Частноправовые основы коммерческого регулирования в современном российском законодательстветекст автореферата и тема диссертации по праву и юриспруденции 12.00.03 ВАК РФ

АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ

по праву и юриспруденции на тему «Частноправовые основы коммерческого регулирования в современном российском законодательстве»

На правах рукописи

005014430 ~ '

Коваленко Вадим Николаевич

ЧАСТНОПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ КОММЕРЧЕСКОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ В СОВРЕМЕННОМ РОССИЙСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ

Специальность: 12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации на соискание ученой степени доктора юридических наук

■ 1 5 [¿др 2012

Волгоград 2012

005014430

Работа выполнена на кафедре гражданского и международного частного права ФГБОУ ВПО «Волгоградский государственный университет».

Научный консультант — доктор юридических наук, профессор

Рыженков Анатолий Яковлевич.

Официальные оппоненты: доктор юридических наук, профессор

Ершова Инна Владимировна;

доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист РФ Пугинский Борис Иванович;

доктор юридических наук, профессор Иншакова Агнесса Олеговна.

Ведущая организация — ФГБОУ ВПО «Башкирский

государственный университет».

Защита диссертации состоится 28 марта 2012 г. в 10:00 на заседании диссертационного совета ДМ 212.029.07 при ФГБОУ ВПО «Волгоградский государственный университет» по адресу: 400062, г. Волгоград, проспект Университетский, 100, ауд. 2-05 В.

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке ФГБОУ ВПО «Волгоградский государственный университет».

Автореферат разослан « февраля 2012 г.

Ученый секретарь диссертационного совета, кандидат юридических наук, доцент

О. А. Яковлева

Общая характеристика работы

Актуальность темы исследования. В результате увеличения роли товара как цели отечественного производства и либерализации правового обеспечения перемещения товаров в России произошли радикальные преобразования во всех сферах экономической и политической жизни общества, включая существенное обновление законодательного регулирования и появление новых государственных институтов. Продолжается формирование рыночных отношений, предъявляются новые требования к торговой деятельности, в основе которой лежит коммерческий оборот как деятельность по реализации товаров, выполнению работ и оказанию услуг в целях получения прибыли.

Коммерческий оборот обеспечивается использованием различных методов и средств, основным из которых является гражданско-правовое регулирование. Однако современное состояние гражданского законодательства в сфере коммерческого оборота характеризуется недостаточной разработанностью, а в ряде случаев и противоречивостью. Ученые и практики нередко отождествляют коммерческие и предпринимательские отношения. Данные понятия недостаточно исследованы и не имеют доктринальной дефиниции.

Это обусловлено тем, что классификация коммерческих и некоммерческих организаций по ГК РФ противоречит ст. 34 Конституции РФ, которая говорит о праве граждан заниматься предпринимательской деятельностью. В самом ГК РФ (ст. 2) ясно определено, что предпринимательство есть любая деятельность, направленная на систематическое получение прибыли.

Между тем понятие предпринимательства шире понятия коммерции, поскольку прибыль можно получить от выполнения работ, оказания услуг, использования имущества, а не только от реализации товаров. В связи с этим остается ряд неурегулированных вопросов, поскольку в гл. 4 ГК РФ все предпринимательские организации были некорректно названы коммерческими.

Такая неточность является следствием допущенной российским законодателем терминологической путаницы. Так, ст. 50 ГК РФ разделяет все организа-

ции на коммерческие и некоммерческие, что в контексте настоящего исследования (с учетом устоявшейся унифицированной на международном уровне терминологии) позволяет условно отождествлять их с торгующими либо нетор-гующими организациями. Но это, конечно же, не единственный критерий установленной законодателем дифференциации.

В основе проведенной в действующем ГК РФ классификации лежит принцип основной цели деятельности организации, проявляющийся в качестве извлечения из этой деятельности прибыли, а извлечение прибыли не ограничивается только торговлей. Кроме того, не следует забывать и критерий распределения этой прибыли между участниками. Тем не менее, Закон о некоммерческих организациях (ст. 2) полностью воспринял предложенную ГК РФ классификацию и опирается на те же принципы разграничения действующих в России организаций, поддерживая тем самым некорректность в исходных терминах и смешение понятий предпринимательства и коммерции.

Возможно, эта проблема могла бы быть устранена посредством принятия проекта масштабных изменений в ГК РФ, разработанного Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства во исполнение Указа Президента РФ от 18.07.2008 (далее - Проект)1, который предусматривает принципиально иную классификацию юридических лиц. Согласно ст. 65 Проекта, юридические лица предлагается делить на корпоративные организации (корпорации) и унитарные организации.

Но тенденция увеличения количества гражданско-правовых споров, возникающих в сфере коммерческого оборота, обусловленная сложной правовой регламентацией вопросов, которые связаны с подготовкой и заключением договоров и недостаточно высокой квалификацией лиц, ответственных за их заключение и исполнение, ставит новые задачи перед исследователями соответствующей области правового регулирования. Этот вывод подтверждается статистическими отчетами о работе арбитражных судов Российской Федерации.

' См.: Проект Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации» // Официальный сайт Российской газеты; Режим доступа: http://www.rg.ru/2011/09/14/^-1гт-511е-<Зок.Мп11.

Например, если в 2004 г. арбитражными судами Российской Федерации было рассмотрено 359863 дела в сфере коммерческого оборота, то в 2005 г. -360812, в 2006 г. - 372781, в 2007 г. - 387743, в 2008 г. - 457218, в 2009 г. -804820, а в 2010 г. - 818713 дел1 (за 2011 г. еще нет данных).

Создавшееся положение требует адекватной научной оценки с целью обеспечения оптимизации гражданско-правового регулирования коммерческого оборота. Актуальность выбранной диссертантом темы исследования также вызвана объективной необходимостью кодифицировать нормы, регулирующие рассматриваемые общественные отношения, путем принятия законодателем Торгового кодекса Российской Федерации, поскольку почти во всех зарубежных странах, занимающих лидирующие позиции в международном коммерческом обороте, такие акты имеются. В связи с этим автором разработан примерный законопроект предлагаемого Торгового кодекса РФ.

Необходимость кодификации обусловливается еще и тем, что Россия стремится вступить во Всемирную торговую организацию, а также получить полноправное членство в Организации экономического сотрудничества и развития. Но без основательных и поступательных шагов в направлении конвергенции и гармонизации национального законодательства весьма сложным представляется осуществление полноценной защиты российских субъектов торговой деятельности во внешнеэкономических связях в целом и внешнеторговых в частности. В данном контексте необходимо обратить внимание российского законодателя и на тенденции возрождения концепции lex mercatoria и усиления роли в массиве правового регулирования коммерческого оборота его основных источников: Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА, Принципов европейского договорного права, Свода принципов, правил и требований lex mercatoria CENTRAL.

Кроме того, в последние годы изменились не только принципы, на которых строятся отношения государства с субъектами коммерческой деятельности,

1 См.: Отчеты о работе арбитражных судов Российской Федерации за 2004-2010 гг. // Высший Арбитражный Суд РФ. Режим доступа: www.arbitr.ru.

но и сам механизм их публично-правового и частноправового регулирования. Вследствие этого произошло изменение всего массива законодательной базы в сфере торговой деятельности, что проявляется, например, в таких направлениях, как: 1) регламентация права на средства индивидуализации товаров (с 1 января 2008 года действует часть IV ГК РФ); 2) защита конкуренции; 3) техническое регулирование качества товаров, работ и услуг.

Остается дискуссионным вопрос о специфике предмета коммерческого права, что связано с необходимостью его обособления от предметов смежных отраслей права и выявления сферы его правового регулирования.

Отсутствие фундаментальных теоретических разработок в сфере коммерческого оборота и пробельность его гражданско-правового регулирования отчасти можно объяснить тем, что на протяжении почти восьмидесяти лет коммерческое право не развивалось по различным причинам. Это затрудняло научную разработку его теоретических и методологических положений и не способствовало развитию его междисциплинарных связей.

Между тем коммерческое право является относительно новым направлением российской юриспруденции, охватывающим общественные отношения в сфере коммерческого оборота. По мере развития этих отношений, укрепления рыночной экономики в России все более явственным становится значимость механизма ее правового регулирования. В настоящее время в Российской Федерации продолжается, хотя и недостаточно активно, развитие законодательства, регулирующего торговые отношения и постепенное нарабатывание судебно-арбитражной практики его применения.

Система изложения материала в диссертации предопределяется концептуальным подходом к пониманию коммерческого права как подотрасли предпринимательского права. В исследовании проводится характеристика становления коммерческих отношений в зарубежных странах, а также в России, рассматриваются современные проблемы коммерческого права как науки, включая проблемы соотношения предпринимательского и коммерческого права; определяются перспективы частноправового регулирования коммерческого оборота,

а также основные направления совершенствования правового обеспечения государственного регулирования торговой деятельности.

На сегодняшний день многие аспекты важнейших проблем частноправового регулирования коммерческого оборота остаются малоизученными, а интересные идеи не получают должного развития. Проведенное исследование подтвердило актуальность и необходимость комплексного изучения и восполнения методологических недостатков появляющихся современных научных исследований в области коммерческого права. Кроме того, значение выделенных диссертантом вопросов существенно возрастает еще и потому, что Россия как государство все полнее интегрируется в мировую экономику. В создавшихся условиях требуется принятие кардинальных мер по совершенствованию не только гражданского, но и торгового законодательства.

В Российской Федерации этот процесс проходит сложно и неустойчиво, поскольку коммерческий оборот обладает целым рядом особенностей, которые не всегда учитываются при принятии нормативных правовых актов, регулирующих коммерческие отношения. В результате принятые нормативные акты, регулирующие эти отношения, отличаются разрозненностью, а в ряде случаев и противоречивостью. Не создана и единая система регулирования коммерческих отношений. Кроме того, до настоящего времени основным недостатком торгового законодательства является его неполнота.

При разработке предложений по совершенствованию нормативно-правового регулирования коммерческого оборота диссертантом были учтены передовой опыт развитых зарубежных стран, а также процессы и тенденции минимальной правовой стандартизации на уровне международных организаций специальной компетенции. Изложенными обстоятельствами предопределяются актуальность и выбор темы диссертационного исследования.

Степень теоретической разработанности темы исследования. Базой для формирования теоретических положений данного исследования послужили научные труды Т.Е. Абовой, С. С. Алексеева, В.К. Андреева, А.П. Анисимова, H.A. Баринова, М.И. Брагинского, Е.В. Богданова, А.Г. Быкова, H.H. Веденина,

B.В. Витрянского, A.A. Власова, H.H. Вопленко, Э.П. Гаврилова, А.И. Гончарова, И.В. Ершовой, О.С. Иоффе, А.Г. Калпина, В.П. Камышанского, O.A. Кра-савчикова, М.Г. Масевич, Д.А. Медведева, А.Е. Пилецкого, C.B. Потапенко, Ю.В. Романца, А .Я. Рыженкова, И.В. Ростовщикова, О.Н. Садикова, В.Н. Синельниковой, Е.М. Тужиловой-Орданской, В.А. Удинцева, М.Ю. Челышева, А.Е. Черноморца, В.Ф. Яковлева, B.C. Якушева и других ученых.

Авторская позиция относительно тенденций и принципов создания адекватного национального правового регулирования, отвечающего потребностям сторон коммерческих договоров, в том числе составляющих правовую основу внешнеторговой деятельности, в качестве инструментария использующих своды принципов договорного права, формировалась под влиянием трудов таких ученых, как Л.П. Ануфриева, К.А. Бекяшев, М.М. Богуславский, Н.Г. Вилкова, И.В. Гетьман-Павлова, Г.К. Дмитриева, В.В. Долинская, Н.Г. Доронина, А.О. Иншакова, JI.A. Лунц, A.JI. Маковский, Д.К. Мосс, А.И. Муранов, М.Г. Розенберг, А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой и т. д.

Основополагающие принципы классической доктрины, послужившие базой для концептуального построения диссертационного исследования, восприняты автором в работах И.Г. Вахнина, Б.Д. Завидова,

C.А. Зинченко, A.C. Комарова, В.В. Лаптева, А.П. Сергеева, Е.А. Суханова, М.Ю. Тихомирова, Д.Ю. Шапсугова, Л.И. Шевченко, Г.Ф. Шершеневича.

Достижению поставленной в диссертации цели способствовали фундаментальные научные знания, полученные в результате проведения зарубежных исследований монографического уровня, посвященных потребностям правового обеспечения современного коммерческого оборота. К ним относятся труды Ю. Базедова, В. Бергмана, М.И. Бонелля, А. Гольдштайна, М. Кене, О. Ланда, Я. Рамберга, Р. Циммермана, К. Шмиттгоффа и др.

Особое влияние на формирование авторской концепции при проведении сопоставительного анализа гражданско-правового, предпринимательского и коммерческого регулирования сыграли труды таких известных ученых, как Л.В. Андреева, А.Л. Апель, Н.С. Бабянская, Е.А. Богатых, Ю.Е. Булатецкий,

Ф.Г. Панкратов, И.В. Петров, В.Ф. Попондопуло, Б.И. Пугинский, Ю.П. Смит, Е.В. Трунина, Ю.В. Федасова и В. А. Язев.

Вместе с тем, несмотря на большой вклад, внесенный названными учеными, ряд дискуссионных вопросов остается недостаточно изученным. В частности, отсутствуют исследования, в которых бы полно и всесторонне, с учетом веяния времени, рассматривались проблемы частноправового регулирования коммерческого оборота в Российской Федерации; исторические этапы становления коммерческих отношений в России и за рубежом; современное состояние и проблемы развития коммерческого права как отрасли юридической науки; соотношение предпринимательского и коммерческого права; проблемы и специфика предмета, метода и принципов коммерческого права; система источников коммерческого права; понятие и правовой механизм регулирования коммерческого оборота; оптимизация обязательственных правоотношений в коммерческом обороте; правовое обеспечение государственного регулирования коммерческого оборота и ряд других важных вопросов.

Целью диссертационной работы является комплексный сравнительно-правовой и историко-правовой анализ коммерческого оборота, итогом которого выступает построение авторской концепции коммерческого права как важнейшего блока правового регулирования предпринимательской деятельности, позволяющей предложить ряд прикладных рекомендаций по совершенствованию, детализации и систематизации правового регулирования коммерческих отношений в России, учитывающих современную специфику и трансформацию соответствующей сферы экономической деятельности.

Указанная цель исследования обусловила постановку и решение следующих взаимосвязанных научных задач:

- проследить в историко-правовом контексте лотку формирования и развития коммерческих отношений в России;

- конкретизировать проблемы развития коммерческого права как науки, включая соотношение предпринимательского и коммерческого права;

- сформулировать предмет, метод и принципы коммерческого права;

- определить понятие коммерческого оборота;

- уточнить правовой статус субъектов и правовые режимы объектов коммерческого оборота;

- обосновать предложения по совершенствованию средств индивидуализации товаров;

- выделить научные основы определения реализационных и посреднических договоров в коммерческом обороте;

- выявить специфику заключения и исполнения содействующих договоров в сфере коммерческого оборота;

- раскрыть особенности отдельных видов договоров в коммерческой деятельности;

- определить современное состояние, проблемы и пути совершенствования защиты конкуренции;

- рассмотреть правовые аспекты технического регулирования качества товаров, работ и услуг, сформулировать предложения по их оптимизации;

- предложить рекомендации по совершенствованию частноправового регулирования коммерческого оборота в России;

- разработать проект Торгового кодекса РФ, учитывающего специфику национального товарного рынка и потребности формирования и развития эффективных торгово-экономических связей.

Объектом диссертационного исследования являются общественные отношения, возникающие при взаимодействии субъектов частноправовых отношений по поводу осуществления ими коммерческой деятельности как на территории России, так и при трансграничном хозяйствовании.

Предметом исследования являются нормы гражданского, предпринимательского и международного частного права, отдельные нормативные акты министерств и ведомств, акты органов исполнительной власти. Кроме того, предметом диссертационного исследования выступили основополагающие принципы международно-правового регулирования, общетеоретические положения частного права, судебно-арбитражная практика, российская и зарубежная науч-

и

ная доктрина в области коммерческого оборота, а также нормы сводов принципов договорного права и другие стандартизированные на международном уровне обычные правила в области коммерческого оборота.

Методология исследования. Особенности объекта и предмета диссертационного исследования, его цель и научные задачи предопределили в качестве методологической основы, наряду с традиционным диалектическим методом научного познания, использование метода системного подхода к изучению правовых понятий, а также других общенаучных и частных методов, применяемых в юриспруденции (исторического, статистического, сравнительно-правового, системно-структурного, анализа и синтеза, компаративного анализа, Б\¥ОТ-анализа, интервьюирования и др.).

Нормативную базу исследования составляют Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс РФ, специальные федеральные законы, указы Президента Российской Федерации и постановления Правительства Российской Федерации, а также постановления Пленумов Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. Разработке авторского проекта Торгового кодекса РФ способствовал анализ кодифицированных зарубежных нормативно-правовых актов: Единообразного торгового кодекса США, Французского торгового кодекса, Торгового уложения Германии и др.

Эмпирическую базу исследования составили материалы арбитражной практики, отраженной в постановлениях Пленумов Высшего Арбитражного Суда РФ, постановлениях арбитражных судов субъектов Российской Федерации и окружных арбитражных судов по результатам рассмотрения различных гражданских дел в сфере коммерческого оборота, а также связанных с проверкой законности и обоснованности принятых решений.

Диссертантом проанализировано 276 материалов судебно-арбитражной практики первой инстанции Арбитражного суда Волгоградской области за 2004-2011 гг. по спорам, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением договоров в коммерческом обороте.

Наряду с этим, в работе использованы статистические данные, полученные из отчетов арбитражных судов Российской Федерации по спорным вопросам гражданско-правового регулирования коммерческого оборота за 2005-2011 гг. Кроме того, изучена практика МКАС.

По ряду актуальных и спорных вопросов соискателем проведен опрос 320 предпринимателей в сфере коммерческого оборота, считающих необходимым разработать и принять Торговый кодекс, который должен сыграть решающую роль в формировании и укреплении торгового рынка в России.

Научная новизна исследования состоит в том, что диссертация представляет собой первое комплексное исследование, посвященное проблемам частноправового регулирования коммерческого оборота в Российской Федерации, проведенное посредством авторской методологической концепции, которая позволяет на основании критерия функций четко отграничить блок коммерческого регулирования из общего массива гражданского и предпринимательского права с целью его детализации и систематизации с учетом потребностей правового сопровождения современного коммерческого оборота.

Это позволило с новаторских теоретических позиций исследовать дискуссионную проблему соотношения коммерческого и предпринимательского права и определить место коммерческого права в системе российского права.

Сделанные выводы будут способствовать разрешению гражданско-правовых споров, возникающих в сфере коммерческого оборота. Авторские определения базовых понятий исследуемой темы могут быть использованы для последующей разработки фундаментальных научных и прикладных проблем гражданско-правового регулирования коммерческого оборота в России, а также при подготовке учебных пособий и учебно-методического обеспечения по гражданскому, коммерческому праву и дисциплинам специализации (маркетинговому Праву и др.), изучаемым в юридических вузах.

Проведенное исследование позволяет вынести на защиту следующие основные положения и выводы:

1. Сформулировано понятие коммерческого оборота как разновидности гражданско-правового оборота, представляющего собой коммерческую деятельность по реализации товаров, выполнению работ и оказанию возмездных услуг в целях получения прибыли. Коммерческий оборот делится объективно на два вида: первый - это оборот товара в производственных целях; второй -это оборот, имеющий своей целью потребление материальных благ населением. По мнению диссертанта, это существенный момент, отражающий особенности видов данного оборота, в том числе с точки зрения механизма его правового урегулирования. Именно через коммерческий (торговый) оборот происходит смена субъектов права собственности и, следовательно, проявляется связь вещных и обязательственных правоотношений.

2. Утверждается, что объективно существующее различие между предпринимательской и коммерческой деятельностью не нашло своего отражения в российском законодательстве. Это устранимо путем выделения коммерческого оборота в качестве предмета регулирования нормами коммерческого права как подотрасли предпринимательского права. Четкое разграничение предпринимательской и коммерческой деятельности, ■ а также отграничение ее от иных непредпринимательских видов труда имеют важное прикладное значение и устраняют недостатки в механизмах правового регулирования соответствующих общественных отношений.

3. Предлагается выстраивать концепцию соотношения предпринимательского и коммерческого права как целого и части на основании критерия дифференциации функций, выполняемых в процессе осуществления основной экономической деятельности, составляющей их предмет. Если в сфере предпринимательского права эту функцию следует раскрывать через конгломерат показателей производства и продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг, получения доходов от имущества, то экономико-правовая функция коммерческой деятельности по аналогии ограничена исключительно торговой составляющей.

4. Выдвигается концептуальное положение о том, что коммерческое право строится на сочетании частноправовых и публично-правовых начал. Предлагается научное определение коммерческого права, которое является подотраслью предпринимательского права, представляющей собой совокупность правовых норм, регулирующих коммерческие отношения и тесно связанные с ними организационные отношения двух основных видов (вертикальные организационные отношения - воздействие государства на коммерческую деятельность в публичных интересах; горизонтальные организационные отношения - складывающиеся в процессе торговой деятельности, в частности при использовании коллективного и товарного знака, создании конкурентной сферы, при сертификации и стандартизации товаров и т. д.; такая деятельность не является, строго говоря, коммерческой, но создает основу и необходимые условия для осуществления коммерческой деятельности).

5. Производится аргументация вывода о том, что наиболее целесообразным способом регулирования коммерческого (торгового) оборота могло бы служить принятие российским законодателем Торгового кодекса РФ, с включением следующих основных разделов: I. Общие положения; II. Правовое обеспечение государственного регулирования коммерческого оборота; III. Классификация субъектов коммерческих отношений и их правовой статус; IV. Правовые режимы объектов коммерческого оборота; V. Коммерческие договоры; VI. Юридическая регламентация электронной торговли; VII. Внешнеторговые отношения; VIII. Юридическая ответственность в торговых отношениях.

6. Обоснованы принципы коммерческого права как подотрасли предпринимательского права: 1) принцип свободной экономической деятельности; 2) принцип единого экономического пространства; 3) принцип многообразия форм собственности и равенства их защиты; 4) принцип поддержки добросовестной конкуренции и недопустимости коммерческой деятельности, направленной на монополизацию рынка и недобросовестную конкуренцию.

7. Выделены отраслевые методы правового регулирования, присущие коммерческому праву: 1) метод экономической эффективности продвижения

товаров, работ и услуг; 2) метод свободной конкуренции; 3) метод учета спроса и предложения при регулировании цен; 4) метод учета товарного рынка, включая оценку конкурентоспособности товара.

8. Предлагается классификация субъектов коммерческих правоотношений, основанная на критерии функциональных признаков их взаимодействия. При проведении такой классификации соискатель оперировал следующими категориями контингента коммерческих форм предпринимательства, реализующими ее функционал: 1) субъекты, реализующие ее как самостоятельно, так и через представителей; 2) представители производителей, поставщиков и торговые посредники; 3) потребители; 4) субъекты, осуществляющие регулирование коммерческой деятельности и контроль за ней.

9. Доказывается, что в качестве основных составляющих товара как превалирующего объекта коммерческого оборота в социально-экономическом общественно-полезном аспекте явления коммерческой деятельности, позволяющих учитывать приоритеты и перспективные тенденции развития соответствующего правового обеспечения, выступают: 1) рыночный имидж товара; 2) наличие спроса на товар на рынке; 3) потребительская полезность. Перечисленные свойства товара, позволяющие реализовывать человеческие потребности и его обменные свойства, должны составлять мотивационную основу правового режима товаров, интегрированного в различные нормативные акты как международного, так и национального уровня регулирования, а также в конкретные коммерческие договоры, предметом которых является исключительная продажа товаров на определенной территории.

10. Делается вывод о том, что коммерческие договоры являются разновидностью предпринимательских договоров. Коммерческие договоры подразделяются на реализационные, посреднические и содействующие договоры. В диссертации подробно анализируется их функциональное назначение, выделяются общие и отличительные признаки.

11. Доказывается, что в Гражданском кодексе РФ искажена сущность классического понимания коммерческой концессии как договора, в котором

одной из сторон является государство в лице РФ, субъектов РФ и муниципальных образований. В гл. 54 ГК РФ государство не присутствует, а это означает, что отсутствие государственного контроля создает благоприятные условия для всяких злоупотреблений и, соответственно, осуществления различных коррупционных схем. Предложено внести в гл. 54 ГК РФ соответствующие изменения и дополнения.

12. Обосновывается, что товарораспорядительные документы (двойное складское свидетельство и простое складское свидетельство) как объекты коммерческого оборота не могут быть ценными бумагами, поскольку они являются лишь выражением права на ценность, но не дают права на получение дивидендов и не обладают всеми признаками ценных бумаг. Предлагается п. 3 ст. 912 ГК РФ изложить в следующей редакции: «Двойное складское свидетельство, каждая из двух частей, и простое складское свидетельство не являются ценными бумагами, а лишь выражают право на ценность».

13. В целях надлежащего обеспечения правового режима средств индивидуализации товаров, предложено конкретизировать в ходе официального толкования оценочные категории «тождество», «сходство» и «смешение», применяемые законодателем в гл. 76 части IV ГК РФ; использовать термин «идентичность» для разрешения вопроса о тождестве при реализации права на защиту фирменного наименования товарного знака.

14. Анализ понятия места происхождения товара позволяет выделить в нем следующие основные признаки: 1) название определенного географического объекта, используемого в обозначении товаров и из которого явствует, что товары, имеют отличительные свойства, предопределенные природными условиями и (или) людскими факторами, т.е. географической средой (кроме того, согласно ст. 1516 ГК РФ, НМПТ может являться историческое название географического объекта); 2) наличие природных условий (климат, географическая широта, состав почвы, место производства) и (или) людских факторов (мастерство, традиции, профессиональный опыт, специфические технологии), характерных для конкретного географического объекта; 3) наличие особых

свойств в товаре, которые предопределяют его уникальность, связанную с местом происхождения.

15. Аргументирован вывод о том, что торговля, заключение сделок в электронной сети, в том числе через сеть Интернет, происходят в бездокументарной форме (при отсутствии соответствующего закона), что нередко ведет к нарушению прав и законных интересов участников коммерческого оборота и порождает существенные правовые проблемы. В целях их устранения сформулировано предложение о необходимости принятия Федерального закона «Об электронной торговле», направленного на регулирование отношений во внутренней и внешней торговле.

Теоретическая значимость исследования обусловлена масштабностью, актуальностью и новизной рассмотренных в нем проблем. Теоретические выводы и практические рекомендации, сформулированные в результате проведенного исследования, направлены на совершенствование гражданского и коммерческого законодательства, судебной практики при рассмотрении и разрешении гражданско-правовых споров, возникающих в сфере коммерческого оборота. Авторские определения базовых понятий исследуемой темы могут быть использованы для последующей разработки фундаментальных научных и прикладных проблем гражданско-правового регулирования коммерческого оборота в Российской Федерации.

Практическая значимость исследования. Выводы, предложения и рекомендации, содержащиеся в диссертационном исследовании, могут быть использованы при подготовке проекта Торгового кодекса Российской Федерации. Высказанные рекомендации могут найти применение в процессе совершенствования гражданского и торгового законодательства, правоприменительной и договорной практики, а также в системе переподготовки руководителей и специалистов в сфере коммерческого оборота.

Апробация результатов диссертационного исследования и внедрение его результатов в практику. Диссертация прошла обсуждение и была одобрена на кафедре гражданского и международного частного права Волгоградского

государственного университета. Теоретические положения, выводы и рекомендации, разработанные и сформулированные при проведении научного исследования, опубликованы в четырех монографиях, учебнике, пяти учебных пособиях, научных статьях и материалах конференций общим объемом 90,06 п. л. Основные положения работы внедрены в учебный процесс Волгоградского филиала Российского государственного торгово-экономического университета, Российского государственного торгово-экономического университета, Волгоградской Академии МВД Российской Федерации, Волгоградского кооперативного института (филиала) Российского университета кооперации, а также в практику коммерческой (торговой) деятельности Саратовского облпотребсоюза и Волгоградского потребительского общестза «Облпотребсоюз».

Выводы и рекомендации, сделанные соискателем/ используются при проведении учебно-методических занятий с работниками вышеуказанных организаций. Автор использовал также и личный опыт работы в качестве преподавателя в Волгоградском филиале РГТЭУ.

Теоретические положения диссертации применялись в процессе преподавания курсов «Гражданское право», «Коммерческое право», «Маркетинговое право», «Правовое регулирование внешнеторговой деятельности», «Правовое регулирование профессиональной деятельности», «Правоведение» в Волгоградском филиале Российского государственного торгово-экономического университета, а также в ходе выступлений соискателя на научных и научно-практических конференциях, в том числе: научно-практической конференции Хабаровского юридического института МВД России (г. Хабаровск, 1996 г.); научно-практической конференции Омского института МВД России (г. Омск, 2000 г.); межрегиональных и межвузовских научно-практических конференциях в г. Волгограде (2007, 2011 гг.); международной научно-практической конференции в г. Волжском (2011 г.); V Ежегодной Всероссийской научной конференции, посвященной Дню славянской письменности, в г. Москве (2011 г.).

Внедренные результаты научных исследований оформлены актами, выданными Волгоградским потребительским обществом «Облпотребсоюз», Сара-

товским облпотребсоюзом и учебными заведениями (имеются акты о внедрении от 27 февраля 2009 г., от 23 апреля 2009 г., от 15 июля 2009 г., от 4 сентября 2009 г., от 20 января 2011 г.).

Объем и структура диссертации. Структура работы определяется ее объектом, предметом, целями и задачами. Диссертация состоит из введения, пяти глав, включающих 15 параграфов, заключения, списка использованных источников и литературы, приложений.

Содержание работы

Во введении обоснована актуальность избранной темы, определены степень ее научной разработки, объект, предмет, основная цель и задачи диссертации. Сформулированы методологическая база исследования, его теоретические основы, показаны научная новизна, теоретическая и практическая значимость основных положений и выводов, выносимых на защиту.

Первая глава «Общая характеристика становления коммерческих отношений в зарубежных странах и в России» состоит из трех параграфов, посвященных исследованию эволюции коммерческих отношений в зарубежных странах и в России.

В первом параграфе «История развития коммерческих отношений в зарубежных странах» диссертант рассмотрел историю становления и развития коммерческих отношений в ряде зарубежных государств. Исследуя торговые отношения в Италии, Германии, Франции, США и других странах, автор констатирует, что в своем развитии торговое право прошло три периода: итальянский, французский и германский.

В рамках первого (итальянского) периода соискатель рассматривает памятники торговых, преимущественно морских, правовых обычаев. Такой выбор обусловлен тем, что морские торговые отношения вызывали столкновения интересов лиц, живших с соблюдением разных обычаев, а это требовало объединения в чем-то похожих норм. Удачно составленная книга воспринималась раз-

личными странами без какого-либо учета ее национальной принадлежности. К таким книгам-памятникам можно отнести Consulato del таге, книгу неизвестного происхождения, которая использовалась в странах всего Средиземноморья, и Roles d'Oleron - сборник, применявшийся в странах на Атлантическом океане французскими и английскими судами.

Во второй половине XV столетия произошли события, которые несколько снизили торговое значение Италии, ее гегемонию. Она перешла к Франции, ставшей во главе европейской цивилизации. Открытие новых стран, приток золота, переход от натурального к денежному хозяйству, усиление обмена под влиянием крупной заатлантической торговли изменили экономическое соотношение западноевропейских народов. В торговле выдвинулись исландцы, англичане и голландцы, а Франция оказалась в центре наиболее экономически развитых стран. Покровительственные меры торговле завершились кодификацией торгового права. В 1673 г. был издан торговый кодекс (Ordonnance de commerce), а в 1681 г. - морской кодекс (Ordonnance de la marine). Торговое материальное и процессуальное право развивалось с учетом не только обычаев, но и королевских указов. Вступивший в 1808 г. в действие Code de commerce выразил торжество буржуазии, открывшей борьбу с феодализмом под знаменем либерализма. Особым торговым кодексом утверждалась самостоятельность торгового класса.

В Германии, после удачного издания общенемецкого вексельного устава в 1847 г., была предпринята попытка кодификации торгового права. В результате в 1861 г. принято Общегерманское торговое уложение Allgemeines dtutsches Handelsgesetzbuch, состоявшее из пяти книг: 1) о торговых деятелях; 2) о торговых товариществах; 3) о негласном товариществе и соединении единичных операций; 4) о торговых сделках; 5) морское право.

Оценивая зарубежные правовые системы, соискатель отмечает проникновение и взаимоиспользование создаваемых в этих странах правил коммерческого (торгового) оборота. В дальнейшем там происходило развитие и совершенствование правового регулирования коммерческого оборота. При этом в Гер-

мании в 1897 г. принято обновленное Общегерманское Торговое уложение, а в 1999 г. во Франции принят новый Торговый кодекс. С рядом изменений и дополнений эти нормативные правовые акты, регламентирующие отношения в сфере коммерции, действуют по настоящее время.

Далее соискателем анализируется развитие торгового (коммерческого) оборота в других странах Европы, США и некоторых государствах Латинской Америки. В работе подчеркивается значимость развитого торгового права для всестороннего правового регулирования коммерческого оборота.

Издание Торговых кодексов позволяет детально урегулировать коммерческие отношения, придать им цивилизованный характер, что не только способствует дальнейшему становлению коммерческого права, но и ведет к существенному развитию экономики государства. Диссертант обращает внимание на то, что недавно вступившие на путь рыночного развития Чехия, Словакия и Эстония, принявшие меры к существенному обновлению своего законодательства, разработали и приняли Торговые кодексы.

Во втором параграфе «Становление коммерческих отношений в России до 1917 г.» соискатель, анализируя обстановку и условия, в которых происходило зарождение коммерческих отношений, приходит к выводу о том, что в России не было ярко выраженных исторических оснований к выделению из системы различных правовых отношений торгового права. В Киевской Руси отсутствовало разделение общества на сословия, которые во взаимных претензиях выдвигали бы свои привилегии. Более того, русская правовая история отражает единство гражданского общества. По этой причине не было оснований к появлению феодального и купеческого права. Если торговый оборот иногда требовал для себя некоторой юридической специфики, то она отражалась в общих законодательных актах, а не обособлялась в особую систему. К таким актам относились, например, постановления о займе и поклаже в Русской Правде и Псковской Судной Грамоте.

Такое же единство права характерно и для московского периода российской истории. Борясь за свою самостоятельность, московское государство по-

строило такую общественную систему, которая не имела какую-либо сословную автономию. Все население представляло однообразную массу, служившую царю как представителю государства. Общественные классы различались не по привилегиям, а по обязанностям. Поэтому судебники Ивана III и Ивана IV являлись общими для всех законами. Такую же направленность имело Уложение Алексея Михайловича. Новоторговый Устав 1667 г. не стал исключением, поскольку не содержал норм частного права, а включал только полицейские и финансовые установления. Всякие попытки вывести российское купечество, по примеру западного, на автономию разбивались о неспособность этого класса обособиться юридически.

Таким образом, в допетровской Руси отсутствовали условия для формирования норм торгового и гражданского права. Торговые отношения развиты не были: торговля как посредничество между производителями и потребителями мало отличалась от простой продажи продуктов производства. Не было и торгового сословия, которое могло бы путем обычаев вырабатывать нормы для регулирования ему одному свойственных отношений.

Особое место в истории отечественной коммерции занимает период преобразований Петра I, который в начале XVIII в. заложил основы динамичного развития экономики обновляющейся России. При этом одной из главных его забот стало развитие торговли, лучшие образцы организации которой и ее правового регулирования были позаимствованы в странах Европы. Именно в этот период были изданы регламенты о Коммерц-коллегии и Мануфактур-коллегии, а также регламент Морской торговли и Морской устав.

Чтобы защитить интересы русских купцов в западных странах, Петр I учредил торговые консульства в Амстердаме, Лондоне, Тулоне, Лиссабоне, почти во всех главных городах Европы. Особую важность имело издание Петром I регламента Главного магистра, в котором, помимо регулирования вопросов городского самоуправления, содержались нормы о купечестве, ярмарках, биржах, маклерах и т. д.

В период с 1731 по 1775 гг. были изданы Морской пошлинный регламент и Таможенный устав, содержавшие положения об измерительных приборах, ярмарочной торговле и транзите товаров, что способствовало развитию торговых отношений.

Новый импульс для развития торговых отношений был дан в эпоху правления императрицы Екатерины И, издавшей новые правила для российского купечества (1775 г.), которое в зависимости от наличия капитала было поделено на три гильдии, и жалованную грамоту купечеству (1785 г.).

Реформы 60-х гг. XIX в., проведенные Александром II (прежде всего, отмена крепостного права 19 февраля 1861 г.), дали мощный импульс всей социально-экономической жизни общества, помогли сформироваться более широкому внутреннему рынку для русской промышленности. Экономика России встала на капиталистический путь развития; это сопровождалось принятием мер по развитию и систематизации торгового права.

Идея единства частного права проявилась и в Своде Законов; гражданский закон объединял гражданский и торговый кодексы. Хотя в Своде Законов, кроме гражданского закона (т. X, ч. 1), содержится и торговый устав (т. XI, ч. 2), их критический анализ свидетельствует о том, что в том виде, каким он был представлен з первых изданиях Свода, он был близок к Новоторговому Уставу, а не к торговым кодексам. Его содержание состояло не из норм частного права, а из административно-финансовых установлений.

Важной вехой в формировании торгового законодательства стало издание Торгового устава (1887 г.). Он был сформирован на основе соединения различных законодательных актов. Устав торгового судопроизводства был принят в 1903 г., однако торговая деятельность продолжала регулироваться различными законодательными актами, а Торговый кодекс не был принят.

На основе анализа истории образования и развития дореволюционного торгового права автор выделил четыре основных этапа: первый охватывает период с 1667 по 1724 гг., когда были приняты торговые судебники, Новоторговый и Морской Устав; второй этап (1725-1810 гг.) начинается с момента

издания Морского пошлинного регламента и образования Практической Академии коммерческих наук; третий (1811-1887 гг.) характеризуется систематизацией торгового права и принятием Устава торговли; на четвертом этапе (1888-1913 гг.) в условиях интенсивного капиталистического развития экономики России проводились отдельные меры по кодификации торгового права, и был принят Устав торгового судопроизводства.

В третьем параграфе «Коммерческие отношения в советский период российского государства» обращается внимание на то, что советский период развития российского государства характеризовался доминированием государства, а представителям отдельных слоев общества разрешалось заниматься лишь реализацией отдельных видов товаров. В работе отмечены недостатки правового регулирования рассматриваемых отношений на законодательном уровне и констатируется, что это являлось существенным тормозом для совершенствования коммерческого (торгового) законодательства.

Вместе с тем, автором установлено, что коллективом ученых (С. Драбкин, Д. Иваницкий) еще в 1923 г. был подготовлен проект Торгового свода СССР, не введенный в действие в условиях нарождающегося тоталитарного режима. Основное внимание там уделялось" научному поиску форм торгового права, соответствующих социалистической плановой системе. Тогда же П.И. Стучка обосновал концепцию «двухсекторного» права. В соответствии с ней, хозяйственные социалистические отношения должны регулироваться хозяйственным правом, а частнокапиталистические - гражданским правом.

Обсуждение специалистами этих проблем непосредственно связано с определением содержания формирующейся системы социалистического права: какие отрасли права и на основании каких критериев должны быть включены в эту систему права. В этой связи соискатель отмечает, что вопрос о системе права в нашей стране был и остается дискуссионным. Ему были посвящены специальные научные дискуссии в 1938-1941 гг. и 1955-1958 гг., затем он всесторонне рассматривался в 1982 г.

Далее диссертант обращается к проблемам торговли в сфере потребительской кооперации в разные годы существования СССР, проводится детальный анализ основных направлений такой торговли.

В 70-80-е гг. XX в. предпринимаются серьезные шаги по осмыслению проблем, характеризующих состояние отношений в сфере торгового оборота. Однако предложения о принятии закона о внутренней торговле не были восприняты законодателем. По мнению автора, это объясняется доминировавшей в тот период точкой зрения о правовом регулировании хозяйственных связей торговли и промышленности по поставкам товаров с помощью различных отраслей права: планово-организационных отношений с помощью административного права, а договорных - гражданского права.

Идея совершенствования коммерческого права обусловлена особенностями торгового оборота, которые сложились в процессе развития частного предпринимательства, поскольку торговля является наиболее динамично развивающимся видом деятельности с быстрой оборачиваемостью капитала. Проведенное исследование исторической ретроспективы развития коммерческих отношений в советский период показывает, что им не было места в системе советского права и частнопредпринимательская деятельность преследовалась по уголовному закону.

Воссоздание коммерческого (торгового) права стало возможным в результате начавшихся в 1985 г. реформ, когда был провозглашен курс на перестройку системы государственного управления. После событий 1991 г. интерес к торговому праву существенно повысился. Появились отдельные законодательные акты, сформировалось несколько подходов к решению вопросов развития торгового права в новых условиях. Особенно выделяется концепция, которую можно обозначить как «не торговое право, а коммерческое право».

В начале 90-х гг. XX в. B.C. Мартемьяновым было высказано правильное суждение о том, что при переходе к рыночной экономике необходимо приватизировать все предприятия торговли в целях первоначального накопления капитала для создания слоя собственников.

Вместе с тем, решить в небольшой временной период весь комплекс проблем по гражданско-правовому регулированию коммерческого оборота в целях создания развитых коммерческих отношений, основанных на самоопределении и независимости, оказалось невозможным. При этом в торговле продолжали сказываться пережитки социалистического прошлого, которые усугублялись трудностями переходного периода.

В настоящее время особую актуальность приобретает разработка Торгового кодекса РФ. Однако пока по этому важному вопросу нет единогласия. Диссертант обращает внимание на недостаточную активность научной общественности и законодателя. Главная причина этого заключается в том, что нет глубокого понимания основ коммерческого права как подотрасли предпринимательского права, отсутствует анализ его места в системе права.

Во второй главе «Сущность и место коммерческого права в системе гражданского права» дан правовой анализ развития коммерческого права как науки, включая его соотношение с предпринимательским правом. Рассмотрены проблемы специфики предмета, метода и принципов коммерческого права в системе российского права, а также система его источников.

В первом параграфе «Современное состояние коммерческого права как науки» соискатель обращает внимание на важный методологический вопрос, связанный с соотношением частного и публичного права. Отмечается, что если для публичного права характерны вертикальные отношения, строящиеся на началах «власть - подчинение», то для частного права - горизонтальные отношения, отличительной особенностью которых является юридическое равенство сторон. Если публичное право - это субординация, то частное право - это координация воли и интересов участников общественных отношений.

В работе отмечается, что ни публичное право, ни частное право не являются отраслями права. Каждое из них имеет сложное строение: в состав частного права входит ряд отраслей материального права (гражданское право, семейное право и т. д.) и процессуального права (гражданское процессуальное право, арбитражное процессуальное право). В структуре частного права ведущее место

занимает гражданское право. Между частным и гражданским правом нельзя поставить знак равенства, поскольку между ними есть ряд отличий. В гражданском праве присутствуют публично-правовые начала, равно как частные начала присутствуют в публичном праве.

Российское торговое законодательство в настоящее время развивается только в рамках ГК РФ и ряда специальных нормативных правовых актов. Отношения между предпринимателями или с их участием являются составной частью предмета гражданского права. Своеобразие этих отношений определяется особенностями метода их правового регулирования. Эти особенности не меняют природы коммерческого права как частного, но в нем присутствуют отдельные элементы публично-правового воздействия на частные интересы. Сущность специфики торговых отношений заключается в том, что публичная власть предъявляет особые требования к предпринимателям, их деятельности, устанавливает ограничения и запреты в этой сфере.

Наука коммерческого права исследует закономерности и механизмы правового регулирования отношений, складывающихся в коммерческой деятельности. В результате этих исследований формируется система понятий, взглядов, концепций, определяющих правовые процессы, что в конечном итоге обеспечивает повышение эффективности коммерческой деятельности.

Предметом науки коммерческого права являются правовые акты и нормы, регулирующие торговые отношения. Научное понимание законодательства о коммерции (торговле) достигается посредством обоснования его системы, в которой имеет место четкая иерархия нормативных актов, выделяются особенности их действия в пространстве и по кругу лиц. Все это позволяет обеспечить его непротиворечивость, устойчивость и в то же время обновляемость с учетом постоянно развивающейся коммерческой деятельности.

Центральное место в науке коммерческого права занимают проблемы механизма частноправового регулирования коммерческого оборота. На методологическом и эмпирическом уровнях наука коммерческого права устанавливает,

каковы объективные закономерности и каков механизм воздействия правовых норм на регулируемые торговые отношения.

Целями науки коммерческого права являются описание, объяснение и прогнозирование правовых процессов и явлений в области торговли. Предметом изучения науки являются, прежде всего, нормы коммерческого права, анализ которых необходим для их верного и единообразного применения.

В связи с тем, что нормы коммерческого права закреплены в многочисленных актах торгового законодательства, эти правовые акты также входят в предмет науки коммерческого права. Исследуя торговое законодательство, она определяет его систему, иерархию нормативных актов, их юридическую силу, анализирует состояние торгового законодательства, его соответствие потребностям общественного развития, способы его совершенствования.

В позитивном плане нормы коммерческого права призваны регулировать отношения в сфере коммерческого оборота. Механизм воздействия этих норм на регулируемые ими общественные отношения является составной частью предмета науки коммерческого права. Исследование закономерностей взаимодействия правовых норм в сфере коммерческого оборота с регулируемыми ими общественными отношениями представляют одну из самых важных задач данной науки. Ее решению может способствовать выработанное понятие торговых отношений, позволяющее раскрыть механизм воздействия государственного регулирования на эту сферу общественных отношений.

Важнейшей задачей коммерческого права является также изучение практики применения соответствующих норм арбитражными судами и друтими правоприменительными органами. Такие исследования необходимы для того, чтобы выявить закономерности взаимодействия норм торгового законодательства и регулируемых ими общественных отношений.

Важно отметить, что в рамках коммерческого права как науки требуется осуществить исследование торгового законодательства зарубежных стран с целью восприятия их опыта. Однако к этому процессу нужно подходить критиче-

ски, с учетом специфики системы права того или иного государства, а также исходя из современных отечественных реалий.

В то же время необходимо признать, что мировые интеграционные процессы требуют сближения российского торгового законодательства с законодательством других экономически развитых государств.

Во втором параграфе «Специфика предмета, метода и принципов коммерческого права в системе российского права» соискатель отмечает, что в учебниках и научных публикациях по хозяйственному, предпринимательскому и коммерческому праву содержатся отличающиеся друг от друга определения предмета этих отраслей права и соответствующих учебных курсов, что не только порождает разночтения, но и приводит к их различному толкованию. Учитывая, что хозяйственное (предпринимательское) и коммерческое (торговое) право весьма близки по своей правовой природе, соискатель проводит их глубокий концептуальный анализ.

Сторонники хозяйственно-правовой концепции (В.В. Лаптев, О.М. Олейник и др.) по существу исходят из публично-правовой природы хозяйственного права, признавая его самостоятельной отраслью права, основанной на принципиальном единстве и однородности отношений по управлению экономикой и осуществлению экономической деятельности. В.Ф. Попондопуло и В.Ф. Яковлев обосновывают идею о том, что коммерческие отношения - это отношения, регулируемые гражданским правом, участниками которых являются специальные субъекты - предприниматели.

Анализируя взгляды этих и других авторов и высказывая в порядке дискуссии ряд критических замечаний, соискатель присоединяется к позиции

A.П. Апель и Н.С. Бабянской, подчеркивая, что в настоящее время не любая деятельность, направленная на извлечение прибыли, регулируется коммерческим правом. При этом отмечается позитивность взглядов Ф.Г. Панкратова и

B.Б. Королева, утверждающих, что предметом коммерческого права является торговая деятельность - один из видов предпринимательской деятельности, направленной на получение прибыли в результате торговых сделок.

В диссертационном исследовании приводятся также мнения ученых-цивилистов (Л.В. Андреевой, B.C. Белых и др.) относительно предмета коммерческого права, дается авторская оценка тем или иным научным позициям.

Изучение и анализ научных взглядов на предмет коммерческого права позволили автору заключить, что это целостный комплекс, связанный с различными направлениями торговой деятельности, включая коммерческие и некоторые некоммерческие отношения (например, отношения по государственному регулированию торговли), направленные на обеспечение баланса интересов государства и общества в процессе получения прибыли.

Диссертант отмечает, что с позиции принципов построения российской правовой системы коммерческое право не представляет собой самостоятельную отрасль, как, например, уголовное, гражданское, трудовое или административное право. Коммерческое право - это подотрасль предпринимательского права, представляющая собой совокупность правовых норм, которые регулируют коммерческие отношения и связанные с ними организационные отношения, складывающиеся в процессе торговой деятельности.

Выделение организационных отношений представляется обоснованным, поскольку нередко коммерческие отношения тесно взаимосвязаны с организационными отношениями (например, складывающимися при реализации права на средства индивидуализации товаров, создании конкурентной сферы, техническом регулировании качества товаров, работ, услуг и т. д.).

В перспективе необходимо кодифицировать нормы, регулирующие данные общественные отношения, путем принятия Торгового кодекса Российской Федерации. Создание такого свода законов, регулирующего коммерческие отношения, сыграло бы значительную роль в развитии российского гражданского права в целом и торгового как подотрасли предпринимательского права в частности. Далее в работе аргументируется и подробно раскрывается авторская концепция структуры Торгового кодекса Российской Федерации.

Наряду с предметом правового регулирования, соискатель анализирует значение метода правового регулирования для деления системы права на от-

расли. Выделяются следующие отраслевые методы в коммерческом праве: 1) метод экономической эффективности продвижения товаров, работ и услуг; 2) метод свободной конкуренции; 3) метод учета спроса и предложения при регулировании цен; 4) метод учета товарного рынка, включая оценку конкурентоспособности товара.

Изучение и анализ международного, гражданского, предпринимательского, международного частного законодательства, научной юридической литературы позволили соискателю аргументировать вывод о том, что в настоящее время принципами коммерческого права являются: 1) принцип свободной экономической деятельности; 2) принцип единого экономического пространства; 3) принцип многообразия форм собственности и равенства их защиты; 4) принцип поддержки добросовестной конкуренции и недопустимости коммерческой деятельности, направленной на монополизацию рынка и недобросовестную конкуренцию; 5) принцип свободы торгового договора; 6) принцип приоритета прав и запросов потребителей; 7) принцип законности.

В третьем параграфе «Система источников коммерческого права» проанализированы понятие, иерархия и значимость отдельных видов источников коммерческого права. В работе рассматриваются различные суждения ученых относительно терминов «источник права» и «форма права». Диссертант разделяет высказанное В.К. Самигуллиным мнение о том, что оба этих термина употребляются в одном и том же значении «внешняя форма объективизации, выражение права или нормативной государственной воли». По мнению автора, под источником права в формально-юридическом смысле понимается внешняя форма права, а основным источником права является нормативный акт, который содержит соответствующие нормы права.

В регулировании коммерческого оборота используются нормы различных отраслей права - государственного, гражданского, предпринимательского, административного и др. С точки зрения ГК РФ «горизонтальные» отношения между юридически равноправными субъектами регулируются в основном нормами гражданского права. «Вертикальные» отношения опосредуют отношения

власти и подчинения, на которые нормы гражданского законодательства не распространяются (ст. 3 ГК РФ).

. Представляется, что источники права прежде всего следует анализировать с точки зрения формально-юридического смысла, рассматривать их как способы своеобразного «документирования» правовых норм, которые выражаются в различных нормативно-правовых актах. Иначе говоря, источники коммерческого права представляют собой систему его внешних форм, в которых содержатся правовые нормы, регулирующие коммерческую деятельность. Особо отмечается, что на коммерческую деятельность распространяются как общие положения права, так и специальные, имеющие непосредственное отношение к коммерческому обороту. Источники коммерческого права весьма многочисленны, сложны и противоречивы.

Классификация источников коммерческого права возможна по критерию способа выражения (формирования) права: нормативный правовой акт, корпоративные (локальные) нормативные акты, правовой обычай, юридический прецедент.

К нормативно-правовым актам следует отнести Конституцию Российской Федераций, федеральные законы, подзаконные нормативные правовые акты. После Конституции РФ вторым по значимости является ГК РФ, имеющий статус федерального закона. Он охватывает своим регулированием некоторые коммерческие отношения. Вместе с тем, ряд статей ГК РФ регулируют не только горизонтальные отношения, но и вертикальные, например нормы о заключении договоров в обязательном порядке. Кроме того, в ряде случаев ГК определяет внутрифирменные отношения, что также лежит вне гражданско-правовой сферы. Следовательно, этот кодекс представляет собой комплексный нормативно-правовой акт. Так, он содержит множество норм, регулирующих элементы торгового комплекса, договоры, применяемые в торговых отношениях, а также различные виды коммерческой деятельности в зависимости от вида товара,-типов потребителей, сферы рынка и т. д.

Помимо ГК РФ, важнейшим звеном в системе источников коммерческого права являются другие федеральные законы. В зависимости от области коммерческих отношений, регулируемой теми или иными федеральными законами, их можно разделить на следующие группы: отношения субъектов коммерческой деятельности с потребителями; конкурентные отношения, возникающие в сфере товарного рынка; отношения, возникающие в сфере торговой политики; отношения, регулирующие деятельность транспорта; отношения, регулирующие отдельные виды коммерческой деятельности, а также особенности правового положения таких субъектов и т. д.

Нормы коммерческого права содержатся не только в Конституции РФ и федеральных законах, но и в подзаконных актах - указах Президента РФ, постановлениях Правительства, актах федеральных органов исполнительной власти, играющих важную роль в регулировании коммерческих отношений.

Особое место в. этой системе занимают корпоративные (локальные) нормативные акты. В работе отмечается, что в коммерческой организации могут быть приняты любые решения, в том числе нормативного характера, если они не противоречат нормативным актам централизованного регулирования. Поэтому локальное нормотворчество - это сфера самоуправления коммерческой организации. Наблюдаемая здесь тенденция заключается в постоянном расширении сферы локального нормотворчества и, соответственно, сужении сферы централизованного регулирования коммерческой деятельности, в закреплении в актах централизованного регулирования лишь минимальных требований к коммерческим организациям.

Органы управления коммерческой организации относительно свободны в определении содержания локальных актов, но они должны учитывать: 1) императивные требования актов централизованного регулирования, которые действуют независимо от того, включены они в тексты локальных актов или нет; 2) распределение нормотворческой компетенции между органами управления коммерческой организации, если их несколько.

В диссертации отмечается, что вопрос о возможности признания источником права судебной и арбитражной практики остается дискуссионным. По мнению автора, невозможно считать источником коммерческого права постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, поскольку они являются лишь средством достижения единообразного толкования и применения источников коммерческого права.

Далее анализируются обычаи делового оборота, торговые обычаи, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ, также являющиеся источниками коммерческого права.

Глава третья «Правовые механизмы регулирования коммерческого оборота» состоит из трех параграфов, посвященных исследованию правового статуса субъектов и правовых режимов объектов коммерческого оборота, а также правового регулирования средств индивидуализации товаров.

В первом параграфе «Правовой статус субъектов коммерческих отношений» обращается особое внимание на то, что при нормативно-правовом регулировании коммерческих отношений, во избежание ошибок в определении статуса субъектов коммерческого оборота и недоразумений во взаимоотношениях с ними органов государственной власти и органов местного самоуправления, необходимо правильно уяснить соотношение этих отношений со смежными видами, в частности с предпринимательскими отношениями. Коммерческая деятельность в узком смысле слова означает осуществление торговли, а в широком (и это закреплено законодательно) - деятельность, которая в качестве основной своей цели ставит извлечение прибыли.

Представляется, что всякая коммерческая деятельность является предпринимательской, однако не всякую предпринимательскую деятельность можно относить к коммерческой. Наиболее правильно различать их по основным функциям деятельности: производство и продажа товаров, выполнение работ и оказание услуг, получение доходов от имущества характеризует предпринимательскую деятельность. В свою очередь, коммерческая деятельность заключается исключительно в торговой деятельности. Следует отметить, что объектив-

но существующее различие между предпринимательской и коммерческой деятельностью не всегда учитывается в законотворчестве, а' это, в свою очередь, вносит разнобой в механизм правового регулирования соответствующих общественных отношений.

Возможность возникновения и функционирования некоторых правовых отношений ГК РФ ставит в прямую зависимость от соответствующего статуса сторон - субъектов коммерческих отношений. В диссертации подробно исследуются основные признаки и объем понятий «субъект правоотношений», «субъект права», «правовой статус», «правоспособность», «правосубъектность», «хозяйствующий субъект», «компетенция», что имеет существенное значение не только для их разграничения, но и для раскрытия правового статуса субъектов коммерческой деятельности.

Соискатель полагает, что субъектами коммерческих отношений являются лица, которые обладают способностью иметь права и обязанности, возникающие из торговых отношений, участвуют в коммерческом обороте и несут самостоятельную гражданско-правовую ответственность. Классифицируя субъектов коммерческих отношений по функциональным признакам, соискатель выделяет: 1) субъектов, реализующих продукцию, как самостоятельно, так и через представителей; 2) представителей производителей, поставщиков и торговых посредников; 3) потребителей; 4) субъектов, осуществляющих регулирование коммерческой деятельности и контроль за ней.

Во втором параграфе «Правовые режимы объектов коммерческого оборота» проанализированы понятие, основные виды объектов коммерческого оборота и особенности их правовых режимов.

К объектам коммерческого оборота следует относить товары, представляющие собой продукт труда, удовлетворяющий ту или иную общественную потребность посредством различных сделок (купли-продажи, обмена и т. п.).

Анализируя понятие, признаки и разновидности товаров, соискатель приходит к заключению о том, что товар - это сложное многогранное понятие, основными составляющими которого с точки зрения коммерции выступают:

1) рыночный имидж товара; 2) наличие спроса на товар на рынке, то есть приемлемая цена, которая соответствует уровню платежеспособного спроса определенной ценовой группы потребителей; 3) потребительская полезность - способность произведенного товара удовлетворить конкретные запросы потребителей. При этом отмечено, что товар по всем составляющим должен быть ориентирован на конкретную целевую группу потребителей, а также на решение их проблем и удовлетворение их потребностей.

В диссертации акцентируется внимание на том, что правовой режим товаров может регламентироваться путем издания различных нормативных актов, а также заключения конкретных коммерческих договоров о реализации (продаже) товаров на определенной территории.

Далее автор проводит научное обоснование понятия и функций товарораспорядительных документов как весьма существенных объектов коммерческого оборота. Дискутируя с учеными, он раскрывает понятие, природу, содержание и назначение таких разновидностей товарораспорядительных документов, как двойное складское свидетельство, простое складское свидетельство, складская квитанция, а также коносамент.

В результате делается вывод о том, что товарораспорядительные документы не являются ценными бумагами и лишь по недоразумению их иногда именуют таковыми. Указанные документы выполняют вещно-правовую функцию в торговом обороте и, следовательно, относятся к объектам торгового права. В связи с этим предложено п. 3 ст. 912 ГК РФ изложить в следующей редакции: «Двойное складское свидетельство, каждая из двух частей, и простое складское свидетельство не являются ценными бумагами, а лишь выражают право на ценность».

В третьем параграфе «Средства индивидуализации товаров и пути их совершенствования» доказывается, что товарный знак и знак обслуживания являются основными средствами индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг. В отличие от фирменного наименования, служащего для индивидуализации юридических лиц, и от коммерческого обозначения,

служащего для индивидуализации предприятия как имущественного объекта, товарный знак призван индивидуализировать отдельные товары и их группы в соответствии со ст. 1477 ГК РФ.

Основная функция товарного знака - это способность отличать товары юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (коммерсантов) от однородных товаров и услуг других юридических лиц и предпринимателей (коммерсантов). Соответственно, знаки обслуживания выполняют ту же функцию в отношении выполняемых работ или оказываемых услуг.

Правовая охрана товарного знака в России предоставляется на основании его государственной регистрации. Следовательно, нарушения интересов участников коммерческих отношений возможны уже на этой стадии. Такие нарушения могут быть выражены в виде неправомерного отказа в регистрации или регистрации товарного знака, тождественного с уже существующим, для обозначения товаров и услуг той же категории или сходного с ним до степени смешения. Вместе с тем, правовая охрана может быть предоставлена в силу международных договоров. Это, в частности, относится к «общеизвестным товарным знакам», льготный режим охраны которых предусмотрен ст. 6-Ыб Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г.

По форме выражения предлагается различать следующие товарные знаки: 1) словесные; 2) изобразительные; 3) объемные; 4) другие обозначения (звуковые, обонятельные, световые и т. п.); 5) комбинированные.

Постоянное развитие коммерческих отношений, неуклонно увеличивающееся число коммерческих фирм требуют от законодателя комплексного подхода к правовому регулированию товарных знаков, анализа ранее не учитываемых обстоятельств. По мнению диссертанта, единственным критерием для реализации права на защиту фирменного наименования товарного знака является идентичность, то есть учет характера исходных фактических данных, используемых для разрешения вопроса о тождестве.

Проводимый далее анализ понятия «наименование места происхождения товара» позволил сформулировать следующие его основные признаки:

1) название определенного географического объекта; 2) наличие природных условий; 3) наличие особых свойств в товаре, которые предопределяют его уникальность, связанную с местом происхождения; 4) зависимость особых свойств товара от природных условий и (или) людских факторов.

В итоге в диссертации сформулированы положения по результатам анализа правового режима средств индивидуализации товаров: 1) о целесообразности конкретизации в ходе официального толкования оценочных категорий «тождество», «сходство», «смешение», используемых законодателем в гл. 76 части четвертой ГК РФ; 2) о необходимости использования термина «идентичность» для разрешения вопроса о тождестве при реализации права на защиту фирменного наименования товарного знака.

В четвертой главе «Научные основы определен»5я природы обязательственных правоотношений в коммерческом обороте», состоящей из трех параграфов, рассматриваются проблемы коммерческого оборота и правового регулирования коммерческих отношений в целях научной разработки теории обязательств, реализуемых в коммерческой деятельности.

В первом параграфе «Научно-правовые проблемы реализационных и посреднических договоров в коммерческом обороте и пути их совершенствования» проводится исследование современного состояния и особенностей реализации названных договоров в коммерческом обороте.

В процессе исследования соискатель приходит к выводу о том, что основным правовым средством в регулировании коммерческого оборота служит коммерческий договор как особая разновидность предпринимательского договора. Диссертант анализирует позиции М.И. Брагинского, Б.И. Путинского, Л.В. Андреевой и других российских ученых, обращавшихся к рассмотрению указанных проблем, и высказывает собственную точку зрения по поводу дальнейшего пути совершенствования давно и широко используемых в коммерции реализационных договоров, в частности договора купли-продажи.

Конкретным случаем этой проблемы является развитие электронной торговли как новой разновидности договора купли-продажи. Диссертант отмечает

сложность правовой регламентации электронной торговли, возможности хакер-ских атак путем масштабных мошеннических действий на рынке электронной торговли, что может привести ко многим негативным последствиям, вплоть до полного компрометирования этой сферы коммерции.

Обращается внимание на необходимость решения вопросов безопасности граждан, организаций и государства в связи с незаконным доступом к коммерческой (компьютерной) информации, распространением вредоносных программ, внесением несанкционированных изменений (в том числе и мошеннических) в документы, созданные в электронной форме. Обоснована идея о необходимости разработки и принятия Федерального закона «Об электронной торговле». В противном случае торговые сделки не будут иметь действительной силы, так как обязательным является правильное их оформление (наличие соответствующих подписей, печатей и т. д.).

Полемизируя с учеными (И.М. Рассоловым, Ю.Е. Булатецким и др.) по проблеме достоверности электронных доказательств при рассмотрении гражданско-правовых споров в арбитражных судах, диссертант приходит к выводу о необходимости обеспечения безопасности и подлинности электронной цифровой подписи (ЭЦП), которая позволяет придать электронному документу форму письменной сделки. При этом возможное (по техническим причинам) отсутствие или дефект ЭЦП может иметь последствие в виде признания сделки недействительной (ст. 162 ГК РФ), поскольку значение ЭЦП в качестве доказательства состоит в установлении тождества автора документа с лицом, которое является субъектом соответствующих правовых отношений.

Продолжая рассмотрение проблем в сфере купли-продажи, диссертант исследует договор оптовой купли-продажи, выявляя ряд противоречий и пробелов в его правовом регулировании. Их наличие обусловлено тем, что данный договор регулируется не специальным параграфом ГК РФ, а весьма значительной совокупностью правовых норм, касающихся оптовой купли-продажи товаров и содержащихся, к сожалению, не только в разных частях ГК РФ, но и во многих иных довольно разрозненных правовых актах.

Не менее значимые проблемы обнаруживаются и при исследовании договора поставки. Соискатель делает вывод о том, что договор поставки, во-первых, является основным договором в оптовой торговле, а во-вторых, его использование на практике в сфере коммерческой деятельности приводит к стиранию различий между договорами поставки и купли-продажи.

Изучив различные точки зрения ученых по вопросу определения предмета договора купли-продажи в сфере оптовой торговли, автор считает нецелесообразным включение в него продукции производственно-технического назначения в связи с ее регламентацией в ГК РФ.

В работе важное место отведено анализу проблем правового регулирования и осуществления агентского договора, договора коммерческой концессии, договора комиссии и договора консигнации как его разновидности. Диссертант последовательно показывает возможности каждого вида договора, отмечает наиболее реальные и перспективные пути их совершенствования для повышения эффективности результатов труда в сфере коммерческого оборота. Например, договор коммерческой концессии рассматривается в следующих аспектах: 1) как правовой институт гражданского права; 2) как двусторонняя гражданско-правовая сделка; 3) как совокупность общественных отношений, возникающих в ходе осуществления коммерческого оборота; 4) как способ осуществления коммерческого оборота.

В работе доказывается, что в Гражданском кодексе РФ искажена сущность классического понимания коммерческой концессии как договора, в котором одной из сторон является государство в лице РФ, субъектов РФ и муниципальных образований. В гл. 54 ГК РФ государство не присутствует, а это означает, что отсутствие государственного контроля создает благоприятные условия для всяких злоупотреблений и, соответственно, осуществления различных коррупционных схем. В связи с этим диссертантом предлагается дополнить п. 4 ст. 1027 ГК РФ, изложив его в следующей редакции: «4. В договоре коммерческой концессии одной из сторон является государство в лице Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований, а другой стороной могут

быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей». Пункт 2 ст. 1038 ГК РФ следует сформулировать так: «2. В случае утраты правообладателем комплекса исключительных прав, его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят в порядке правопреемства к другим лицам».

Во втором параграфе «Правовая специфика заключения и исполнения содействующих договоров в сфере коммерческого оборота» диссертант констатирует, что в юридической литературе нет исчерпывающего ответа на то, что собой представляют содействующие договоры. По мнению автора, это вспомогательные договоры по оказанию специфических возмездных услуг, выражающихся в перемещении грузов (товаров), багажа и т. п. в пространстве. Такие отношения являются торгово-предпринимательскими, так как одной из их сторон выступают различные транспортные организации, индивидуальные предприниматели и коммерсанты, основная цель деятельности которых - систематическое извлечение прибыли от оказания соответствующего ряда услуг (ст. 2 ГК РФ).

Исследуя особенности договора транспортной экспедиции, диссертант отмечает, что его назначение заключается во всемерном обеспечении коммерческого оборота. В работе анализируются позиции российских ученых Д.А. Медведева, В.Т. Смирнова, О.С. Иоффе, В.К. Андреева и других, а также действующее законодательство. В результате отмечается, что правовое регулирование договора транспортной экспедиции и основных понятий, используемых в нем, нуждаются в дальнейшем совершенствовании.

Обращается внимание на то, что разнообразие транспортно-экспедиционных услуг дает основание выделить виды договоров транспортного экспедирования. Анализ классификаций таких договоров, ранее предлагавшихся С.Ю. Морозовым и В.В. Витрянским, показывает их определенную научную значимость и ценность для теории и практики гражданско-правовых отношений. Разработчикам классификаций удалось не просто выделить разновидности названного договора, но и дать им наименование. Диссертант предлагает по-

строить развернутую классификацию договоров по нескольким критериям: 1) в зависимости от вида транспорта, которым осуществляется перевозка; 2) по субъектному составу; 3) в зависимости от объема услуг экспедитора; 4) в зависимости от срока действия.

Предлагаемая классификация имеет важное теоретическое значение, поскольку позволяет выделить такие договорные модели, которые наиболее оптимально будут регулировать отношения по организации перевозок разных видов, и сосредоточить надлежащее внимание на изучении особенностей предмета и содержания каждой договорной модели. Практическое значение приведенной классификации состоит в том, что она позволяет охарактеризовать особенности отдельных видов договоров транспортного экспедирования и на этом основании сформулировать предложения относительно внесения изменений в законодательство, которые бы позволили закрепить эти особенности и усовершенствовать правовое регулирование транспортно-экспеднторской деятельности.

Значительное место в диссертации уделено проблемным вопросам договора хранения на товарном складе. Отмечается, что поскольку договор складского хранения является смешанным и предусматривает, наряду с обеспечением сохранности товаров, обязанность товарного склада оказать иные услуги покла-жедателю, то в случае истечения срока хранения и возврата товаров поклажеда-телю эти обстоятельства могут не являться основаниями прекращения договора складского хранения. Соискатель исследует общее состояние практики осуществления данного договора и отмечает, что ежегодно в арбитражной практике увеличивается количество споров по различным аспектам таких договоров, включая порядок их заключения и исполнения, размер ответственности профессионального хранителя и особенности хранения товаров на ведомственных товарных складах.

Полемизируя с учеными (A.A. Котелевской, A.C. Коломацкой и др.) по актуальным вопросам договора складского хранения, диссертант отмечает неопределенность и неоднозначность правового регулирования отдельных его ас-

пектов и формулирует свои предложения, направленные на дальнейшее совершенствование его правовой регламентации и практической реализации.

В третьем параграфе «Отдельные виды договоров в коммерческой деятельности» рассмотрены теоретические проблемы перевозок товаров и иных грузов на железнодорожном и морском транспорте.

Отмечается, что важнейшим направлением деятельности государства является глобальное реформирование железнодорожного транспорта, основной целью которого является обеспечение конкуренции на рынке железнодорожных услуг путем приватизации имущества железнодорожного транспорта и разделения ранее единого перевозочного процесса на две части: перевозочная деятельность и деятельность по оказанию услуг по использованию инфраструктуры.

Созданные филиалы ОАО «Российские железные дороги» представляют собой обособленные подразделения, осуществляющие все функции юридического лица и действующие на основании доверенности. Проводится анализ основного договора, на основании которого осуществляется перевозка груза - это договор перевозки конкретного груза, согласно которому перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его грузополучателю или управомоченному на получение груза лицу, а грузоотправитель обязуется уплатить за это установленную плату Под перевозкой груза в прямом смешанном сообщении понимается такая перевозка, которая осуществляется по единому транспортному документу различными транспортными организациями разных видов транспорта.

В работе подчеркивается, что в настоящее время при прямых смешанных перевозках сохраняется прежняя система пересылки претензий от транспортной организации, ее получившей, к транспортной организации, которую адресат претензии считает виновной в нарушении срока доставки груза. В итоге сделан важный вывод о том, что действующий порядок ответственности за просрочку доставки товаров и иных грузов не обеспечивает эффективную и надлежащую защиту нарушенных прав грузоотправителей и грузополучателей.

В частности, соискатель предлагает в целях устранения недостатков и совершенствования правовой регламентации договора железнодорожной перевозки товаров и иных грузов: 1) усилить ответственность перевозчика путем введения штрафных санкций в виде неустойки за каждую единицу; 2) при прямых смешанных перевозках все претензии по поводу ненадлежащего исполнения перевозчиком своих обязательств должны предъявляться непосредственно транспортной организации, выдавшей груз получателю.

В работе отмечается, что Кодекс торгового мореплавания России жестко регулирует отношения, складывающиеся в сфере коммерческого оборота грузов (товаров), и данное обстоятельство отрицательно сказывается на торговле вообще. Автор указывает, что договор морской перевозки грузов может быть как консенсуальным, т. е. таким, для заключения которого достаточно соглашения сторон, так и реальным, возмездным. При заключении и исполнении договора перевозки грузов на морском транспорте все стороны этого договора имеют одну цель, выражают совпадающее, направленное на достижение этой цели волеизъявление - доставить принятый к перевозке груз в установленное место и выдать (получить его) управомоченному лицу. Поэтому договор перевозки грузов на морском транспорте не является трехсторонним договором. По классификации договоров, которая содержится в главе 27 ГК РФ, данный договор следует отнести к договорам присоединения.

В юридической литературе есть разные точки зрения (Т.Е. Абова, Б.Л. Хаскельберг, В.Т. Смирнов) по поводу заявок на перевозку грузов (товаров) и их юридической природы. В связи с этим обосновано мнение, что заявка в отношении грузовых перевозок играет роль оперативно-регулирующего документа, с помощью которого осуществляется такая перевозка.

Основным документом, при помощи которого оформляется перевозка товаров и иных грузов в международном судоходстве, является коносамент, то есть документ, подтверждающий принятие товара для морской (или речной) перевозки и обязывающий перевозчика выдать товар законному владельцу. Диссертант, определяя значимость чартера и его правовые характеристики, ре-

комендует конкретные договоры чартера заключать на основе типовых форм, поскольку именно в них отражаются и опыт морских перевозок, и морские торговые обычаи. В этой связи отмечается, что перевозчиком на морском транспорте, наряду с государственными, могут выступать частные перевозчики, обязанные приобретать соответствующую лицензию.

Глава пятая «Правовое обеспечение государственного регулирования коммерческого оборота», включающая три параграфа, посвящена проблемам защиты конкуренции, технического регулирования качества товаров, работ, услуг и ответственности за нарушения торгового законодательства.

В первом параграфе «Современное состояние, проблемы и пути совершенствования защиты конкуренции» отмечается, что принятие Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЭ «О защите конкуренции» (далее - Закона) ознаменовало собой новый этап в развитии антимонопольного законодательства. Закон способствует совершенствованию системы антимонопольного регулирования в процессе перехода России к рыночным отношениям, поскольку является правовой базой для развития системы государственных органов, реализующих государственную политику в сфере конкуренции и антимонопольного регулирования. Исследование и анализ названного Закона, а также полемика с отдельными учеными (К.Ю. Тотьевым, Т.Н. Зариповой и др.) привели соискателя к заключению о необходимости внесения ряда предложений по изменению этого Закона в целях совершенствования государственного регулирования и контроля в коммерческом обороте.

Анализируя п. 1 ст. 4 Закона, соискатель считает необходимым внести в него изменения, поскольку в этой норме под товаром предлагается понимать объект гражданских прав (в том числе работу, услугу, включая финансовую), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот. Однако понятия «товар» и «финансовая услуга» не тождественны.

Думается, что ст. 4 Закона необходимо дополнить понятием «рынок финансовых услуг», который представляет собой «систему денежных отношений, функционирующую путем взаимодействия субъектов рынка финансовых услуг,

обеспечивающую получение прибыли финансовыми организациями и удовлетворение потребностей получателей финансовых услуг».

На основе исследования терминов «разумность» и «добропорядочность», используемых законодателем, диссертант приходит к заключению, что они относятся к нормам морали и не являются правовыми и, следовательно, их нельзя использовать в качестве оценочных в праве, в частности в Законе. Поэтому эти термины предлагается исключить из текста Закона.

Всесторонне исследовав законодательное определение недобросовестной конкуренции, соискатель считает необходимым внести в него ряд изменений и дополнений, сформулировав его следующим образом: «недобросовестная конкуренция представляет собой любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), кредитных и иных финансовых организаций, совершенные единолично и направленные на получение преимуществ при осуществлении торго-во-предпринимательской деятельности, как на товарном, так и на финансовом рынке, если они причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации, а также противоречат нормам российского законодательства и обычаям делового оборота».

Диссертантом предложено изменить определение монополистической деятельности путем расширения ее субъектного состава применительно к рынку финансовых услуг: «монополистическая деятельность - это злоупотребление хозяйствующим субъектом, группой лиц, финансовыми и иными кредитными организациями своим доминирующим положением, соглашения или согласованные действия, запрещенные антимонопольным законодательством, а также иные действия (бездействие), признанные в соответствии с федеральными законами монополистической деятельностью».

В диссертации формулируются и иные выводы и предложения, направленные на совершенствование Федерального закона «О защите конкуренции» в целях ограничения и недопущения недобросовестной конкуренции, которая мо-

жет не только причинять убытки субъектам коммерческого оборота, но и наносить вред их деловой репутации.

Во втором параграфе «Оптимизация и правовая регламентация технического регулирования качества товаров, работ и услуг» исследуются проблемы правового регулирования технических условий и стандартов, обеспечивающих качество и безопасность товаров, работ и услуг. Установлено, что развитие законодательства в области стандартизации, сертификации и метрологии зачастую происходит без должного научного осмысления его концептуальных основ, что приводит к внесению в соответствующие нормативные акты постоянных изменений, приводящих к существенному усложнению государственного контроля (надзора) за их соблюдением.

Исследовав положения Федерального закона от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании», диссертант приходит к выводу о том, что требования общего технического регламента обязательны для применения и соблюдения в отношении процесса производства любых видов продукции, эксплуатации, хранения, перевозки и реализации. Специальные технические регламенты, которые определены данным Законом, зачастую не обеспечиваются требованиями общих технических регламентов. Кроме того, акцентируется внимание на неудачном наименовании Федерального закона «О техническом регулировании». Предлагается следующая его редакция: «О техническом регулировании качества продукции, работ и услуг».

Отмечая важность технического регулирования качества товаров, продукции, работ и услуг - стандартизации и сертификации, - автор диссертации обращает внимание на то, что законодатель умалчивает о проблеме критериев качества продукции. В связи с этим, ссылаясь на опыт других стран, автор констатирует, что только обеспечение высокого технического уровня, а также качества товаров (работ, услуг) позволят Российской Федерации занять в будущем лидирующие позиции на торговых рынках (внутреннем и международных).

Соискатель особо подчеркивает важность методов объективного контроля за качеством продукции, одним из которых является сертификация. Она облегчает экспорт и импорт продукции, ориентирует потребителей в выборе товаров, а также является определенной гарантией их доброкачественности.

В работе выделены и рассмотрены пять стадий процедуры сертификации: 1) подача заявки на сертификацию; 2) рассмотрение и принятие решения по заявке; 3) оценка соответствия работ и услуг установленным требованиям; 4) принятие решения о выдаче (отказе в выдаче); 5) выдача лицензии на применение знака соответствия.

Соискатель анализирует процедуру аккредитации и доктринально формулирует пять ее основных принципов: добровольность; компетентность; независимость; недопущение дискриминации и принятия пристрастных решений при аккредитации; общедоступность (прозрачность).

В третьем параграфе «Содержание и порядок применения гражданско-правовой ответственности за коммерческие правонарушения» диссертант отмечает, что применительно к правоотношениям в сфере коммерческого оборота гражданско-правовая ответственность является одним из важнейших видов юридической ответственности.

Между тем в ГК РФ нечетко раскрывается содержание гражданско-правовой ответственности. В целях защиты прав и законных интересов участников коммерческого оборота, формулируется ряд предложений о необходимости дополнения ГК РФ статьей 15-1 «Гражданско-правовая ответственность».

Обращаясь к терминологическим проблемам в сфере гражданско-правовой ответственности, диссертант исследует суждения по этому вопросу ряда ученых, использующих термины «восстановительная функция», «правовосстано-вительная (реституционная) функция», «компенсационная (восстановительная) функция», «компенсаторная (возместительная) функция», «репарационная пра-вовосстановительная функция». В итоге высказывается ряд собственных соображений и критических замечаний авторам, допускающим терминологические

заимствования из других общественных и естественных наук (например, медицинских), что не является корректным.

Подчеркивается, что ответственность в нынешнем виде не оказывает заметного влияния на состояние гражданских дел в коммерческом обороте и других сферах предпринимательства. Одной из причин этого служит ошибочное толкование юридической ответственности в виде моральной или «позитивной» (перспективной) ответственности, не связанных с государственным воздействием на нарушителей в коммерческом обороте.

Учитывая особенности содержания коммерческих отношений, а также их возникновения, изменения и прекращения, диссертант наибольшее внимание уделяет вопросам реализации гражданско-правовой ответственности. Исследуя ее наиболее важные и дискуссионные аспекты, автор излагает собственное видение решения обсуждаемых проблем и приходит к выводу о том, что гражданско-правовая ответственность носит имущественный характер и представляет собой совокупность неблагоприятных имущественных санкций и последствий в связи с неисполнением обязательств и нарушением прав и интересов другого лица. Обращается внимание на необходимость принятия мер, в том числе на законодательном уровне, чтобы решить проблему доказывания убытков при реализации товара ненадлежащего качества, поскольку анализ судебно-арбитражной практики, проведенный соискателем, свидетельствует о больших сложностях, сопровождающих взыскание убытков, причиняемых в сфере коммерческого оборота.

Наряду с этим, предлагается решение и иных не менее важных задач в сфере имущественной ответственности. Так, в ситуации, когда потребителю причинен ущерб нескольких видов, целесообразнее ущерб каждого вида рассчитывать отдельно. Отмечается, что юридическое значение невозможности исполнения обязательства заключается именно в том, что такая невозможность может быть рассмотрена лишь на предмет признания ее обстоятельством непреодолимой силы. Только в этом юридическом качестве она может служить основанием освобождения от ответственности. Вот почему в п. 3 ст. 401 ГК РФ

законодатель называет «непреодолимую силу» как самостоятельное основание освобождения от ответственности.

В заключении содержатся основные выводы, а также предложения и рекомендации, сделанные на основе проведенного диссертационного исследования и направленные на совершенствование действующего законодательства в сфере гражданско-правового регулирования коммерческого оборота.

Основные результаты диссертационного исследования опубликованы в следующих работах автора:

Монографии

1. Коваленко, В.Н. Концептуальные пути становления и совершенствования коммерческого права: организационно-правовые аспекты : монография / В.Н. Коваленко. - Волгоград : Волгогр. науч. изд-во, 2008. - 302 с. (17,7 п. л.).

2. Коваленко, В.Н. Теория и практика коммерческого права : монография / В.Н. Коваленко. - М. : Социум, 2009. - 143 с. (9,0 п. л.).

3. Коваленко, В.Н. Гражданско-правовое регулирование коммерческого оборота: проблемы и перспективы : монография / В.Н. Коваленко. - Волгоград : Парадигма, 2010.-131 с. (5,6 п. л.).

4. Коваленко, В.Н. Общество и управление: философско-социальные и политико-правовые аспекты. Правоприменение агентского договора в коммерческом обороте : коллективная монография / В.Н. Коваленко. - Волгоград : Парадигма, 2010. - С. 175-185 (8,6 п. л. /1 п. л. - Коваленко В.Н.).

Публикации в периодических научных изданиях, входящих в перечень ВАК Министерства образования и науки Российской Федерации

5. Коваленко, В.Н. Торговый кодекс - основа коммерческого права / В.Н. Коваленко // Закон и право. - 2008. - № 12. - С. 83-86 (0,3 п. л.).

6. Коваленко, В.Н. Спорные вопросы предмета регулирования коммерческого права / В.Н. Коваленко // Закон и право. - 2009. - № 5. - С. 95-101 (0,3 п. л.).

7. Коваленко, В.Н. Проблемы правового регулирования электронной торговли / В.Н. Коваленко // Закон и право. - 2009. - № 7. - С. 64-70 (0,3 п. л.).

8. Коваленко, В.Н. Некоторые исторические этапы торгового (коммерческого) права / В.Н. Коваленко // Практическое законоискусство. - 2009. - № 1. -С. 80-88 (0,4 п. л.).

9. Коваленко, В.Н. Проблемы развития коммерческого права как науки /

B.Н. Коваленко // Вестник Российского государственного торгово-экономического университета. - 2009. - № 6. - С. 72-77 (0,4 п. л.).

10. Коваленко, В.Н. Договор коммерческой концессии: законодательное толкование / В.Н. Коваленко // Практическое законоискусство. - 2009. -№ 1. - С. 90-98(0,4 п. л.).

11. Коваленко, В.Н. Актуальные проблемы совершенствования средств индивидуализации товаров / В.Н. Коваленко // Вестник Российского государственного торгово-экономического университета. - 2009. - № 7 . - С. 130-135 (0,5 п. л.).

12. Коваленко, В.Н. Проблемы развития коммерческого права как учебной дисциплины / В.Н. Коваленко // Вестник Российского государственного торгово-экономического университета. - 2009. - № 9. - С. 128-132 (0,3 п. л.).

13. Коваленко, В.Н. Совершенствование правовой регламентации договора железнодорожной перевозки грузов / В.Н. Коваленко // Вестник Российского государственного торгово-экономического университета. - 2009. - № 11 (38). -

C. 120-124 (0,5 п. л.).

14. Коваленко, В.Н. Проблемы метода коммерческого права / В.Н. Коваленко // Вестник Московского юридического института МВД России. - 2010. -№ 12.-С. 61-65 (0,3 п. л.).

15. Коваленко, В.Н. Правоприменение договора франчайзинга в коммерческом обороте: некоторые проблемы / В.Н. Коваленко // Закон и право. - 2011. -№3.-С. 8-12 (0,3 п. л.).

16. Коваленко, В.Н. О предмете коммерческого права / В.Н. Коваленко // Образование. Наука. - 2011. - № 1. - С. 44- 48 (0,3 п. л.).

17. Коваленко, В.Н. Пути совершенствования обеспечения защиты конкуренции / В.Н. Коваленко // Вестник Российского государственного торгово-экономического университета. - 2012. - № 2. - С. 139-148 (0,75 п. л.).

18. Коваленко, В.Н. Некоторые проблемы коммерческого регулирования в российском законодательстве / В.Н. Коваленко // Диплом - Диссер. - 2012. - № 2.-С. 61-66 (0,85 п. л.).

Учебники и учебные пособия

19. Коваленко, В.Н. Хозяйственное (предпринимательское) право : учебник для вузов /' под ред. Ю.Е. Булатецкого и Н.А. Машкина / В.Н. Коваленко. -М.: Норма, 2007. - С. 589-609 (1,5 п. л.).

20. Коваленко, В.Н. Коммерческое право : учебное пособие / В.Н. Коваленко. - Волгоград : Волгогр. науч. изд-во, 2005. - 227 с. (13,84 п. л.).

21. Коваленко, В.Н. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности : учебное пособие / В.Н. Коваленко. - Волгоград : Волгогр. науч. кзд-во, 2006.-124 с. (8,5 п. л.).

22. Коваленко, В.Н. Организационно-правовые и психологические вопросы менеджмента в торговых структурах : учебное пособие / В.Н. Коваленко. -Волгоград : Перемена, 2003. - 68 с. (4,3 п. л.).

23. Коваленко, В.Н. Коммерческое право : учебное пособие. - 2-е изд., пе-рераб. и доп. / В.Н. Коваленко. - Волгоград : Волгогр. науч. изд-во, 2011. -165 с. (9,8 п. л.).

24. Коваленко, В.Н. Правовое регулирование внешнеторговой деятельности : учебное пособие / В.Н. Коваленко, А.И. Гончаров. - Волгоград : Парадигма, 2012.-(3,5 п. л.).

Научные статьи, опубликованные в иных изданиях

25. Коваленко, В.Н. Актуальные проблемы развития коммерческих отношений / В.Н. Коваленко // Материалы научно-практической конференции Ха-

баровского юридического института МВД России. - Хабаровск : Изд-во Хабар, юрид. ин-та, 1996. - С. 93-97 (0,4 п. л.).

26. Коваленко, В.Н. Некоторые вопросы совершенствования коммерческого права / В.Н. Коваленко // Материалы научно-практической конференции Омского института МВД России. - Омск : Изд-во Омск, ин-та МВД России, 2000.-С. 45-51 (0,4 п. л.).

27. Коваленко, В.Н. Некоторые вопросы взаимосвязи предпринимательского и торгового права / В.Н. Коваленко // Сборник научных трудов Нижегородского юридического института МВД РФ. - Нижний Новгород : Изд-во Ни-жегород. юрид. ин-та, 2000. - С. 45-51 (0,4 п. л.).

28. Коваленко, В.Н. Некоторые вопросы правового регулирования предпринимательской деятельности / В.Н. Коваленко // Сборник научных трудов ВФ МГУК. -Волгоград : Изд-во ВФ МГУК, 2001. - С. 152-160 (0,4 п. л.).

29. Коваленко, В.Н. Использование передового зарубежного опыта в торговой деятельности / В.Н. Коваленко /7 Сборник научных статей ВФ МГУК. -Волгоград : Изд-во ВФ МГУК, 2001. - С. 52-60 (0,4 п. л.).

30. Коваленко, В.Н. Организационно-правовые формы субъектов международного торгового оборота / В.Н. Коваленко // Сборник научных статей ВФ РГТЭУ. - Волгоград : Изд-во ВФ РГТЭУ, 2002. - С. 412^24 (0,4 п. л.).

31. Коваленко, В.Н. Понятие и сущность коммерческого (торгового) права / В.Н. Коваленко // Сборник научных статей ВФ РГТЭУ. - Волгоград : Изд-во ВФ РГТЭУ, 2002.-424-430 (0,4 п. л.).

32. Коваленко, В.Н. Понятие международного частного права и его роль в регулировании внешнеторговой деятельности // Сборник научных трудов «Проблемы и перспективы развития предпринимательства», ВФ РГТЭУ. - Волгоград: Изд-во ВФ РГТЭУ, 2005. - 130-136 (0,4 п. л.).

33. Коваленко, В.Н. О некоторых проблемах гражданско-правовой ответственности в торгово-предпринимательской сфере // Сборник научных трудов «Российское предпринимательство: опыт и проблемы развития потребитель-

ского рынка в России», ВФ РГТЭУ. - Волгоград : Изд-во ВФ РГТЭУ, 2006. -С. 333-340 (0,4 п. л.).

34. Коваленко, В.Н. Проблемы совершенствования коммерческого права / В.Н. Коваленко // Сборник научных трудов «Российское предпринимательство: опыт и проблемы развития потребительского рынка в России», ВФ РГТЭУ. -Волгоград : Изд-во ВФ РГТЭУ, 2006. - С. 329- 333 (0,3 п. л.).

35. Коваленко, В.Н. Современное состояние и проблемы развития коммерческого права как науки / В.Н. Коваленко // Материалы межрегиональной научно-практической конференции «Российское предпринимательство: современное состояние и перспективы развития», ВФ РГТЭУ. - Волгоград : Изд-во ВФ РГТЭУ, 2007. - С. 94- 101 (0,4 п. л.).

36. Коваленко, В.Н. Торговое право - путеводитель кооператора / В.Н. Коваленко // Деловой вестник «российской кооперации». - 2007. - № 5 (77).-С, 21-26 (0,4п. л.).

37. Коваленко, В.Н. Кого считать коммерсантом / В.Н. Коваленко // Деловой вестник «российской кооперации». - 2009. -№ 3. - С. 43-46 (0,3 п. л.).

38. Коваленко, В.Н. О методе правового регулирования коммерческого права / В.Н. Коваленко // Новая правовая мысль. - 2009. - № 2. - С. 9-12 (0,3 п. л.).

39. Коваленко, В.Н. О принципах коммерческого права / В.Н. Коваленко // Новая правовая мысль. - 2009. - № 3. - С. 41-43 (0,3 п. л.).

40. Коваленко, В.Н. Правильное оформление договора поставки товаров -гарантия его выполнения / В.Н. Коваленко // Деловой вестник «российской кооперации».-2009.-№ 11.-С. 46-50 (0,3 п. л.).

41. Коваленко, В.Н. Место коммерческого права в российской правовой системе / В.Н. Коваленко // Новая правовая мысль. - 2009. - № 4. - С. 31-34 (0,3 п. л.).

42. Коваленко, В.Н. Проблемы совершенствования договора хранения на товарном складе и его правоприменение в коммерческом обороте / В.Н. Коваленко // Новая правовая мысль. - 2009. - № 6. - С. 59-62 (0,3 п. л.).

43. Коваленко, В.Н. Договор коммерческой комиссии: проблемы правоприменения / В.Н. Коваленко // Деловой вестник «российской кооперации». -2009. - № 12. - С. 27-30 (0,3 п. л.).

44. Коваленко, В.Н. Основные экономические, социально-политические и правовые факторы как детерминанты современного коммерческого (торгового) права / В.Н. Коваленко // Научные труды РГТЭУ. - Волгоград : Изд-во ВФ РГТЭУ, 2009. - С. 24-34 (1 п. л.).

45. Коваленко, В.Н. Дискуссионные вопросы предмета коммерческого права / В.Н. Коваленко // Новая правовая мысль. - 2010. - № 3. - С. 48-53 (0,4 п. л).

46. Коваленко, В.Н. Правовые режимы объектов коммерческого оборота: некоторые проблемы / В.Н. Коваленко // Материалы межрегиональной научно-практической конференции «Качество жизни и потребительское поведение в современной России: проблемы, тенденции, перспективы» (Волгоград, 15 ноября 2010 г.). - Волгоград : Изд-во ВФ РГТЭУ, 2010. - С. 31-34 (0,3 п. л.).

47. Коваленко, В.Н. Об ответственности за перевозку коммерческих грузов (товаров) на морском транспорте / В.Н. Коваленко // Материалы региональной межвузовской конференции «Модернизация: социально-экономическое измерение» (Волгоград, 25 февраля 2011 г.). - Волгоград : Изд-во ВФ РГТЭУ, 2011.-С. 53-57 (0,4 п. л.).

48. Коваленко, В.Н. Договор коммерческой концессии: каким ему быть? /

B.Н. Коваленко // Новая правовая мысль. - 2011. - № 6. - С. 37-40 (0,3 п. л.).

49. Коваленко, В.Н. Будет ли в России Торговый кодекс? / В.Н. Коваленко // Материалы международной научно-практической конференции «Общенациональные проблемы правопонимания и правоприменения: теория и практика». Волжский, 15-16 декабря 2011 г. - Волжский : МОУ «ВИЭПП», 2012. -

C. 164-171 (0,32 п. л.).

50. Коваленко, В.Н. Коммерческий оборот в Российской Федерации: некоторые проблемы правового регулирования / В.Н. Коваленко, A.A. Власов И Сборник научных статей V Ежегодной Всероссийской научной конференции,

56

посвященной Дню славянской письменности. - М.: РГСУ, 2011. - С. 168-171 (0,4 п. л. / 0,2 п. л. - Коваленко В.Н.).

Подписано в печать 14.02.2012 г. Формат 60x84/16. Бумага офсетная. Гарнитура Тайме. Усл. печ. л. 2,7. Тираж 110 экз. Заказ 32.

Издательство Волгоградского государственного университета. 400062 Волгоград, просп. Университетский, 100. E-mail: izvolgu@volsu.ru

ТЕКСТ ДИССЕРТАЦИИ

«Частноправовые основы коммерческого регулирования в современном российском законодательстве»

71 12-12/101

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ

Государственное образовательное бюджетное учреждение высшего

КОВАЛЕНКО ВАДИМ НИКОЛАЕВИЧ

ЧАСТНОПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ КОММЕРЧЕСКОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ В СОВРЕМЕННОМ РОССИЙСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ

Специальность: 12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

Диссертация

на соискание ученой степени доктора юридических наук

ФЕДЕРАЦИИ

профессионального образования Волгоградский государственный университет

Научный консультант: доктор юридических наук, профессор Рыженков Анатолий Яковлевич

решил выдать диплом ДОКТОРА / юридических наук

Волг рград ДйШйш отдела ВАК России

Введение

СОДЕРЖАНИЕ

4

Глава 1. Общая характеристика становления коммерческих отношений в зарубежных странах и в России

§ 1. История развития коммерческих отношений в зарубежных странах.........21

§ 2. Становление коммерческих отношений в России до 1917 года................43

§ 3. Коммерческие отношения в советский период российского государства...53

Глава 2. Сущность и место коммерческого права в системе гражданского права

§ 1. Современное состояние коммерческого права как науки......................63

§ 2. Специфика предмета, метода и принципов коммерческого права

в системе российского права................................................................80

§ 3. Система источников коммерческого права.......................................108

Глава 3. Правовые механизмы регулирования коммерческого оборота

§ 1. Правовой статус субъектов коммерческих отношений........................126

§ 2. Правовые режимы объектов коммерческого оборота...........................149

§ 3. Средства индивидуализации товаров и пути их совершенствования.......162

Глава 4. Научные основы определения природы обязательственных правоотношений в коммерческом обороте

§ 1. Научно-правовые проблемы реализационных и посреднических

договоров в коммерческом обороте и пути их совершенствования...............181

§ 2. Правовая специфика заключения и исполнения содействующих

договоров в сфере коммерческого оборота............................................242

§ 3. Отдельные виды договоров в коммерческой деятельности....................274

Глава 5. Правовое обеспечение государственного регулирования коммерческого оборота

§ 1. Современное состояние, проблемы и пути совершенствования

защиты конкуренции.......................................................................309

§ 2. Оптимизация и правовая регламентация технического регулирования

качества товаров, работ и услуг..........................................................322

§ 3. Содержание и порядок применения гражданско-правовой ответственности за коммерческие правонарушения..................................342

Заключение..................................................................................362

Список использованных источников и литературы............................369

Приложения.................................................................................410

Введение

Актуальность темы исследования. В результате увеличения роли товара как цели отечественного производства и либерализации правового обеспечения перемещения товаров в России произошли радикальные преобразования во всех сферах экономической и политической жизни общества, включая существенное обновление законодательного регулирования и появление новых государственных институтов. Продолжается формирование рыночных отношений, предъявляются новые требования к торговой деятельности, в основе которой лежит коммерческий оборот как деятельность по реализации товаров, выполнению работ и оказанию услуг в целях получения прибыли.

Коммерческий оборот обеспечивается использованием различных методов и средств, основным из которых является гражданско-правовое регулирование. Однако современное состояние гражданского законодательства в сфере коммерческого оборота характеризуется недостаточной разработанностью, а в ряде случаев и противоречивостью. Ученые и практики нередко отождествляют коммерческие и предпринимательские отношения. Данные понятия недостаточно исследованы и не имеют доктринальной дефиниции.

Это обусловлено тем, что классификация коммерческих и некоммерческих организаций по ГК РФ противоречит ст. 34 Конституции РФ, которая говорит о праве граждан заниматься предпринимательской деятельностью. В самом ГК РФ (ст. 2) ясно определено, что предпринимательство есть любая деятельность, направленная на систематическое получение прибыли.

Между тем понятие предпринимательства шире понятия коммерции, поскольку прибыль можно получить от выполнения работ, оказания услуг, использования имущества, а не только от реализации товаров. В связи с этим остается ряд неурегулированных вопросов, поскольку в гл. 4 ГК РФ все предпринимательские организации были некорректно названы коммерческими.

Такая неточность является следствием допущенной российским законодателем терминологической путаницы. Так, ст. 50 ГК РФ разделяет все организации на коммерческие и некоммерческие, что в контексте настоящего

исследования (с учетом устоявшейся унифицированной на международном уровне терминологии) позволяет условно отождествлять их с торгующими либо неторгующими организациями. Но это, конечно же, не единственный критерий установленной законодателем дифференциации.

В основе проведенной в действующем ГК РФ классификации лежит принцип основной цели деятельности организации, проявляющийся в качестве извлечения из этой деятельности прибыли, а извлечение прибыли не ограничивается только торговлей. Кроме того, не следует забывать и критерий распределения этой прибыли между участниками. Тем не менее, Закон о некоммерческих организациях (ст. 2) полностью воспринял предложенную ГК РФ классификацию и опирается на те же принципы разграничения действующих в России организаций, поддерживая тем самым некорректность в исходных терминах и смешение понятий предпринимательства и коммерции.

Возможно, эта проблема могла бы быть устранена посредством принятия проекта масштабных изменений в ГК РФ, разработанного Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства во исполнение Указа Президента РФ от 18.07.2008 {далее -Проекткоторый предусматривает принципиально иную классификацию юридических лиц. Согласно ст. 65 Проекта, юридические лица предлагается делить на корпоративные организации (корпорации) и унитарные организации.

Но тенденция увеличения количества гражданско-правовых споров, возникающих в сфере коммерческого оборота, обусловленная сложной правовой регламентацией вопросов, которые связаны с подготовкой и заключением договоров и недостаточно высокой квалификацией лиц, ответственных за их заключение и исполнение, ставит новые задачи перед исследователями соответствующей области правового регулирования. Этот

1 См.: Проект Федерального закона «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации» // Официальный сайт Российской газеты. Режим доступа: http://www.rg.ru/2011/09/14/gk-izm-site-dok.html.

вывод подтверждается статистическими отчетами о работе арбитражных судов Российской Федерации.

Например, если в 2004 г. арбитражными судами Российской Федерации было рассмотрено 359863 дела в сфере коммерческого оборота, то в 2005 г. -360812, в 2006 г. - 372781, в 2007 г. - 387743, в 2008 г. - 457218, в 2009 г. -804820, а в 2010 г. - 818713 дел1 (за 2011 г. еще нет данных).

Создавшееся положение требует адекватной научной оценки с целью обеспечения оптимизации гражданско-правового регулирования коммерческого оборота. Актуальность выбранной диссертантом темы исследования также вызвана объективной необходимостью кодифицировать нормы, регулирующие рассматриваемые общественные отношения, путем принятия законодателем Торгового кодекса Российской Федерации, поскольку почти во всех зарубежных странах, занимающих лидирующие позиции в международном коммерческом обороте, такие акты имеются. В связи с этим автором разработан примерный законопроект предлагаемого Торгового кодекса РФ.

Необходимость кодификации обусловливается еще и тем, что Россия стремится вступить во Всемирную торговую организацию, а также получить полноправное членство в Организации экономического сотрудничества и развития. Но без основательных и поступательных шагов в направлении конвергенции и гармонизации национального законодательства весьма сложным представляется осуществление полноценной защиты российских субъектов торговой деятельности во внешнеэкономических связях в целом и внешнеторговых в частности. В данном контексте необходимо обратить внимание российского законодателя и на тенденции возрождения концепции lex mercatoria и усиления роли в массиве правового регулирования коммерческого оборота его основных источников: Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА, Принципов европейского договорного права, Свода принципов, правил и требований lex mercatoria CENTRAL.

1 См.: Отчеты о работе арбитражных судов Российской Федерации за 2004-2010 гг. // Высший Арбитражный Суд РФ. Режим доступа: www.arbitr.ru.

Кроме того, в последние годы изменились не только принципы, на которых строятся отношения государства с субъектами коммерческой деятельности, но и сам механизм их публично-правового и частноправового регулирования. Вследствие этого произошло изменение всего массива законодательной базы в сфере торговой деятельности, что проявляется, например, в таких направлениях, как: 1) регламентация права на средства индивидуализации товаров (с 1 января 2008 года действует часть IV ГК РФ); 2) защита конкуренции; 3) техническое регулирование качества товаров, работ и услуг.

Остается дискуссионным вопрос о специфике предмета коммерческого права, что связано с необходимостью его обособления от предметов смежных отраслей права и выявления сферы его правового регулирования.

Отсутствие фундаментальных теоретических разработок в сфере коммерческого оборота и пробельность его гражданско-правового регулирования отчасти можно объяснить тем, что на протяжении почти восьмидесяти лет коммерческое право не развивалось по различным причинам. Это затрудняло научную разработку его теоретических и методологических положений и не способствовало развитию его междисциплинарных связей.

Между тем коммерческое право является относительно новым направлением российской юриспруденции, охватывающим общественные отношения в сфере коммерческого оборота. По мере развития этих отношений, укрепления рыночной экономики в России все более явственным становится значимость механизма ее правового регулирования. В настоящее время в Российской Федерации продолжается, хотя и недостаточно активно, развитие законодательства, регулирующего торговые отношения и постепенное нарабатывание судебно-арбитражной практики его применения.

Система изложения материала в диссертации предопределяется концептуальным подходом к пониманию коммерческого права как подотрасли предпринимательского права. В исследовании проводится характеристика становления коммерческих отношений в зарубежных странах, а также в России,

рассматриваются современные проблемы коммерческого права как науки, включая проблемы соотношения предпринимательского и коммерческого права; определяются перспективы частноправового регулирования коммерческого оборота, а также основные направления совершенствования правового обеспечения государственного регулирования торговой деятельности.

На сегодняшний день многие аспекты важнейших проблем частноправового регулирования коммерческого оборота остаются малоизученными, а интересные идеи не получают должного развития. Проведенное исследование подтвердило актуальность и необходимость комплексного изучения и восполнения методологических недостатков появляющихся современных научных исследований в области коммерческого права. Кроме того, значение выделенных диссертантом вопросов существенно возрастает еще и потому, что Россия как государство все полнее интегрируется в мировую экономику. В создавшихся условиях требуется принятие кардинальных мер по совершенствованию не только гражданского, но и торгового законодательства.

В Российской Федерации этот процесс проходит сложно и неустойчиво, поскольку коммерческий оборот обладает целым рядом особенностей, которые не всегда учитываются при принятии нормативных правовых актов, регулирующих коммерческие отношения. В результате принятые нормативные акты, регулирующие эти отношения, отличаются разрозненностью, а в ряде случаев и противоречивостью. Не создана и единая система регулирования коммерческих отношений. Кроме того, до настоящего времени основным недостатком торгового законодательства является его неполнота.

При разработке предложений по совершенствованию нормативно-правового регулирования коммерческого оборота диссертантом были учтены передовой опыт развитых зарубежных стран, а также процессы и тенденции минимальной правовой стандартизации на уровне международных организаций

специальной компетенции. Изложенными обстоятельствами предопределяются актуальность и выбор темы диссертационного исследования.

Степень теоретической разработанности темы исследования. Базой для формирования теоретических положений данного исследования послужили научные труды Т.Е. Абовой, С.С. Алексеева, В.К. Андреева, А.П. Анисимова, H.A. Баринова, М.И. Брагинского, Е.В. Богданова, А.Г. Быкова, H.H. Веденина,

B.В. Витрянского, A.A. Власова, H.H. Вопленко, Э.П. Гаврилова, А.И. Гончарова, И.В. Ершовой, О.С. Иоффе, А.Г. Калпина, В.П. Камышанского, O.A. Красавчикова, М.Г. Масевич, Д.А. Медведева, А.Е. Пилецкого, C.B. Потапенко, Ю.В. Романца, А .Я. Рыженкова, И.В. Ростовщикова, О.Н. Садикова, В.Н. Синельниковой, Е.М. Тужиловой-Орданской, В.А. Удинцева, М.Ю. Челышева, А.Е. Черноморца, В.Ф. Яковлева, B.C. Якушева и других ученых.

Авторская позиция относительно тенденций и принципов создания адекватного национального правового регулирования, отвечающего потребностям сторон коммерческих договоров, в том числе составляющих правовую основу внешнеторговой деятельности, в качестве инструментария использующих своды принципов договорного права, формировалась под влиянием трудов таких ученых, как Л.П. Ануфриева, К.А. Бекяшев, М.М. Богуславский, Н.Г. Вилкова, И.В. Гетьман-Павлова, Г.К. Дмитриева, В.В. Долинская, Н.Г. Доронина, А.О. Иншакова, Л.А. Лунц, А.Л. Маковский, Д.К. Мосс, А.И. Муранов, М.Г. Розенберг, А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой и т. д.

Основополагающие принципы классической доктрины, послужившие базой для концептуального построения диссертационного исследования, восприняты автором в работах И.Г. Вахнина, Б.Д. Завидова,

C.А. Зинченко, A.C. Комарова, В.В. Лаптева, А.П. Сергеева, Е.А. Суханова, М.Ю. Тихомирова, Д.Ю. Шапсугова, Л.И. Шевченко, Г.Ф. Шершеневича.

Достижению поставленной в диссертации цели способствовали фундаментальные научные знания, полученные в результате проведения зарубежных исследований монографического уровня, посвященных потребностям правового обеспечения современного коммерческого оборота. К

ним относятся труды Ю. Базедова, В. Бергмана, М.И. Бонелля, А. Гольдштайна, М. Кене, О. Ланда, Я. Рамберга, Р. Циммермана, К. Шмиттгоффа и др.

Особое влияние на формирование авторской концепции при проведении сопоставительного анализа гражданско-правового, предпринимательского и коммерческого регулирования сыграли труды таких известных ученых, как Л.В. Андреева, А.Л. Апель, Н.С. Бабянская, Е.А. Богатых, Ю.Е. Булатецкий, Ф.Г. Панкратов, И.В. Петров, В.Ф. Попондопуло, Б.И. Путинский, Ю.П. Смит, Е.В. Трунина, Ю.В. Федасова и В.А. Язев.

Вместе с тем, несмотря на большой вклад, внесенный названными учеными, ряд дискуссионных вопросов остается недостаточно изученным. В частности, отсутствуют исследования, в которых бы полно и всесторонне, с учетом веяния времени, рассматривались проблемы частноправового регулирования коммерческого оборота в Российской Федерации; исторические этапы становления коммерческих отношений в России и за рубежом; современное состояние и проблемы развития коммерческого права как отрасли юридической науки; соотношение предпринимательского и коммерческого права; проблемы и специфика предмета, метода и принципов коммерческого права; система источников коммерческого права; понятие и правовой механизм регулирования коммерческого оборота; оптимизация обязательственных правоотношений в коммерческом обороте; правовое обеспечение государственного регулирования коммерческого оборота и ряд других важных вопросов.

Целью диссертационной работы является комплексный сравнительно-правовой и историко-правовой анализ коммерческого оборота, итогом которого выступает построение авторской концепции коммерческого права как важнейшего блока правового регулирования предпринимательской деятельности, позволяющей предложи�