержанию отличен от иных юридически значимых рисков В работе делается вывод о том, что риск работодателя никогда не является риском социальным, в то время как риск работника, наоборот, относится к социальному риску При этом видообразующими признаками социального риска являются направленность (объект) опасности в виде возможность лишения дохода как единственного средства существования наемного работника и самозанятого лица, а также членов его семьи, особенность самой опасности, которой выступает лишение дохода как полное лишение экономической составляющей жизни субъекта и специфичность последствий реализации риска, носящих социальный характер (лицо «выпадает» из структуры общественных социализирующих его связей) В случае, если все данные признаки выявить невозможно, то риск не будет являться социальным риском Последний, в свою очередь, относим к первичному (основному) риску по критерию наличия угрозы экономической составляющей основы жизнедеятельности наемного работника или самозанятого лица и (или) членов его семьи

По итогам исследования автор приводит следующее определение социального риска социальный риск - угроза наступления неблагоприятных материальных последствий дтя физического лица, характеризующаяся полным лишением дохода как единственного его и (или) членов его семьи источника средств к существованию, порождающая необходимость установления правовых средств по компенсации таких последствий

6)Предусмотренная в социально-обеспечительном законодательстве градация на страховые и нестраховые риски и, как следствие этого, страховые и нестраховые формы защиты (компенсации) рисков, находится в зависимости от того, какой интерес (частный или публичный) доминирует в данном конкретном случае Установлено, что отношения по компенсации неблагоприятных последствий социальных рисков в данной области имеют в большей степени публичный характер

Установленный характер отношений позволяет судить о том, что использование гражданско-правового термина «страхование» в данном случае является весьма условным Нормы об обязательном социальном страховании, на взгляд диссертанта, имеют не частно-правовую, а публично-правовую природу

Теоретическая значимость диссертационного исследования состоит в том, что в работе обозначаются проблемы определения рисковой деятельности, ее соотношения с иными видами социально одобряемой деятельности, отграничения понятия социального риска от других рисков, а также выдвигаются предложения по их рациональной и обоснованной трактовке с позиций существующего развития научных представлений и состояния действующих нормативных предписаний

Практическая значимость результатов исследования выявляется исходя из того, что предложения, сформулированные автором в диссертации в порядке de lega ferenda, могут быть в дальнейшем использованы законодателем при внесении изменений и дополнений в существующие нормативно-правовые акты, касающиеся вопросов социального риска Выводы, сформулированные в работе, могут в будущем задействоваться в дальнейших научных исследованиях, а также в учебном процессе на юридических факультетах

Апробация и внедрение результатов исследования. Диссертационное исследование выполнено на кафедре трудового и финансового права Ярославского государственного университета им П Г Демидова, где было проведено его

обсуждение Основные положения работы отражены в ряде научных публикаций автора Всею по избранной теме имеется 10 научных публикаций, две из которых произведены в периодических печатных изданиях, включенных в Перечень ведущих рецензируемых научных журналов и изданий, в которых должны быть опубликованы основные научные результаты диссертаций на соискание ученой степени доктора и кандидата наук, утвержденный Президиумом Высшей аттестационной комиссии Министерства образования и науки РФ

Основные вопросы, затронутые в работе, были предметом обсуждений на конференции молодых ученых, аспирантов и соиска1елей Ярославского государственного университета им П Г Демидова, а также других ведущих высших учебных заведений в РФ и на Украине К их числу следует отнести конференцию студентов и аспирантов Казанскою государственного университета им В И Ленина, посвященную 50-летию принятия Всеобщей Декларации права человека (Казань, 1999), конференцию молодых ученых по актуальным проблемам правоведения в Хмельницком институте управления и права (Хмельницкий, 2002), X юбилейную Международную научно-практическую конференцию «Проблемы ответственности в современном праве» (Москва, МГУ им М В Ломоносова, 2009), а также ежегодные конференции молодых ученых и аспирантов Ярославского государственного универсшша им ПГ Демидова

СI рукгура диссертационного исследовании обусловлена ее предметом, целями и задачами Работа состоит из введения, двух глав, состоящих из пяти параграфов, заключения, и списка использованной литературы

Содержание работы Во введении обосновывается актуальность темы, определяется степень ье научной разработанности, раскрывается объект, предмет, цечи, методологическая и теоретическая основа исследования, ею эмпирическая база Введение указывает на научную новизну, теоретическую и практическую значимость, апробацию работы, содержит перечень положений, выносимых на защиту, описывает структуру работы

Первая глава, названная «Способы определения термина «риск»: общенаучный и отраслевой аспекты», состоит из трех параграфов В первом параграфе «Научное понимание термина «риск» обращается внимание на то обстоятельство, что термин «риск» в юридической науке используется достаточно

часто Но при этом ею содержание в конкретных нормах зачастую весьма различно Объяснение сложившейся ситуации можно дать только с учетом того, что дифференциация отраслей, нормы которых содержат в себе специальные правила о риске и его правовых последствиях, обуславливает и дифференциацию не только понятийного аппарата, используемого при нормативном обозначении термина «риск», но и правовых ностедствий такового

В этой связи предлагается использовать подход к рассмотрению отраспей грудового права и права социального обеспечения в контексте единства публичных и частных начал Выдечяя в отдельную теоретическую цель настоящего исследования уяснение характера межотраслевого воздействия (взаимного влияния) отраслей права при использовании терминов «риск», «социальный риск», автор исходит из того оно носит межотраслевой характер Но с учётом специфики публично-правовых и частноправовых отраслей последствия риска должны иметь в них свои особенности Они должны проявляться в нескотьких аспектах

-во-первых, в зависимости от характера отрасли, различаются субъекты, на которых закон возлагает неблагоприятные последствия риска Они в одном случае могут распределяться между группой субъектов (т е «падают» на более чем одно лицо), а в другом - целиком обращаться на имущественную или личную неимущественную сферу единственного субъекта,

-во-вторых, в отраслевом контексте дифференцируется характер правовых последствий риска. В наиболее очевидной ситуации представляется правильным говорить о возможном выделении личных имущественных и неимущественных последствий риска Указанное разграничение обуславливается только спецификой, которую можно проследить исключительно в границах отраслевого подхода,

-в-третьих, особенности последствий должны влечь дифференциацию правовых способов их возможной минимизации или избегания в рамках правового потя (т е без каких-либо нарушений со стороны самого субъекта риска)

Далее делается вывод о том, что изначально термин «риск» имеет цивилистическую природу и происходит из законодательства о страховании В основе этой констатации лежит критическое исследование и обобщение наиболее употребительных литературных источников но вопросам риска Внимание уделяется литературе по страховому праву (А Вицын, В И Серебровский, В К Райхер), в

которой изначатьно термин «риск» подвергся наиболее детальному анализу Вместе с тем, большинство современных лингвистических источников, несмотря на некоторые терминологические различия, определяют риск посредством категории опасности, грозящей успешной деятельности Что же касается российской правовой системы, то она строится по принципу объединения множества различных «рисковых» институтов в различных отраслях Но, несмотря на межотраслевую диффузию этого термина, наиболее полно и системно сущность риска исследована в науке гражданско] о права

Во втором параграфе первой главы, «Обзор способов закрепления термина «риск» в отраслях публичного права», отмечено, что термин «риск» как общий, «сквозной» для всего российского законодательства, должен иметь единую природу и одинаковые последствия В этой связи в параграфе в критическом ключе анализируются подходы к определению риска в публично-правовых отраслях Обращается внимание на то, что в Уголовном кодексе РФ12 (далее-УК РФ) имеется понятие обоснованного риска (ст41 УК РФ) Упоминание о таможенном риске содержится в ч 2 ст 358 Таможенного Кодекса РФ13 (далее - ТамК РФ) В литературе и арбитражной практике последнего времени часто обозначаются так называемые налоговые риски как разновидность публичных рисков После проведенного анализа данных терминов устанавливается, что и по содержанию, и по правовым последствиям значение термина «риск» в отмеченных отраслях публичного права не соответствует смыслу термина «риск», сформулированному в частно-правовых отраслях и в общенаучной (философско-лингвистической) литературе Данный вывод сделан исходя из того, что описанные в законе последствия публичного риска не имеют ничего общего с последствиями риска в его понимании как опасности Так, уголовно-правовая конструкция риска (в УК РФ он именуется «обоснованным риском») используется как правовой инструмент, посредством которого при обстоятельствах, указанных в Уголовном законе, лицо имеет возможность не быть привлеченным к уголовной ответственности Наличие в действиях субъекта признаков обоснованного риска исключает его уголовную ответственность Коль скоро в уголовном праве признак риска (обоснованного риска) служит цели исключения уголовной ответственности рискующего субъекта, можно

12СЗРФ 17 06 1996 №25 Ст 2954

" СЗ РФ 02 06 2003 №22 Ст 2066

распространить эту концепцию и на иные пубтично-правовые отрасли и публично-правовые отношения К аналогичным выводам приводит изучение сформулированного в арбитражной практике понятия «налоговый риск» Эти доводы автора подтверждаются приводимым им здесь же анализом конкретных решений Верховного Суда по уголовным делам, Постановлений Президиума Высшего Арбитражного суда РФ и актов нижестоящих арбитражных судов по налоговым спорам

Одновременно с этим выводом, в работе высказываются критические соображения относительно выдвигаемых в литературе по налоговому праву доводов о том, что разновидностью предпринимательских рисков выступают налоговые риски Отмечается, что в таком случае термин «предпринимательский риск» как один из признаков предпринимательской деятельности (ст 2 Гражданского кодекса РФ14) (далее - ГК РФ) полностью выхолащивается, лишается своего содержания

В третьем параграфе первой главы, именуемом «Характеристика риска в частном праве», анализируются основные подходы и концепции к пониманию данного вида риска, обозначенные в литературе В ходе проведения научного сопоставления изучены основные монографические и периодические публикации, в которых так или иначе затронуты вопросы риска в частном праве (С Н Братусь, О А Красавчиков, Н С Малеин, В А Ойгензихт, А А Собчак) Кроме этого, детально рассмотрены отдельные нормы ГК РФ, в которых предусматривается распределение (разложение) рисков между субъектами гражданских правоотношений По итогам сделано заключение, что все современные концепции риска в частном праве сводимы к 3-м основным концепции объективного риска как грозящей лицу опасности, концепции субъективного риска как сознательного допущения лицом возможных неблагоприятных последствий в условиях выбора альтернативного варианта поведения, концепции объективно-субъективного риска, сочетающей в себе черты двух первых Диссертант выдвигает свои предложения, обосновывающие непоследовательность субъективной концепции риска ввиду наличия в ней этементов виновного поведения рискующего лица

В этой части работы излагается идея о том, что, несмотря на традиционность термина «риск» для цетей гражданского права, четкого понимания его признаков в

14 СЗ РФ 05 12 1994 №32 СтЗЗО!

законе не имеется Такое утверждение базируется на том, что в ГК РФ отсутствуют внятные дефиниции страхового риска, предпринимательского риска. Рассматривая данные термины, определяется их природа и правовое значение В данном разделе работы, в развитие идеи, обозначенных ранее во 2 параграфе, подвергнута аргументированной критике концепция «обоснованного предпринимательского риска» в связи с тем, что в частном праве категория риска используется для определения субъекта, на которого возлагаются неблагоприятные, главным образом имущественные, последствия его безупречного (т е невиновного) поведения Нормы частного права устанавливают возможность распределять между различными субъектами в том числе и невиновно полученные убытки Такое распределение именуется несение риска Поэтому в частно-правовой конструкции риска он всегда жестко противопоставлен вине Риск должен исключать вину действующего субъекта В противном случае сам термин «риск» абсолютно потерял бы свою практическую ценность Целью же использования конструкции риска в частном праве является, в отличие от публично-правовых отраслей, определение невиновного субъекта, на которого возлагаются неблагоприятные имущественные последствия, ставшие следствием действия сторон договора, третьих лиц или внешних проявлений (стихийных бедствий, аварий и проч ) тогда, когда такие последствия являются для несущего риск субъективно случайными

В итоге отмечается, что в отраслях частного права конструкция риска предназначена для определения субъекта, несущего неблагоприятные последствия своей и чужой невиновной деятельности Здесь указывается, что в этом состоит еще одно существенное различие риска в частном праве с конструкцией публично-правового риска Риск в публичном праве используется для определения последствий поведения только одного лица, а именно самого действующею субъекта. Причем в значение риска состоит в возможности освобождения лица от государственного порицания Конструкция риска в частном праве (по конечной направленности) используется не для определения положительных последствий риска для кого-либо из субъектов, а, наоборот, для указания на лицо, на которое неблагоприятные последствия как раз и будут возложены Что же касается терминов «страховой риск» и «предпринимательский риск», то они оба определяются посредством использования

категорий «опасность», «возможность наступления неблагоприятных имущественных последствий» Поэтому они в большей степени имеют экономическую основу

Вторая глава диссертационного исследования получила название «Доктриналыюе и легальное определение риска и социального риска, а также его последствий в трудовом праве и праве социального обеспечения» и структурно состоит из двух параграфов В первом параграфе, названном «Понятие риска в трудовом праве и праве социального обеспечения», определяются случаи регламентации риска работника и работодателя в ГК РФ, а также формулируется общее определение социального риска Под ним понимается угроза наступления неблагоприятных материальных последствий для физического лица, характеризующаяся полным его лишением дохода как единственного источника средств к существованию его и (или) членов его семьи, порождающая необходимость установления правовых средств по компенсации таких последствий Анализ предваряется утверждением о том, что с учётом двуединого характера отраслей трудового права и права социального обеспечения, теоретически возможно применение как частно-правового, так и пубчично - правового подхода к определению риска в указанных отраслях Но для установления практической природы рисков диссертант обращается к конкретным рискам - риску работника и риску работодателя

После правовой характеристики правила ст 239 ТК РФ, сделан вывод о том, что риск работника но своей природе имеет публично-правовой характер Так, нормальный производственный риск содержательно аналогичен обоснованному риску в уголовном праве В частности, аналогия наблюдается по правовым последствия таких рисков, по субъектам, на которых распространяется риск, а также по психическому отношению рискующего субъекта к возможным негативным пооедствиям своих действий В этой связи представляется, что понятие «производственного риска» никоим образом не связано с понятием «социальный риск» Более того, оно практически полностью заимствует по последствиям и по кругу субъектов терминологию обоснованного риска в публично-правовых отраслях Принимая во внимание правовые последствия производственного риска, сформучированные в законе, следует установить, что этот термин соотносится не с последствиями реализации, развития фактической ситуации, а с некими

субъективными предпосылками - поведением лица в изначально экстремальной ситуации на предмет выявления достаточности предпринятых им усилий для предупреждения вреда, убытков, в первую очередь - для своего работодателя, а в дальнейшем, как вариант, и для себя

Формулируя правило о риске работодателя, в работе обращается внимание на содержание ст 236 ТК РФ При этом представляется, что законодательно воспринятая конструкция «ответственности без вины» работодателя перед работником, установленная в данной норме, является не до конца обоснованной В этой части следует согласиться с теми учеными, которые полагают, что о любой, в том числе и трудовой ответственности, можно вести речь только при наличии вины субъекта Поэтому выплату работодателем работнику денежного возмещения в случае, установленном ст236 ТК РФ, надлежит именовать не мерой ответственности, а имущественной обязанностью работодателя Рассматривая работодагельский риск, высказано мнение, что он не сводим к социальному риску Индивидуализирующая социальный риск в трудовом праве связь между категориями «опасность» и «неблагоприятные последствия» обнаруживается в экономической составляющей трудовой функции Высказывается идея о том, что тем видообразующим, отграничивающим элементом, признаком социальной опасности, позволяющим отграничить (дифференцировать) проявление социального риска от иных рисков является характер угрозы При этом отстаивается подход, что в случае социального риска угроза утраты всегда направлена на заработную плату либо иной доход субъекта как форму вознаграждения за труд либо на реальную фактическую возможность ее получения Здесь же обращается внимание на то обстоятельство, что термин «профессиональный риск» относится к разновидности риска работодателя, а не наёмного работника

Применительно к перечню социальных рисков, закрепленному в ст 7 Закона «Об основах обязательного социального страхования», в работе делается вывод, что он нуждается в уточнении В частности, вызывает возражение позиция по отнесению к социальным рискам случаев смерти застрахованного лица или членов его семьи и необходимость получения медицинской помощи По логике, указанные события не влекут ни разрыв социальных связей (десоциализацию субъекта), ни лишают его источника дохода В последнем случае следует придерживаться мнения, что доход может быть лишь

у живого лица Что же касается варианта с лишением средств к существованию членов семьи умершего (например, лиц находившихся на его иждивении), то этот стучай в качестве риска потерей кормильца уже отдельного оговорен в разбираемой норме Закона «Об основах обязательного социального страхования» Не менее спорным является отнесение законом к социальному риску в нраве социального обеспечения опасности трудового увечья и профессионального заболевания В этом случае речь ид&т не о риске застрахованного лица (работника или бывшего работника), а о риске работодателя в границах теории профессионального риска. Таким образом, данный риск выступает частным с чу чаем «работодательского риска» Он, в силу высказываемых соображений, социальным риском не является

Во втором параграфе данной главы, «Компенсация последствий социального риска - нсторнко-теоретическое исследование и современные реалии», вначале уделено внимание сравнительно-историческому рассмотрению подходов к определению социального риска в трудовом праве и праве социального обеспечения, а также их эволюции Обращается внимание на доминирующие идеи в развитии законодательства по защите от последствий социальных рисков в трудовом и социально-обеспечительном законодательстве Выдвигается идею о том, что хотя экономическая сущность риска как опасности необеспеченности лица была определена российским учеными (Н А Вигдорчик, В М Догадов, Л В Забелин, А М Нолькен, В Г Яроцкий) более века назад, до настоящего времени принципиальный подход к оценке риска остался неизменным Рассмотрение дореволюционных концепций социального риска в работе и их сравнительно-правовой анализ с действующими нормативно-правовыми актами приводит диссертанта к тому, что имеет место преемственность юридических идей, рецепция в современном социально-обеспечительном законодательстве теорий и практических подходов, реализованных в России до событий 1917 года Тезис о преемственности позволяет обращаться к историческому анализу уже с позиций поиска возможностей для улучшения правового регулирования современного социально-обеспечительного права Здесь содержится мнение о том, что для работника способность к труду выступает основной предпосылкой для получения им и членами его семьи источников средств к существованию Поэтому в случаях, когда такая способность у него пропадает, такому лицу и членам его семьи грозит опасность полной

материальной необеспеченности Следовательно, социальное страхование должно обеспечивать различные формы социального риска, т е риска потери заработка (способности трудиться и получать доход) Оно приходит на помощь неимущему в те моменты, когда он по той или иной причине лишается возможности применить свою способность трудиться для добывания средств к существованию

Тут же обозначена позиция относительно возможных способов защиты интересов субъекта - физического лица, от грозящей ему опасности лишиться дохода или реальной возможности его получения Обращается внимание на то обстоя!ельство, что с учетом установленных в законодательстве правил, такие способы могут быть реализованы либо в рамках государственной социальной помощи, либо правил о социальном страховании При этом сам по себе конкретный способ установления не является чем-то заранее определенным Его выбор в плане законодательной фиксации осуществляется на основании особенностей природы (частной или публичной) защищаемого интереса

Анализируя природу данных институтов, поясняется, что специфика социального риска состоит в опасности для физического лица остаться без средств к существованию Она, являясь по своей внутренней сущности делом частного свойства, в силу этой особенности, переходит в сферу заботы государства Другими словами, интерес работника в обеспечении себя и членов своей семьи материальными средствами в случае своей нетрудоспособности, являясь интересом совершенно частным, включается в число объектов, относящихся к публичной защите В работе отстаивается довод о том, что изначально частный интерес в получении вознаграждения за труд исторически трансформировался в частно-публичный интерес в силу особого характера получаемого вознаграждения - оно имеет исключительный, алиментарный характер Кроме этого, учтено и то, что работник является так называемой «слабой» стороной трудового правоотношения Останавливаясь на критериях «слабости», диссертант замечает, что установление особого, привилегированного положения для одного из субъектов правоотношения не является чем-то нетипичным даже для частного права, где разработана целая теория защиты слабой стороны гражданско-правового договора

В итоге отражено, что слабостью одной из сторон обуславливается особый, в большей степени публичный характер отношений по обязательному социальному

страхованию Теоретически и практически негативные имущественные последствия для субъекта могут компенсироваться не только в страховой, но и в нестраховой системе Страховые риски компенсируются застрахованным лицам из специально созданного страхового фонда Нестраховые риски компенсируются за счет средств бюджетов различных уровней, те без создания обособленного финансового источника Страховые риски можно просчитать, заранее предвидеть, оценить Нестраховые риски также поддаются оценке, но она менее надежна Страховые риски распредетяются между всеми участниками страховой организации Это возможно постольку, поскольку все они подвержены риску примерно в одинаковой степени Таким образом, внутри страховой системы застрахованные граждане проявляют социальную солидарность друг с другом, на равных условиях участвуя в формировании страхового фонда и получая страховое обеспечение В системе страхования осуществляется перераспределение средств страхового фонда между застрахованными те, у которых страховой случай наступил, получают обеспечение по страхованию из фонда, созданного всеми участниками В нестраховой системе (например, при государственном социальном обеспечении) такую сочидарность проявляют все члены общества, поэтому перераспределение денежных средств осуществляется через бюджеты В итоге соискателем сформулирован вывод, что сказанное позволяет предположить о более высокой эффективности страховой системы В качестве примера детально разбирается ситуация, при которой работодатель в силу различных причин, не связанных е его виной, не в состоянии выплатить работнику заработную плату Предметом юридической оценки и анализа эффективности выступают нормы отечественного трудового права, призванные гарантировать работнику либо бывшему работнику возможность реального получения причитающихся ему сумм Диссертант полагает, что опасность финансовой необеспеченности работодателя следует рассматривать как один из социальных рисков работника Вывод обоснован тем, что при объективной невозможности потучения заработной платы (отсутствие имущества у работодателя) вне зависимости от того, пройден или нет юрисдикционный путь защиты, работник лишен дохода, а, следовательно, и средств к существованию

В рассматриваемой части работы отмечено, что вопрос о защите обеспеченности заработной платы может быть решён с учётом положений отдельных

международных нормативно-правовых актов В их числе - ратифицированная СССР в 1961 г Конвенция Международной организации труда (МОТ) №95 от 01 07 1949 г «Относительно защиты заработной платы»15 Кроме этого, правила, предусматривающие возможности внутригосударственного установления эффективных гарантий для работников, закреплены в ряде международно-правовых документов, рагификация которых со стороны РФ в полном объёме не произведена К таковым следует отнести Европейскую социальную хартию от 18 октября 1961 г (имеется ввиду ст 25 Хартии)16, Конвенцию Международной организации труда №173 от 23 июня 1992 г «О защите требований трудящихся в случае неплатежеспособности предпринимателя»17 На уровне стран - участников Содружества Независимых государств вопрос о гарантиях получения вознаграждения за труд при неплатёжеспособности работодателя специально оговорён в ст 24 Хартии социальных прав и гарантий граждан независимых государств, одобренной Постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств - участников СНГ 24 октября 1994 г 18

Но, несмотря на это, в отечественном трудовом праве конкретных правил, способных выполнить именно гарантирующую функцию, не предусмотрено Поэтому на сегодияшнии момент гарантированность выплат в случае неплатежеспособности работодателя в отечественном трудовом праве имеет декларативный характер В данной связи в диссертационной работе изучен законодательный опыт зарубежных стран по установлению гарантийных институтов в интересах работника По итогам в работе предложено рассматривать финансовую необеспеченность (несостоятельность) работодателя разновидностью социального риска работника и включить его в перечень социальных рисков, изложенный в ст 7 Закона «Об основах обязательного социального страхования»

В заключении сформулированы выводы по итогам проведенного исследования, а также практические предложения, направленные на совершенствование действующего законодательства по рассматриваемым вопросам В частности, предлагается внести изменения и дополнения в действующую редакцию ст 7 Закона «Об основах обязательного социального страхования», изложив перечень

15 Бюллетень Верховного Суда РФ 1995 №5

16 Справочная правовая система «Консультант Плюс»

" Конвенции и рекомендации МОТ 1991 - 1997 годы М Региональное бюро МОТ в Москве, 1997 С 10-17

18 Справочная правовая система «Консультант Плюс»

страховых случае в повой редакции Также автором развивается предложение по внесению изменений в п 13 ст 3 Закона «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» в части определения профессионального риска Под ним предлагается понимать вероятность возникновения у работодателя имущественной обязанности по выплате денежных сумм потерпевшему ити членам его семьи в счет возмещения вреда, причиненного повреждением (утратой) здоровья или смертью лица, связанного с испотнением им обязанностей по трудовому договору (контракту) и в иных установленных этим законом случаях

По теме диссертационного исследования опубликованы следующие основные работы:

в рецензируемых изданиях

1 Поваренков А Ю Риски в частном и публичном праве и к вопросу о налоговых рисках//Налоги и финансовое право - 2009 - №5 - С 134- 141 - 0,5 пл,

2 Поваренков А Ю (в соавторстве) Основные государственные гарантии по обеспечению своевременной выплаты заработной платы //Трудовое право - 2009 -№6 -С 107-113 - 0,5 п л ,

в других изданиях

3 Поваренков А Ю Законодательная техника при конструировании некоторых договоров с участием предпринимателей // Юридические записки ЯрГУ им П Г Демидова Сб научтр - Ярославль ЯрГУ, 2001 - Вып5 -С 82-84 -0,2 пл,

4 Поваренков А Ю Юридическая природа обязанности по возмещению убытков в предпринимательской деятельности// Юридические записки молодых ученых и аспирантов ЯрГУ Сб статей - Ярославль ЯрГУ, 2002 - С 32-36 - 0,3 п л,

5 Поваренков А Ю Виды юридических обязанностей // Проблемы защиты субъективных гражданских прав Сб науч тр - Яроспавль ЯрГУ, 2002 - Вып 3 -С 41-47 -0,4 п л,

6 Поваренков Л Ю Некоторые проблемы теории и практики реализации юридической ответственности// Вестник МУБиНТ Сб науч тр - Ярославль МУБиНТ, 2002 - С 123-131 - 1 п л ,

7 Поваренков А Ю Понятие и значение риска в гражданском праве/ЛОридические записки ЯрГУ им П Г Демидова Сб науч тр - Ярославль ЯрГУ, 2002 - Вып 6 - С 108-109 -0,2пл,

8 Поваренков А Ю Реализация юридической ответственности и проблемы эффективности законодательства об исполнительном производстве // Проблемы защиты субъективных гражданских прав Сб науч тр - Ярославль ЯрГУ, 2003 -Вып 4 -С 20-26 -0,4 п л ,

9 Поваренков А Ю Понятие риска и его последствий в публичном и частном праве/ЛОридические записки молодых ученых и аспирантов ЯрГУ им П Г Демидова - Ярославль ЯрГУ, 2009 -Вып 9 - С 25 - 0, 1 п л ,

10 Поваренков А Ю Введение в исследование категории «риск» в гражданском праве // Проблемы защиты субъективных гражданских прав Сб науч тр -Ярославль ЯрГУ, 2009 -Вып 10 С 64-77 -0,5пл

Подписано в печать 10 03 2010 Формат 60x84/16 Бумага оф Отпечатано на ризографе Уел печ л 1,51 Уч-изд л 1,34 Тираж 100 экз Заказ 05/010 Отдел оперативной полиграфии ЯрГУ 150000, Ярославль, ул Советская ,14

СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ
по праву и юриспруденции, автор работы: Поварёнков, Андрей Юрьевич, кандидата юридических наук

ВВЕДЕНИЕ.

ГЛАВА I. Способы определения термина «риск»: общенаучный и отраслевой аспекты

§ 1. Научное понимание термина «риск».

§2. Обзор способов закрепления термина «риск» в отраслях публичного права.

§3. Характеристика риска в частном праве.

ГЛАВА II. Доктринальное и легальное определение риска и социального риска, а также его последствий в трудовом праве и праве социального обеспечения

§ 1. Понятие риска в трудовом праве и праве социального обеспечения.

§2. Компенсация последствий социального риска - историко-теоретическое исследование и современные реалии.

ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ
по теме "Риск в трудовом праве и праве социального обеспечения"

Актуальность темы исследования. Рыночной экономике присущ рисковый характер. Следствием этого выступает то, что разнообразные риски так или иначе перекладываются на участников общественных отношений в тех рамках и в том объёме, который определён конкретной правовой отраслью. В российском законодательстве термин «риск» используется во многих ситуациях, вне зависимости от того, какова их природа: публичная или частная. Между тем, анализ свидетельствует: несмотря на использование единой терминологии, единообразного понимания и определения сущности риска в отраслях российского права до настоящего момента не имеется.

Сказанное в полной мере относится к трудовому праву и праву социального обеспечения. В нормах Трудового кодекса РФ1 (далее - ТК РФ) прямо обозначен только один случай риска - нормальный хозяйственный риск. Термин «работодательский риск» в Кодексе не закреплён, хотя из его содержания можно сделать вывод о том, что конструкция такого риска используется в отдельных статьях ТК РФ. С другой стороны, из факта включения в ст.2 ТК РФ принципов правового регулирования вопросов защиты от безработицы, обеспечения права на обязательное социальное страхование в науке трудового права возникают актуальные вопросы об определении правовой природы «риска необеспеченности (бедности)», «профессионального риска».

В отрасли права социального обеспечения термин «риск», причём как его особая разновидность - «социальный риск» - законодательно закреплён и используется в тех нормативных актах, которые посвящены правовой •регламентации обязательного социального страхования (Федеральный закон «Об основах обязательного социального страхования» , Федеральный закон «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на о производстве и профессиональных заболеваний» и др.). Представляется, что

1 Российская газета. №256.31.12.2001 г.

2 Российская газета. №139.21.07.1999 г.

3 Российская газета.№153-154.12.08.1998 г. правила этого института для физических лиц выступают основой для реализации обозначенного в ст. 39 Конституции РФ4 права на социальное обеспечение. Между тем, в теории и на практике отдельные вопросы социального страхования как относительно нового для Российской Федерации правового института до настоящего времени являются дискуссионными. Так, указанные выше основополагающие нормативно-правовые акты в данной области используют недостаточно удачное определение социального риска, в основе которого лежит слишком широкое представление о риске в целом. Критерии отнесения тех или иных рисков к числу социальных также небесспорны. Неоднозначно до настоящего времени решается вопрос о правовой природе «профессиональных рисков». Всё это свидетельствует о том, что внутренняя логика законодательства о социальной защите в данной части подлежит дальнейшему пересмотру и уточнению на основании тех аргументированных предложений, которые будут выработаны юридической наукой в ходе соответствующих исследований.

Важно указать, что в праве социального обеспечения за последние несколько лет произошли колоссальные изменения. Их следствием стало широкое внедрение термина «риск» во многие институты этой отрасли. Так, полностью поменялась система возмещения вреда, причинённого работникам при исполнении ими трудовой функции - была введена страховая система, законодательно зафиксирован термин «профессиональный риск». Трансформировалось пенсионное законодательство; в ст.5 ФЗ «О трудовых пенсиях в Российской Федерации»5 одной из составных частей трудовой пенсии по старости, трудовой пенсии по инвалидности или трудовой пенсии по случаю потери кормильца названа страховая часть. Порядок финансирования частей трудовых пенсий определён в ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской

4 Российская газета. №7.21.01.2009 г.

5 Российская газета. №247.20.12.2001.

I ,1 I!

Федерации».6 В ст.8 указанного закона даётся легальное определение страхового риска для целей пенсионного законодательства.

Все эти законотворческие инициативы и процессы, получив закрепление в нормативно-правовых актах, нуждаются не только в практическом толковании, но и в глубоком теоретическом анализе используемых конструкций, выявления их сути, а также прогнозирования последствий отдельных аспектов реализации предлагаемых нововведений на практике. Поэтому главная проблема, связанная с недостаточным уровнем разработки понятия «социальный риск» в науке трудового права и права социального обеспечения видится в отсутствии системного межотраслевого подхода к его изучению. Это приводит к тому, что понятие «риск» в различных отраслях получает различное содержание. Данная ситуация, как представляется, выступает следствием того, что до настоящего времени вопросы риска исследуются слишком узко, сугубо внутри заданной отрасли права, вне взаимосвязи с понимаем, смыслом этого же термина в иных отраслях. Изучение законодательства объективно свидетельствует, что термин «риск» закреплён и в частных, и в публичных отраслях права, а также в отраслях, характеризующихся единством публичных и частных начал. Эта ситуация, как представляется, требует теоретического объяснения, в особенности, если иметь ввиду достаточно выраженное противопоставление между отраслями публичного и частного права.

В научном плане актуальность работы состоит в том, что комплексного изучения риска в трудовом праве и праве социального обеспечения с использованием межотраслевого подхода, через исследование его природы и последующее её обоснование как частно-публичной, до настоящего времени в отдельной работе ещё не производилось.

Степень научной разработки проблемы. Проблема риска в трудовом праве и праве социального обеспечения относится к одному из самых малоисследованных в современной отечественной правовой литературе

6 Собрание законодательства Российской Федерации (далее - СЗ РФ).12.12.2001.№51.Ст.4832. F I вопросов. Монографических источников, в которых бы комплексно исследовался риск именно в данных отраслях, до настоящего времени не имеется. В дореволюционной России изучением социальных рисков занимались такие известные учёные, как Н.А. Вигдорчик, В.М. Догадов, JI.B. Забелин, A.M. Нолькен, В.Г. Яроцкий. В их трудах были заложены основы современного представления о риске и его разновидности - социальном риске, обозначены общие подходы к критериям отграничения риска наёмного работника как слабой стороны трудового правоотношения и риска работодателя-коммерсанта, извлекающего прибыль из собственного дела. Необходимо указать, что понимание социального риска как опасности, впервые обоснованное до революции, с незначительными и неконцептуальными изменениями используется и в современных источниках. Характерно также и то, что уже с того периода времени наметилась актуальная по сей день тенденция к изучению вопроса о риске в основном в отраслях частного права, прежде всего, в гражданском праве. Эта особенность обуславливает подход, использовавшийся при выполнении настоящей работы.

В 20-30-е годы XX века социальные риски были предметом исследований в работах З.Р. Теттенборн, С. Шварца, посвящённых обязательному социальному страхованию рабочих и служащих. Хотя труды того периода времени в силу исторических особенностей весьма идеологизированы, основное их содержание в части вопросов социального риска как опасности, угрожающей рабочему классу, во многом было продолжением традиций, заложенных дореволюционной литературе. В научных трудах В.К. Райхера, В.И. Серебровского, относимых к более позднему периоду времени, риск, его происхождение, природа и правовое значение анализировались как один из терминов страхового права. В середине прошлого века появилась специально посвящённая производственному риску работа М.С. Гринберга «Проблема производственного риска в уголовном праве». В 1966 г. вышел труд О.А.

Красавчикова «Возмещение вреда, причинённого источником повышенной опасности», в котором подробно изложено учение о риске в его классическом гражданско-правовом понимании. Допустимые подходы к определению риска и его правовому значению также были достаточно подробно проанализированы в трудах известных советских и российских цивилистов С.Н. Братуся, О.С. Иоффе, Н. С. Малеина, Г.К. Матвеева, Е.А. Павлодского, А.А. Собчака, В.Т. Смирнова, В.А. Тархова и др. Следует указать, основные концепции риска, на которые обращается внимание в работе, были серьёзно научно обоснованы именно в советских гражданско-правовых источниках, и используются сейчас в трудовом праве и праве социального обеспечения.

Обращение к современным научным источникам свидетельствует, что в гражданском праве производится серьезное научное осмысление так называемого предпринимательского риска как одного из признаков предпринимательской деятельности. По этой теме недавно было написано и защищено несколько кандидатских диссертаций (О.А. Кабышев, 1996 г., В.А. Копылов, 2003 г., А.С. Власова, 2009 г.) В уголовно-правовой науке в лице продолжается анализ обоснованного риска как основания, исключающего уголовную ответственность лица, либо её дифференцирующего, в связи с чем защищаются кандидатские (И.Н.Хмелевский, 2003 г.) и докторские (В. В. Бабурин, 2009 г.) диссертации.

Т.о., нельзя не отметить наличия в отечественной юридической науке определённого интереса к изучению правовых вопросов риска. Но говорить о том, что в трудовом праве и праве социального обеспечения на протяжении достаточно длительного периода целенаправленно разрабатывалось учение о риске, социальном риске, не приходится. Появление интереса к этой проблематике только происходит как раз в настоящее время и обусловлено, главным образом, новейшими тенденциями- в развитии трудового и социально-обеспечительного законодательства России. Так, изучением социальных рисков как одних из основных понятий социально-обеспечительного законодательства занимаются С.М. Ковалевский, Е.Е.

Мачульская, М.Ю. Фёдорова. Однако основным предметом характеристики в работах указанных авторов выступают не сами социальные риски непосредственно, а либо общее состояние социально-обеспечительных отношений, либо конкретный институт права социального обеспечения. В этой связи отметим, что для целей права социального обеспечения термин «социальный риск» является основным, базовым. Вокруг него строятся все нормы и институты, предусматривающие конкретные способы защиты интересов участников социально-обеспечительных отношений. Но, несмотря на это очевидное обстоятельство, на современном этапе в трудовом праве и праве социального обеспечения на сегодняшний момент практически отсутствуют монографии, предметом научного познания в которых специально бы выступал риск. Исключением из этого правила является работа В.Д. Ройка «Профессиональный риск: оценка и управление» 2004 г., специально посвящённая профессиональному риску. Впрочем, большинство-вопросов, в ней затрагиваемых, решаются не с юридический точки зрения, а с позиции экономического анализа.

Поэтому, несмотря на плодотворность и научную ценность подходов многих авторов из обозначенного перечня, за границами большинства трудов до сих пор остаётся проблема соотношения между такими понятиями как «работодательский риск», «предпринимательский риск», «профессиональный риск» и «социальный риск», обоснование возможности их дифференциации и правовых последствий этого обособления для практики.

Теоретическая основа исследования. При изучении заявленных проблем использованы труды таких представителей общей теории права и государства, как С.С. Алексеева, В.М. Баранова, С.Н. Бабурина, В.Б. Исакова, А.В.Мицкевича, P.O. Халфиной, JI.C. Явича и др.

Общетеоретической основой диссертационного исследования послужили работы таких представителей науки трудового права и права социального обеспечения, как Н.Г. Александрова, B.C. Андреева, А.Д. Зайкина, M.JL Захарова, С.Ю. Головиной, К.Н. Гусова, И.Я. Киселёва, A.M.

Лушникова, М.В. Лушниковой, С.П. Маврина, Е.Е. Мачульской, А.С. Пашкова, Р.З. Лившица, Э.Г. Тучковой, Е.Б. Хохлова, М.Ю. Фёдоровой и

Др.

Объект исследования. Объектом научного исследования для настоящей работы автором были избраны теоретические и практические вопросы, возникающие при определении терминов «риск» и «социальный риск», а также юридическое значение данных правовых категории в трудовом праве и праве социального обеспечения.

Цель и задачи исследования. Целью настоящего диссертационного исследования является комплексный анализ теоретических и прикладных проблем определения риска (социального риска) и его значения в трудовом праве и праве социального обеспечения, а также практики его применения в целях совершенствования.

В соответствии с этим, задачи исследования сформулированы следующим образом:

1 рассмотреть и обобщить существующие подходы, направленные на определение понятия «риск» в различных сферах научного познания, в т.ч. и в юридической науке;

2)Определить специально-юридическое значение понятия «риск» в рамках существующей отраслевой дифференциации;

3)Проанализировать специфику правовых последствий реализации риска в зависимости от характера отраслевого закрепления таковых в частных или публичных отраслях;

4)Выявить особенности проявления (реализации) риска в трудовом праве и праве социального обеспечения с учётом частно-публичного характера этих отраслей;

5)0пределить субъекта несения риска в трудовом праве и праве социального обеспечения в границах особенностей общественных отношений, опосредованных данными отраслями, и характера интересов, защищаемых соответствующими правовыми установлениями в этих отраслях;

6)Обозначить и изучить способы защиты интересов субъектов риска в трудовом праве и праве социального обеспечения;

7)сформулировать конкретные предложения по изменению отдельных положений действующего трудового и социально-обеспечительного законодательства по рассматриваемому вопросу.

Методически и теоретически работа построена на основе применения общенаучного и специальных правовых методов познания. К первому относится диалектический метод познания сущности событий (явлений) объективного мира. К специальным правовым методам познания относятся формально-юридический, сравнительно-правовой, сравнительноисторический методы, метод правового моделирования и др.

Нормативная база исследования. В работе проанализированы общепризнанные принципы и нормы международного права по вопросам защиты от социальных рисков, Конституция РФ, действующее трудовое законодательство и законодательство о социальном обеспечении, положения гражданского, налогового, таможенного и уголовного права РФ, в которых раскрывается сущность риска в соответствующих отраслях.

Эмпирическую базу исследования составили международно-правовые нормативные акты, ратифицированные Российской Федерацией, а также предполагаемые к ратификации в ближайшее время; нормативно-правовые акты Российской Федерации, практика судов общей юрисдикции и арбитражных судов различных инстанций по конкретным делам, а также отдельные дела, рассмотренные Европейским Судом по правам человека. В работе используются Постановления и Определения Конституционного Суда РФ, разъяснения Пленума Высшего Арбитражного суда РФ. В диссертационном исследовании проанализировано российское дореволюционное законодательство и законодательство СССР по трудовому праву и праву социального обеспечения в части вопросов, касающихся защиты от социальных рисков.

Научная новизна работы проявляется в том, что в ней впервые проведен системный анализ категорий «риск» и «социальный риск» в трудовом праве и праве социального обеспечения. Представленное исследование обозначенных научных категорий построено с учётом системного, межотраслевого подхода к пониманию риска.

1)Понятие риска как возможности неблагоприятных личных и имущественных последствий для субъекта является единым (общеправовым) для всех без исключения отраслей отечественного законодательства. Несмотря на единое значение понятия «риск», законодатель до настоящего момента необоснованно придаёт ему различный смысл. В отраслях частного права конструкция риска («возложения риска») предназначена для определения субъекта, несущего неблагоприятные последствия своей и чужой невиновной деятельности. Риск в публичном праве используется для определения последствий поведения только одного лица, а именно самого действующего субъекта, значение риска состоит в возможности освобождения лица от государственного порицания. Конструкция риска в частном праве (по конечной направленности) используется не для определения положительных последствий риска для кого-либо из субъектов, а, наоборот, для указания на лицо, на которое неблагоприятные последствия как раз и будут возложены.

2) Последствия реализации риска в трудовом праве и праве социального обеспечения затрагивают всех участников правоотношений, а не только лишь одну сторону, как в отраслях частного и публичного права. В трудовом праве риск проявляется в виде нормального производственного риска как основания освобождения работника от материальной ответственности за вред, причинённый работодателю (риск работника) и работодательского риска (основанную на риске обязанность работодателя выплатить работнику компенсацию за задержку в выплате заработной платы и иных выплат).

Сделан вывод, что термин «нормальный производственный риск» соотносится не с последствиями реализации, развития фактической ситуации, а с некими субъективными предпосылками — поведением лица в изначально экстремальной ситуации на предмет выявления достаточности предпринятых им усилий для предупреждения вреда, убытков, в первую очередь - для своего работодателя, а в дальнейшем, как вариант, и для себя. В данной связи считаем, что нормативное понимание нормального (производственного, хозяйственного) риска должно быть изменено. Полагаем, что в содержании ст.239 ТК РФ выражение «нормальный хозяйственный риск» должен быть заменён на фразу «обычно применяемые меры».

3) Риск работодателя в законе сформулирован в виде правила об обязанности работодателя при нарушении установленного срока выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и других выплат, причитающихся работнику, выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной трехсотой действующей в это время ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от невыплаченных в срок сумм за каждый день задержки, начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно (ст.236 ТК РФ). Данная обязанность в ст.236 Кодекса именуется «ответственностью», но мерой юридической ответственности в действительности она не является, поскольку её возникновение не обусловлено виной работодателя.

К работодательскому риску относится профессиональный риск, указание на который дано в Федеральном законе «Об обязательном социальное страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний». Установлено, что нормой данного закона (ст.З) он необоснованно отнесён к риску застрахованного лица, т.е. работника. В связи со сказанным отмечено, что требуется внесение изменения в это правило.

4) В диссертации развивается идея о том, что на практике возможна неплатежеспособность работодателя как следствие его финансовой несостоятельности при отсутствии вины самого работодателя, особенно в условиях кризиса отечественной экономики. В таком случае работник полностью лишается дохода, соответственно — средств к существованию. Поэтому диссертант полагает, что опасность финансовой несостоятельности работодателя подлежит включению в число социальных рисков работников. Из этого вывода следует, что обозначенная опасность как один из видов социального риска требует определённого законодательного способа компенсации (минимизации) её последствий. Но в ФЗ «Об основах обязательного социального страхования» данный вопрос не урегулирован. В работе сделан вывод о том, что следует дополнить перечень указанного нормативного акта (ст.7) указанием на рассмотренный случай как на вид социального риска. Соответственно, диссертант относит этот социальный риск к числу страховых.

5) Категория «социальный риск» по своему содержанию отлична от иных юридически значимых рисков. В работе делается вывод о том, что работодательский риск никогда не является риском социальным, в то время как риск работника, наоборот, подпадает под ситуацию, охватываемую этим риском. При этом видообразующими признаками социального риска являются направленность (объект) опасности в виде возможность лишения дохода как единственного средства существования наёмного работника и самозанятого лица, особенность самой опасности, которой выступает лишение дохода как полное лишение экономической составляющей жизни субъекта и специфичность последствий реализации риска, носящих социальный характер (лицо «выпадает» из структуры общественных социализирующих его связей). В случае, если все данные признаки выявить невозможно, риск не будет являться социальным риском. Последний, в свою очередь, относим к первичному (основному) риску по критерию наличия угрозы экономической составляющей основы жизнедеятельности наёмного работника или самозанятого лица.

В итоге предлагается следующее определение социального риска: социальный риск - угроза наступления неблагоприятных материальных последствий для гражданина, характеризующаяся лишением дохода как единственного источника средств к существованию, порождающая необходимость установления правовых средств по компенсации таких последствий.

6)Предусмотренная в социально-обеспечительном законодательстве градация на страховые и нестраховые риски и, как следствие этого, страховые и нестраховые формы защиты (компенсации) рисков, находится в зависимости от того, какой интерес (частный или публичный) доминирует в данном конкретном случае. Установлено, что отношения по компенсации социальных рисков в данной области имеют в большей степени публичный характер, несмотря на используемую терминологию.

Установленный характер отношений позволяет судить о том, что использование гражданско-правового термина «страхование» в данном случае является весьма условным. Нормы об обязательном социальном страховании, на взгляд диссертанта, имеют не частно-правовую, а публично-правовую природу.

7) С учётом установленной специфики форм правовой защиты интересов, обусловленных характером защищаемого интереса, делаются предложения по изменению и дополнению отдельных норм действующего трудового законодательства и законодательства о социальном обеспечении (в частности, некоторых положений ТК РФ; ФЗ «Об основах обязательного социального страхования»; ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний»).

Теоретическая значимость диссертационного исследования состоит в том, что в работе обозначаются проблемы определения рисковой деятельности, её соотношения с иными видами социально одобряемой деятельности, отграничения понятия социального риска от других рисков, а также выдвигаются предложения по рациональному и обоснованному их объяснению с позиций существующего развития научных представлений и состояния действующих нормативных предписаний.

Практическая значимость результатов исследования выявляется исходя из того, что предложения, сформулированные автором в диссертации в порядке de lega ferenda, могут быть в дальнейшем использованы законодателем при внесении изменений и дополнений в существующие нормативно-правовые акты, касающиеся вопросов социального риска. Выводы, сформулированные в работе, могут в дальнейшем использоваться в дальнейших научных исследованиях, а также в учебном процессе на юридических факультетах.

Апробация и внедрение результатов исследования.

Диссертационное исследование выполнено на кафедре трудового и финансового права Ярославского государственного университета им. П.Г. Демидова, где было проведено его обсуждение. Основные положения диссертационного исследования отражены в ряде научных публикаций автора. Всего по теме работы имеется 10 научных публикаций, две из которых произведены в периодических печатных изданиях, включённых в Перечень ведущих рецензируемых научных журналов и изданий, в которых должны быть опубликованы основные научные результаты диссертаций на соискание ученой степени доктора и кандидата наук, утверждённый Президиумом Высшей аттестационной комиссии Министерства образования и науки РФ.

Основные вопросы, затронутые в работе, были предметом обсуждений на конференции молодых учёных, аспирантов и соискателей Ярославского государственного университета им. П.Г. Демидова, а также других ведущих высших учебных заведений в РФ и на Украине. К их числу следует отнести конференцию студентов и аспирантов Казанского государственного университета им. В.И. Ленина, посвящённую 50-летию принятия Всеобщей Декларации права человека (Казань, 1999), конференцию молодых учёных по актуальным проблемам правоведения в Хмельницком институте управления и права (Хмельницкий, 2002), X юбилейную Международную научно-практическую конференцию «Проблемы ответственности в современном праве» (Москва, МГУ им. М.В. Ломоносова, 2009), а также ежегодные конференции молодых учёных и аспирантов Ярославского государственного университета им. П.Г. Демидова.

Структура работы. Структура диссертационного исследования обусловлена её предметом, целями и задачами. Работа состоит из введения, двух глав, объединяющих пять параграфов, заключения, списка литературы, нормативных правовых актов и материалов судебной практики.

ВЫВОД ДИССЕРТАЦИИ
по специальности "Трудовое право; право социального обеспечения", Поварёнков, Андрей Юрьевич, Ярославль

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В результате проведённого исследования следует остановиться на нескольких выводах:

1)Понятие риска как возможности неблагоприятных личных и имущественных последствий для субъекта является единым (общеправовым) для всех без исключения отраслей отечественного законодательства. Этот вывод обосновывается тем, что правила нормативных правовых актов разноотраслевой направленности содержат указания на некий «риск» в тех или иных конкретно регламентируемых ситуациях. Однако, несмотря на единое значение понятия «риск», законодатель до настоящего момента необоснованно придаёт ему различный смысл.

Так, понятие обоснованного (оправданного и т.д.) риска, сформулированное в Уголовном законе, по содержанию, и по правовым последствиям реализации не соответствует смыслу понятия «риск», сформулированному в иных отраслях и в общенаучной литературе, а описанные последствия данного риска не имеют ничего общего с последствиями риска в его понимании как опасности. В частном праве категория риска используется иначе - для определения субъекта, на которого возлагаются неблагоприятные, главным образом имущественные, последствия его безупречного (т.е. невиновного) поведения. Т.е., нормы частного права устанавливают возможность распределять между различными субъектами в том числе и невиновно полученные убытки (несение риска). Поэтому в частно-правовой конструкции риска он всегда жестко противопоставлен вине. Следовательно, риск в таком понимании должен исключать вину действующего субъекта. В противном случае сама категория «риск» абсолютно потеряла бы свою практическую ценность. Целью же использования конструкции риска в частном праве является, в отличие от публично-правовых отраслей, определение невиновного субъекта, на которого возлагаются неблагоприятные имущественные последствия, ставшие следствием действия сторон договора, третьих лиц или внешних проявлений (стихийных бедствий, аварий и проч.) тогда, когда такие последствия являются для несущего риск субъективно случайными.

В отраслях частного права конструкция риска («возложения риска») предназначена для определения субъекта, несущего неблагоприятные последствия своей и чужой невиновной деятельности. Риск в публичном праве используется для определения последствий поведения только одного лица, а именно самого действующего субъекта, значение риска состоит в возможности освобождения лица от государственного порицания. Конструкция риска в частном праве (по конечной направленности) используется не для определения положительных последствий риска для кого-либо из субъектов, а, наоборот, для указания на лицо, на которое неблагоприятные последствия как раз и будут возложены;

2) В работе делается вывод о том, что последствия риска в трудовом праве и праве социального обеспечения затрагивают всех участников правоотношений, а не только лишь одну сторону, как в отраслях частного и публичного права. В трудовом праве риск проявляется в виде нормального производственного риска как основания освобождения работника от материальной ответственности за вред, причинённый работодателю (риск работника) и работодательского риска (основанную на риске обязанность работодателя выплатить работнику компенсацию за задержку в выплате заработной платы и иных выплат).

Также в работе в качестве вывода отмечено, что используемый в законе термин «нормальный хозяйственный риск» соотносится не с последствиями реализации, развития фактической ситуации, а с некими субъективными предпосылками - поведением лица в изначально экстремальной ситуации на предмет выявления достаточности предпринятых им усилий для предупреждения вреда, убытков, в первую очередь — для своего работодателя, а в дальнейшем, как вариант, и для себя. В данной связи считаем, что нормативное понимание нормального (производственного, хозяйственного и т.д.) риска должно быть изменено. В этой связи было предложено в содержании ст.239 ТК РФ словосочетание «нормальный хозяйственный риск» заменить на выражение «обычно принимаемые меры».

3) Риск работодателя в законе обозначен правилом об обязанности работодателя при нарушении установленного срока выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и других выплат, причитающихся работнику, выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной трехсотой действующей в это время ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от невыплаченных в срок сумм за каждый день задержки, начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно (ст.236 ТК РФ). Данная обязанность в ст.236 Кодекса именуется «ответственностью», но мерой юридической ответственности в действительности она не является, поскольку её возникновение не обусловлено виной работодателя.

К работодательскому риску относится профессиональный риск, указание на который дано в Федеральном законе «Об обязательном социальное страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний». Установлено, что нормой данного закона (ст.З) он необоснованно отнесён к риску застрахованного лица, т.е. работника. В связи со сказанным обозначено, что требуется внесение изменения в это правило.

4) Сделан вывод о том, что категория «социальный риск» по своему содержанию отлична от иных юридически значимых рисков. В работе сделан вывод о том, что работодательский риск никогда не является риском социальным, в то время как риск работника, наоборот, подпадает под ситуацию, охватываемую этим риском. При этом видообразующими признаками социального риска являются направленность (объект) опасности в виде возможность лишения дохода как единственного средства существования наёмного работника и самозанятого лица, особенность самой опасности, которой выступает лишение дохода как полное лишение экономической составляющей жизни субъекта и специфичность последствий реализации риска, носящих социальный характер (лицо «выпадает» из структуры общественных социализирующих его связей). В случае, если все данные признаки выявить невозможно, то риск не будет являться социальным риском. Последний, в свою очередь, относится к первичному (основному) риску по критерию наличия угрозы экономической составляющей основы жизнедеятельности наёмного работника или самозанятого лица.

Предлагается следующее определение социального риска: социальный риск - угроза наступления неблагоприятных материальных последствий для физического лица, характеризующаяся лишением его (или членов его семьи) дохода как ■ единственного источника средств к существованию, порождающая необходимость установления правовых средств по компенсации таких последствий.

5)Резюмировано, что предусмотренная в социально-обеспечительном законодательстве градация на страховые и нестраховые риски и, как следствие этого, страховые и нестраховые формы защиты (компенсации) рисков, находится в зависимости от того, какой интерес (частный или публичный) доминирует в данном конкретном случае. Установлено, что отношения по компенсации социальных рисков в данной области имеют в большей степени публичный характер, несмотря на используемую терминологию частного права.

Публичный характер таких отношений проявляется в ряде особенностей:

-единственным источником правовых норм по обязательному социальному страхованию является закон, а частная инициатива в виде договорных форм в данном случае исключена;

-в случаях, когда установлены страховые премии, платежи и т.д. они имеют императивный и безальтернативный характер;

- выплата возмещения производится из средств хотя и особого страхового фонда, но за счёт материальных активов государства;

-в некоторых случаях выплата возмещения производится напрямую из средств бюджета;

-при нарушении со стороны страхователя его обязанностей по уплате страховых платежей к нарушителю применяются публично-правовые инструменты правового воздействия.

Установленный характер отношений позволяет судить о том, что использование термина «страхование» в данном случае является неоправданным. В обоснование этого приводится ст.7 Федерального закона «Об основах обязательного социального страхования», в которой социальные риски, указанные в качестве страховых (признание лица безработным, материнство, потеря кормильца, инвалидность), в действительности страховыми не являются.

6) С учётом установленной специфики форм правовой защиты интересов, обусловленных характером защищаемого интереса, сделаны следующие конкретные предложения по изменению и дополнению отдельных норм действующего трудового законодательства и. законодательства о социальном обеспечении, а именно:

-предлагается наименование ст.236 Трудового кодекса РФ «Материальная ответственность работодателя за задержку выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику» изложить в следующей редакции «Обязанность работодателя; возникающая при f задержке выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику»;

- предлагается саму ст.236 Трудового кодекса РФ исключить из Раздела XI Кодекса, именуемого «Материальная ответственность сторон трудового договора», инкорпорировав её текст в ст.22 Трудового кодекса РФ в раздел «Обязанности работодателя»;

- сформулирована новая редакция ст.239 Трудового кодекса РФ, в которой она звучит так: «Материальная ответственность работника исключается в случаях возникновения ущерба вследствие непреодолимой силы, а также если он возник даже при условии обычно принимаемых в таком случае работником мер с учётом его навыков и квалификации, крайней необходимости или необходимой обороны либо неисполнения работодателем обязанности по обеспечению надлежащих условий для хранения имущества, вверенного работнику»;

-обоснована необходимость изложения п. 13 ст.З Федерального закона «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» в следующем виде: «Профессиональный риск - вероятность возникновения работодателя имущественной обязанности по выплате денежных сумм потерпевшему или членам его семьи в счёт возмещения вреда, причинённого повреждением (утратой) здоровья или смертью лица, связанного с исполнением им обязанностей по трудовому договору (контракту) и в иных установленных настоящим Федеральным законом случаях»;

- определено, что наименование ст.7 Федерального закона «Об основах обязательного социального страхования» «Виды социальных страховых рисков. Страховые случаи» необходимо изложить в следующей редакции:

Статья 7. Страховые случаи

1. К страховым случаям относятся:

1) необходимость получения медицинской помощи;

2) временная нетрудоспособность;

3) инвалидность;

4) наступление старости;

5) потеря кормильца;

6) неплатёжеспособность работодателя.

2. При наступлении одновременно нескольких страховых случаев порядок выплаты страхового обеспечения по каждому страховому случаю определяется в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования».

БИБЛИОГРАФИЯ ДИССЕРТАЦИИ
«Риск в трудовом праве и праве социального обеспечения»

1. Нормативно-правовые акты

2. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. (с последующими изменениями и дополнениями) // Российская газета. №7.21.01.2009 г.

3. Гражданский кодекс РФ. Часть 1 от 30 ноября 1994 г. (с последующими изменениями и дополнениями) // СЗ РФ.05.12.1994.№32.Ст.3301.

4. Гражданский кодекс РФ. Часть 2 от 26 января 1996 г. (с последующими изменениями и дополнениями)//СЗ РФ.29.01.1996.№5.Ст.410.

5. Семейный кодекс РФ от 29 декабря 1995 г. (с последующими изменениями и дополнениями) // СЗ РФ.01.01.1996.№1. Ст.16

6. Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996 г. (с последующими изменениями и дополнениями) // СЗ РФ.17.06.1996.№25.Ст.2954.

7. Воздушный кодекс РФ от 19 марта 1997 г. (с последующими изменениями и дополнениями) // СЗ РФ.24.03.1997.№12.Ст.1383.

8. Налоговый кодекс РФ. Часть 1 от 31 июля 1998 г. (с последующими изменениями и дополнениями) // СЗ РФ.03.08.1998. №31 .Ст.3803.

9. Кодекс торгового мореплавания РФ от 30 апреля 1999 г. (с последующими изменениями и дополнениями) // СЗ РФ.03.05.1999.Ст.18.Ст.2207.

10. Кодекса внутреннего водного транспорта РФ от 7 марта 2001 г. (с последующими изменениями и дополнениями) // СЗ РФ.12.03.2001.Ст. №11.Ст.Ю01.

11. Земельный кодекс РФ от 25 октября 2001 г. (с последующими изменениями и дополнениями) // СЗ РФ.29.10.2001.№44.Ст.4147.

12. Уголовно-процессуальный кодекс РФ от 18 декабря 2001 г. (с последующими изменениями и дополнениями) // СЗ РФ.24.12.2001 .(Ч. 1).Ст.4921.

13. Трудовой кодекс РФ от 30 декабря 2001 г. (с последующими изменениями и дополнениями) // СЗ РФ.07.01.2002.№1(ч.1).Ст.З.

14. Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 г. (с последующими изменениями и дополнениями) // СЗ РФ.20.07.2002. №30. Ст. 3012.

15. Таможенный кодекс РФ от 28 мая 2003 г. (с последующими изменениями и дополнениями) // СЗ РФ.02.06.2003.№22.Ст.2066.

16. Жилищный кодекс РФ от 29 декабря 2004 г. (с последующими изменениями и дополнениями) //Российская газета. 12.01.2005.№1.

17. Градостроительный кодекс РФ от 29 декабря 2004 г. (с последующими изменениями и дополнениями) // СЗ РФ.03.01.2005.№1 (ч.1).Ст.16.

18. Закон РФ от 19.04.1991 г. № 1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации» (с последующими изменениями и дополнениями)// СЗ РФ. 22.04.1996.№17.Ст.1915.

19. Закон РФ от 28.06.1991 г. №1499-1 «О медицинском страховании граждан в Российской Федерации» (с последующими изменениями и дополнениями) // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 04.07.1991.№27.Ст. 920

20. Закон РФ от 21.11.1992 г. №4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации» (с последующими изменениями и дополнениями)// Ведомости Совета народных депутатов и Верховного Совета РФ. 14.01.1993.№2.Ст.56.

21. Федеральный закон от 19.05.1995 г. №81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» (с последующими изменениями и дополнениями) // СЗ РФ.22.05.1995.№21.Ст.1929.

22. Федеральный закон от 26.12.1995 г. №208-ФЗ' «Об акционерных обществах» (с последующими изменениями и дополнениями) //СЗ РФ. 01.01.1996. №1, Ст. 1.

23. Федеральный закон от 08.12.1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (с последующими изменениями и дополнениями) // СЗ РФ. 16.02.1998. №7. Ст. 785.

24. Федеральный закон от 16.07.1999 г. №165-ФЗ «Об основах обязательного социального страхования» (с последующими изменениями и дополнениями)// СЗ РФ. 19.07.1999.№ 29. Ст. 3686.

25. Федеральный закон от 24.07.1998 г. №125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» (с последующими изменениями и дополнениями) // СЗ РФ.03.08.1998. №31.Ст.3803.

26. Федеральный закон от 17.12.2001 г. №173-ф3 «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» (с последующими изменениями и дополнениями) // СЗ РФ.24.12.2001 г. №52(Ч.1).Ст.4920.

27. Федеральный закон от 26 октября 2002 г. №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (с последующими изменениями и дополнениями) // СЗ РФ. 28.10.2002.№43. Ст. 4190.

28. РФ.03.07.2006.№27.Ст.2878.

29. Федеральный закон от 21.07.2007 г. №183-Ф3 «О бюджете Фонда социального страхования Российской Федерации на 2008 год и на плановый период 2009 и 2010 годов» // СЗ РФ.23.07.2007.№30.Ст.3797.

30. Приказ ФНС России от 30.05.2007 г. № ММ-3-06/333@ «Об утверждении концепции системы планирования выездных налоговых проверок» // Экономика и жизнь. 2007.№23 (июнь).

31. Генеральное соглашение между общероссийскими объединениями профсоюзов, общероссийскими объединениями работодателей и Правительством Российской Федерации на 2008 2010 годы // Российская газета. № 293. 28.12.2007 г.

32. Нормативно-правовые акты, утратившие силу

33. Кодекс законов о труде (КЗоТ) РСФСР от 15.11.1922 г. // СУ РСФСР. 1922. № 70.Ст. 903.

34. КЗоТ РСФСР от 09.12.1971 г.// Ведомости Верховного Совета РСФСР. 197.№50. Ст. 1007.

35. Положение о страховании на случай безработицы от 11.12.1917 г. // СУ РСФСР. 1917. № 8.Ст.111.

36. Декрет ВЦИК от 22.12.1917 г. «О страховании на случай болезни» // Газета Временного Рабочего и Крестьянского Правительства. № 45.31.12.1917.

37. Декрета СНК РСФСР от 31.10.1918 г. «Положение о социальном обеспечении трудящихся» // СУ РСФСР. 1918.№ 89.Ст. 906.

38. Декрет СНК РСФСР от 15.11.1921 г. «О социальном страховании лиц, занятых наёмным трудом» // СУ РСФСР. 1921. № 76.Ст. 627.

39. Декрет СНК РСФСР от 21.01.1921 г. «О социальном обеспечении рабочих и служащих и членов их семейств» // СУ РСФСР. 1921.№ 8.Ст. 53.

40. Постановление ЦИК СССР и СНК СССР от 25.09.1925 г. «О социальном страховании лиц, занятых по найму в сельском хозяйстве» // СЗ СССР.1925.№ 66.Ст. 491.

41. Постановление ЦИК и СНК СССР от 12.06.1929 г. «Об имущественной ответственности рабочих и служащих за ущерб, причинённый ими нанимателю»//Свод Законов СССР.1929.№42.Ст.367.

42. Иностранные и международные нормативные акты, историческиепамятники, иные официальные материалы

43. Конвенция MOT №95 «Относительно защиты заработной платы» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. №5 // Бюллетень Верховного суда РФ. №5. 1995.

44. Конвенция Международной организации труда №173 от 23 июня 1992 г. «О защите требований трудящихся в случае неплатёжеспособности предпринимателя» //Конвенции и рекомендации МОТ. 1991 1997 годы. - М.: Региональное бюро МОТ в Москве, 1997. -С. 10-17.

45. Европейская социальная хартия. Принята Советом Европы 03.05.1996 г. //Российская газета. 05.06.2009. №102.

46. Хартия социальных прав и гарантий граждан независимых государств, одобренная Постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств участников СНГ 24 октября 1994 г. // Справочная правовая система «Консультант Плюс».

47. Трудовой кодекс Республики Беларусь от 8 июня 1999 г. // http://pravo.kulichki.com/vip/trud/00000001 .htm1. Книги и статьи

48. Агапеев В.Е. Охрана имущественных прав граждан и организаций деликтными и страховыми обязательствами // Советское государство и право. -1984. -№ 2. С. 61-66.

49. Агапцов С. Вопросы совершенствования законодательного обеспечения обязательного социального страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний // Человек и труд. -2005. -№12. С. 16-18.

50. Александров Н.Г. Законность и правоотношения в советском обществе. -М.: Госюриздат, 1955. 176 с.

51. Алексеев С.С. Общетеоретические принципы исследования структуры права // Советское государство и право. -1971. -№3. С.41-47.

52. Алексеев С.С. Проблемы теории права: Курс лекций в двух томах. Т. 1. Свердловск, 1972. - 396 с.

53. Анисимов JI.H. Имущественная (материальная) ответственность работодателя перед работником в трудовых отношениях//Трудовое право. -2008. -№7. С.31^12.

54. Антимонов Б.С. Гражданско-правовая ответственность за вред, причинённый источником повышенной опасности. М.: Госюриздат, 1952.-300 с.

55. Бабурин В.В. О концепции уголовно-процессуального риска // Российский юридический журнал. -2007. -№5. С. 132- 138.

56. Ю.Барон Ю. Система римского гражданского права. Книга IV. -Спб.: Юридический центр пресс, 2006. — 1102 с.

57. П.Благов Е.В. Учебно-практический комментарий Уголовного кодекса Российской Федерации. Ярославль: ЯрГУ, 1997. — 182 с.

58. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг: Изд. доп., испр. — М.: «Статут», 2002. 700 с.

59. Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность (Очерк теории). -М.: Юридическая литература, 1976. 216 с.

60. Н.Братусь С.Н. Спорные вопросы теории юридической ответственности // Советское государство и право. — 1973. -№ 4. С.27— 35.

61. Бушуев А.Ю. Основы управления рисками в праве//Арбитражные споры. -2008. -№3. С.30- 38

62. Вагнер А. Социальный вопрос. — Спб.: Типография JI.B. Гутмана, 1906.-87 с.

63. Вебб С., Вебб Б. Теория и практика английского тред-юнионизма. Т.1. Спб.: Книжный магазин и Контора изданий О.Н. Поповой, 1900. -366 с.

64. Вигдорчик Н.А. Социальное страхование в доступном изложении. -М.: Вопросы труда, 1927. 191 с.

65. Вигдорчик Н.А. Страхование от несчастных случаев в России.Бесплатное приложение к «Врачебной газете» №49. —Декабрь 1915. -Клинические монографии. —Петроград, 1915. — 28 с.

66. Вигдорчик Н. Социальное страхование. Систематическое изложение истории, организации и практики всех форм социального страхования. СПб.: Типография журнала «Практическая медицина», 1912.- 295 с.

67. Винавер М.М. Из области цивилистики. СПб.: Типография А.Г. Розена, 1908. - 345 с.

68. Вицын А. Договор морского страхования по русскому праву. -СПб.: Типография Н. Тиблена и Ко, 1865. —128 с.

69. Власов В.И. Социальная защита в условиях банкротства предприятия // Государство и право. -1995. -№.4. С.48- 54.

70. Власова А.С. Предпринимательский риск при разрешении споров о признании сделки недействительной // Закон. -2008. -№6. — С.67- 70.

71. Галаганов В.П. Проблемы обязательного социального страхования (правовой аспект): Монография. М.: Палеотип, 2009. - 128 с.

72. Галаганов В.П. Страховое дело. М.: Академия, 2006. — 272 с.

73. Годемэ Е. Общая теория обязательств. -М.: Прогресс, 1948. — 450 с.

74. Гойхбарг А.Г. Хозяйственное право РСФСР. Т.1. Гражданский кодекс. Изд. 3-е, испр. и доп. —М.: Госиздат, 1924. -269 с.

75. Гордеева О.В. К вопросу об управлении налоговыми рисками//Законодательство и экономика. 2006.-№2. -С. 18—22.

76. Гринберг М.С. Проблема производственного риска в уголовном праве. -М.: Госюриздат, 1963. 132 с.

77. Гусов К.Н., Полетаев Ю.Н. Ответственность по российскому трудовому праву: Научно-практическое пособие. -М.: ТК Велби, изд-во Проспект, 2007. -272 с.

78. Даль В. Толковый словарь живого великорусского языка. Т. IV. —М.: Русский язык, 1980. 948 с.

79. Дигесты Юстиниана. Т.1. Кн. 2. / Пер. с латинского.Отв. редактор JI.JI. Кофанов. -М.: Статут, 2002. 584 с.

80. Дмитриева О.В. Ответственность без вины в гражданском праве: Учебное пособие. -Воронеж: Изд-во ВВШ МВД РФ, 1997 136 с.

81. Догадов В.М. Социальное страхование. -М.: Гострудиздат, 1930. -114 с.

82. Иоффе О.С. Вина и ответственность по советскому праву//Советское государство и право. -1972. -№ 9. -С.34-43.

83. Кабанов А.В. Основные способы минимизации финансовых рисков // Юрист.-2006.-№Ю.-С.8-12. i 42. Кабышев О. А. Правомерность предпринимательского риска //

84. Хозяйство и право. -1994. -№ 3. -С.47-60.

85. Каминка А.И. Основы предпринимательского права. —Петроград: Изд-во «Труд», 1917. 127 с.

86. Каргалова М.В. Система социальной защиты в Европе:модели, измерение, перспективы//Труд за рубежом. — 2008. -№2. -С. 103—121.

87. Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации (постатейный)(издание 2-е, дополненное)//Отв. ред. A.M. Куренной, С.П. Маврин, Е.Б. Хохлов. М.: Издательский дом «Городец», 2007. -679 с.

88. Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации (постатейный)(издание 4-е, исправленное, дополненное и. переработанное)//Под ред. Ю.П. Орловского. -М.: ИНФРА-М, изд-во Контракт, 2008. 1408 с.

89. Комментарий к Уголовному кодексу РФ/Отв. ред. А.И. Бойко. -Ростов-на-Дону: «Феникс», 1996. 734 с.

90. Комментарий к Уголовному кодексу РФ(постатейный). Изд.7-е, переработанное и дополненное/Отв. ред. В.М. Лебедев.Изд-е 7, переработанное и дополненное. -М.: Юрайт-Издат, 2007. 903 с.

91. Ковалевский М.А. Конституционные принципы обязательного медицинского страхования — М.: Федеральный фонд обязательного медицинского страхования, 2000. — 120 с.

92. Киселев И.Я. Трудовое право России: историко-правовое исследование. М.: Изд-во Норма, 2001. - 384 с.

93. Красавчиков О.А. Возмещение вреда, причинённого источником повышенной опасности. М.: Юридическая литература, 1966. — 200 с.

94. Кузнецов Ю.А. Ответственность работодателя без вины: постановка проблемы// Российский ежегодник трудового права. Под ред. Е. Б. Хохлова. СПб. : Издательский дом СПбГУ, 2007. - С. 125-134.

95. Кузнецова 3. Платежи на социальное страхование: опыт транзитных и развитых экономик // Человек и труд. 2008. -№12. -С. 18 -23

96. Кузнецова Е. Проблема бедности и способы её преодоления // Человек и труд. 2008. -№4. -С. 20 -21.

97. Курс российского трудового права: В 3 т. Т. 1: Общая часть / Под ред. Е.Б. Хохлова. Спб.: Изд-во СПбГУ, 1996. - 573 с.

98. Курс российского трудового права: В 3 т. Т. 2: Рынок труда и обеспечение занятости (правовые вопросы) / Под ред. Е.Б. Хохлова. -М.: Юристъ, 2001. 560 с.

99. Лебедев В.М., Воронкова Е.Р., Мельникова В.Г.Современное трудовое право (опыт трудоправового компаративизма). Книга первая /Под ред. В.М. Лебедева. М.: Статут, 2007. - 300 с.

100. Лившиц Р.З. Современная теория права. Краткий очерк. М.: ИГП РАН, 1992.-93 с.

101. Луман Н. Понятие pHCKa//THESIS: теория и история экономических и социальных институтов и систем. 1994. -№5. -С.135-160.

102. Лушников A.M., Лушникова М.В. Курс трудового права: в 2-х т. T.I. Историко-правовое введение.Общая часть.Коллективное трудовое право. Учебник. М.: Изд-во Проспект, 2003. - 448 с.

103. Лушников A.M., Лушникова М.В. Курс трудового права: в 2-х т. Т.2. Трудовые права в системе прав человека. Индивидуальное трудовое право. Учебник. -М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2004. 608 с.

104. Лушникова М.В. Актуальные вопросы развития обязательного социального страхования в Российской Федерации и его законодательное обеспечение // Аналитический вестник Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации. 2004. — № 5. - С.8-12.

105. Лушникова М.В., Лушников A.M. Курс права социального обеспечения. М.: Юстицинформ, 2008. - 600 с.

106. Лушников A.M., Лушникова М.В., Барышникова Т.Ю. Теория права социального обеспечения: прошлое и настоящее: учебное пособие. — Ярославль: ЯрГУ, 2008. -288 с.

107. Лютов Н.С. Защита права работников на заработную плату в случае банкротства работодателя: несоответствие российского законодательства международным стандартам // Трудовое право. — 2010. -№1. -С. 77-82.

108. Малеин Н.С. Правонарушение: понятие, причины, ответственность. М.: Юридическая литература, 1985. - 193 с.

109. Маркс К. Критика Готской программы/Маркс К., Энгельс Ф. Сочинения. Изд-е 2-е. Т. 19. — М.: Государственное издательство политической литературы, 1961. — С. 19-32.

110. Матвеев Г.К. Вина в советском гражданском праве. Киев: Изд-во Киевского ун-та, 1955.-307с.

111. Матвеев Г.К. Основания гражданско-правовой ответственности. М.: Юридическая литература, 1970. - 309 с.

112. Матвеев Ю.Г. Англо-американское деликтное право. М.: Юридическая литература, 1973. - 176 с.

113. Мачульская Е.Е. Социальный риск как объективная основа социального обеспечения //Вестник Московского университета. — 1999. -№1. -С.23-30.

114. Мейер Д.И. Русское гражданское право. В 2-х частях. 4.1. М.: Юристъ, 1997.-400 с.

115. Мельникова В. О профессиональном и хозяйственном риске//Советская юстиция. 1989. - №22. -С.22- 23.

116. Миронова Т.К. Развитие законодательства о социальном обеспечении: новые подходы // Государство и право. 1995. — №2. -С.42-46.

117. Миронова Т.К. Пенсионное страхование в Конвенциях МОТ // Социальная защита. 1998. -№2. -С.43-47.

118. Нолькен A.M. Закон об обеспечении рабочих на случай болезни. Практическое руководство. СПб.: Изд. юрид. кн. склада «Право», 1914.-333 с.

119. Нолькен A.M. Закон о страховании рабочих от несчастных случаев. Практическое руководство. Спб.: Изд. юрид. кн. склада «Право», 1913.-371 с.

120. Обязательное взаимное страхование (его выгоды и преимущества)//Статья Н.П. Ланина, извлечённая из «Русского курьера» за 1882 г. -М., 1883.82,Ойгензихт В.А. Аспекты соотношения вины и риска // Советское государство и право. -1973. -№10. -С. 36-41.

121. Ойгензихт В.А. Воля и риск // Правоведение. -1984. -№ 4. -С.40^46.

122. Ойгензихт В.А. Категория риска в советском гражданском праве//Правоведение. -1971. -№5. -С.64-70.

123. Ойгензихт В.А. Мораль и право. Взаимодействие. Регулирование. Поступок. Душанбе: Ирфон, 1987. - 160 с.86.0йгензихт В. А. Проблема риска в гражданском праве. Часть общая — Душанбе: Ирфон, 1972. 224 с.

124. Ожегов СМ. Словарь русского языка / под ред. Н.Ю. Шведовой. 21-е изд. -М.: Русский язык, 1989. 816 с.88.0ст-й В. Социальное страхование и государственные пенсии старикам и инвалидам. — М.: Госиздат, 1917. 20 с.

125. Очерк развития страхования рабочих в главнейших западноевропейских государствах и в России. Спб.: Типография Правительствующего Сената, 1908. — 200 с.

126. Пиджаков А.Ю., Жамкочьян С.С. Развитие правового регулирования системы управления рисками в таможенном деле//Налоги(газета). — 2006.-№9-10. С. 4-8.

127. Поварёнков А.Ю. Понятие и значение риска в гражданском праве//Юридические записки Ярославского государственного университета им. П.Г. Демидова/Под ред. В.Н. Карташова, JI.JT. Кругликова, В.В. Бутнева. Вып.6. Ярославль: ЯрГУ, 2002. — С. 106— 113.

128. Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. Изд-е 3-е, стереотип. —М: Статут, 2001. 353 с.

129. Райхер В.К. Общественно-исторические типы страхования. —M.-JI.: Изд-во АН СССР, 1947. 282 с.t

130. Роик В.Д. Основы социального страхования: организация, экономика, право: Учебник. -М.: РАГС, 2007. 454 с.

131. Роик В.Д. Профессиональный риск: оценка и управление. —М.: Анкил, 2004. 233 с.

132. Роик В.Д. Социальная модель государства: опыт западноевропейских стран и выбор России // Человек и труд. 2005. - №12. -С.4-15.

133. Самощенко И. С., Фарукшин М. X. Ответственность по советскому законодательству. М.: Юридическая литература, 1971. — 240 с.

134. Серебровский В.И. Избранные труды. М.: Статут, 1997. - 567 с.

135. Скурко Е.В. Правовая система Российской Федерации в условиях глобализации по материалам «круглого стола» (часть 2) // Представительная власть 21 век: законодательство, комментарии, проблемы. -М., 2004. - № 5. -С. 22-25.

136. Словарь русского языка: В 4 т. Т. III. -М.: Русский язык, 1983. -816 с.

137. Словарь современного русского литературного языка: В 17 т. 1948-1965. Т. 12. -М., Л.: АН СССР, Институт русского яз., 1961. 1641 с.

138. Смирнов В.Т. Регрессные иски в обязательствах из причинения вреда — М.: Госюриздат, 1960. 133 с.

139. Смирнов В.Т., Собчак А. А. Общее учение о деликтных обязательствах.в советском гражданском праве. Учебное пособие. — Л.:ЛГУ, 1983.-152 с.

140. Собчак А.А. О некоторых спорных вопросах общей теории правовой ответственности//Правоведение. 1968. — № 1. — С.49-57.

141. Стучка П.И. Курс советского гражданского права. В 3-х т. T.III. — М.,-Л.: Издательство Коммунистической академии, 1931. — 349 с.

142. Сутырин С.Ф., Погорлецкий А.И. Налоги и налоговое планирование в мировой экономике / Под ред. С.Ф. Сутырина. -СПб.: Изд-во Михайлова В.А., изд-во «Полиус», 1998. — 577 с.

143. Танаев В.М. Понятие «риска» в Гражданском кодексе РФ//Актуальные проблемы гражданского права. Сб. статей под ред. С.С. Алексеева. -М.: Статут, 2000.-318 с.

144. Теттенборн З.Р. Советское социальное страхование. — М.: Вопросы труда, 1929. 60 с.

145. Теттенборн З.Р. Страхование рабочих как результат классовой борьбы.2-е изд. М.: Вопросы труда, 1923. - 16 с.

146. Тихонов Д., Липник Л. Налоговое планирование и минимизация налоговых рисков. М.: Альпина Бизнес Букс, 2004. — 253 с.

147. Толковый словарь русского языка / Под. ред. проф. Д. Ушакова: В 4т. Т.З. М.: Русский язык, 1996. - 648 с.

148. Труд в СССР. Справочник 1926-30 г.г./Под редакцией Я.М. Бинемана. -М.: Изд-во Плансоцгиз, 1930. 104 с.

149. Трудовое право России: Учебник / Под ред. A.M. Куренного. -М.: Юристъ, 2004. -493 с.

150. Трудовое право России: Учебник / Под ред. С.П. Маврина, Е.Б. Хохлова. -М.: Юристъ, 2002. 559 с.

151. Тузова P.P. Чем отличается страховой интерес от страхового риска / Вестник высшего Арбитражного суда РФ. 2001. — №4.

152. Уголовный закон. Опыт теоретического моделирования /Анашкин Г.З., Бородин С.В., Гальперин И.М., Загородников Н.И., и др.; Отв. ред. Келина С.Г., Кудрявцев В.Н. М.: Наука, 1987. - 276 с.

153. Фёдорова М.Ю. Понятие социального страхования // Журнал российского права. 2001. - № 1. -С.35-43.

154. Фёдорова М.Ю. Теоретические проблемы правового регулирования социального страхования: Монография. —Омск: ОмГУ, 2003.-382 с.

155. Церенов Ц., Скрипичииков Д., Резе А. Защита прав работников при неплатёжеспособности предприятия //Эффективное антикризисное управление. —2005. -№33. -С.14—18.

156. Шварц С. Страхование на случай безработицы (Проект Министерства труда, декре т Совета народных комиссаров и практика касс помощи безработным). М.: Госиздат, 1918. — 38 с.

157. Шварц Х.И. Значение вины в обязательствах из причинения вреда. -М.: Юридическое издательство HKIO СССР, 1939. 64 с.

158. Шиминова М.Я Компенсация вреда гражданам. -М.: Наука, 1979. 183 с.

159. Шичанин А.В., Гривков О.Д. Некоторые аспекты минимизации правовых рисков при осуществлении инвестиционной деятельности // Право и экономика. -2007. №6. -С. 16-20.

160. Щёкин Д.М. Налоговые риски и тенденции развития Налогового права. -М.: Статут, 2007. 112 с.

161. Челнокова Г.Б. Социальное законодательство, направленное на защиту от бедности в России. Учебное пособие. М.: Проспект, 2009. -74 с.

162. Черепахин Б.Б. Юридическая природа и обоснование приобретения права собственности от неуправомоченного отчуждателя // Антология уральской цивилистики. 1925-1989: Сб. статей. М.: Статут, 2001. - 432 с.

163. Флейшиц Е.А. Обязательства из причинения вреда и из неосновательного обогащения. -М.: Госюриздат, 1951. — 239 с.

164. Энциклопедический словарь Ф.А. Брокгауза и И.А. Ефрона. Т. XXVI. -СПб.: Ф. А. Брокгауз и И. А. Ефрон, 1899. 480 с.

165. Энциклопедический словарь Русского библиографического института Гранат. В 58 т. Т. 36. Ч. 2. -М.: Редакция и экспедиция «Русского библиографического института Гранат», 1933. — 1204 с.

166. Яичков К.К. Система обязательств из причинения вреда в советском праве// Вопросы гражданского права / Под ред. И.Б. Новицкого-М.: Изд-во МГУ, 1957. С. 145-200.

167. Яроцкий В.Г. (Чекин) Социальное страхование (введение в теорию). -М.: Госюриздат, 1924. -27 с.

168. Яроцкий В.Г. Страхование рабочих в связи с ответственностью предпринимателей. Том I. СПб.: Типография Правительствующего Сената, 1895.-640 с.

169. Яроцкий В.Г. Экономическая ответственность предпринимателей. Часть первая (общая). Ответственность предпринимателей как основание законодательного регулированияотношений хозяев и рабочих. -СПб.: Типография М-ва путей сообщения (А.Бенке), 1897. 459 с.

170. Диссертации и авторефераты диссертаций

171. Бабурин В.В. Риск как основание дифференциации уголовной ответственности. Дисс. . док гора юрид. наук. — Омск, 2009. — 400 с.

172. Власова А.С. Риск как признак предпринимательской деятельности. Автореф. дисс. . кло.н. М., 2009. - 29 с.

173. Гришин А.В. Проблема контроля за оптимизацией налогообложения, осуществляемой с использованием договоров, в Российской Федерации. Автореф. дисс. . ic.io.h. — М., 2007. - 26 с.

174. Деркачева Т. В. Правовое регулирование государственной социальной помощи: федеральный и региональный аспекты. Автореферат дисс. кло.н.-М.,2002.-28 с.

175. Кабышев О. А. Предпринимательский риск: правовые вопросы. Автореф. дисс. . кло.н. -М., 1996. —27 с.

176. Копылов В.А. Риск в предпринимательской деятельности. Автореф. дис. . к.ю.н. Волгоград, 2003 .-23 с.

177. Коробов Г.А. Государственная система социальной защиты личности при переходе к рыночной экономике: Дис. . канд. юрид. наук. — М., 1994.-23 с.

178. Лапчинский М.В. Юридические средства охраны гражданских прав по российскому законодательству: Автореф. дис. . канд. юрид. наук. — М., 2004. 25 с.

179. Макаров В.Ф. Конституционно-правовые основы социальной политики Российской Федерации: Автореф. дис. . канд. юрид. наук. — М., 2004. — 24 с.

180. Ю.Мачульская Е.Е. Право социального обеспечения в условиях рыночной экономики: теория и практика правового регулирования. Автореф. дис. . доктора юрид. наук. М., 2000. - 56 с.

181. H.Путило Н.В. Основы правовою регулирования социальных прав: Автореф. дис. . канд. юрид. наук. М., 1999. - 21 с.

182. Ратехина В. А. Трудоправовые гарантии права на заработную плату. Дисс. к.ю.н. Ярославль, 2007 . - 228 с.

183. Роик В.Д. Социальная защита работника в процессе труда: проблемы теории и практики. Автореф. дис. . доктора экон. наук. М., 1994. -48 с.

184. М.Скрипичников Д.В. Социально-экономический механизм гарантирования выплат работника организаций и предприятий-должников. Дисс. . k.j.h. М., 2008. - 184 с.1. Мшериа.чы практики

185. Обзор практики рассмотрения споров, связанных с исполнением договоров страхования, утверждён Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 28.11.2003 №75 // Вестник ВАС РФ.2004.№1.

186. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2004.№ 6.

187. Постановление Пленума Верховного суда РФ от 16.11.2006 №52 «О применении судами законодательства, регулирующего материальную ответственность работников за ущерб, причинённый работодателю» // Бюллетень Верховного суда РФ.2007.№1.

188. Постановление Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 12.10.2006 г. №53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» // Вестник ВАС РФ.2006. №12.

189. Постановление Президиума Высшего Арбитражного суда РФ // Вестник ВАС РФ. 2007. №8.

190. Судебное решение по делу Акдивар и др. против Турции. Страсбург, 16 сентября 1996 г. // www.pTavotcka.ru/pst/862/430989.html.

191. Европейский суд по правам человека. Большая палата. Дело «Чакичи против Турции». Жалоба № 23657/94. Постановление Страсбург, 8 июля 1999 года // http://www.echr.ru/documents/manuals/Article03/Article3.pdf

192. Европейский суд по правам человека. Большая палата. Дело «Мастроматтео против Италии» (жалоба № 37703/97). Постановление Страсбург, 24 октября 2002 года.

193. Европейский суд по правам человека. Дело «Тахсин Аджар против Турции». Жалоба №26307/95. Постановление (по существу дела) Страсбург, 8 апреля 2004 года // Бюллетень Европейского Суда по правам человека. Российское издание.2004. №9.

Автор: Поварёнков, Андрей Юрьевич
Город: Ярославль
Год: 2010
Звание: кандидата юридических наук
КОД ВАК: 12.00.05

Диссертация

Риск в трудовом праве и праве социального обеспечения тема диссертации по юриспруденции

Автореферат

ПОХОЖИЕ РАБОТЫ

Риск в трудовом праве и праве социального обеспечениятекст автореферата и тема диссертации по праву и юриспруденции 12.00.05 ВАК РФ

АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Риск в трудовом праве и праве социального обеспечения»

СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции, автор работы: Поварёнков, Андрей Юрьевич, кандидата юридических наук

ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по теме "Риск в трудовом праве и праве социального обеспечения"

ВЫВОД ДИССЕРТАЦИИ по специальности "Трудовое право; право социального обеспечения", Поварёнков, Андрей Юрьевич, Ярославль

БИБЛИОГРАФИЯ ДИССЕРТАЦИИ «Риск в трудовом праве и праве социального обеспечения»

АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ
по праву и юриспруденции на тему «Риск в трудовом праве и праве социального обеспечения»

СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ
по праву и юриспруденции, автор работы: Поварёнков, Андрей Юрьевич, кандидата юридических наук

ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ
по теме "Риск в трудовом праве и праве социального обеспечения"

ВЫВОД ДИССЕРТАЦИИ
по специальности "Трудовое право; право социального обеспечения", Поварёнков, Андрей Юрьевич, Ярославль

БИБЛИОГРАФИЯ ДИССЕРТАЦИИ
«Риск в трудовом праве и праве социального обеспечения»