АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Договор строительного подряда»
Мокрое Сергей Николаевич
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА
Специальность 12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право
Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук
Волгоград - 2006
Диссертация выполнена в государственном образовательном учреждении высшего профессионального образования «Волгоградская академия Министерства внутренних дел Российской Федерации».
Научный руководитель:
- кандидат юридических наук Алябьев Денис Николаевич.
Официальные оппоненты:
- доктор юридических наук, профессор Рыбаков Вячеслав Александрович;
- кандидат юридических наук Клочков Александр Владимирович.
Ведущая организация - Волгоградский институт экономики, социологии и права.
Защита состоится 21 декабря 2006 г. в '0 часов на заседании диссертационного совета К-203.003.02 в Волгоградской академии МВД России по адресу: 400089, г. Волгоград, ул. Историческая, 130.
С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Волгоградской академии МВД России.
Автореферат разослан 17 ноября 2006 г.
Ученый секретарь диссертационного совета К-203.003.02
кандидат юридических наук, доцент В. Н. Цирульников
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ
Актуальность темы исследования. Современное гсостояние правового регулирования отношений в сфере строительства и реконструкции объектов недвижимости вызывает большой интерес как со стороны теории правовых наук, так и правоприменительной деятельности.
В настоящее время основной гражданско-правовой формой обеспечения выполнения строительно-монтажных работ является договор строительного подряда, закрепленный в параграфе 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее, если инбе не оговорено, - ГК РФ), который в условиях рыночной экономики, в отличие от плановой экономики социализма, приобрел черты свободно заключаемого договора. Однако реформирование экономики; начавшееся в последнее десятилетие XX века, потребовало от законодателя и правоприменителей введения в гражданский оборот новых договорных конструкций (соглашение о разделе продукции, концессионные соглашения, договор управления многоквартирным домом), носящих смежный характер с договором строительного подряда в связи с включением в их содержание обязанностей по выполнению строительных работ. Включение элементов договора строительного подряда в смежные договоры приводит к возникновению проблемы соотношения положений параграфа 3 главы 37 ГК РФ с нормами, регулирующими заключение и исполнение смежных договоров.
Порядок заключения и исполнения договора строительного подряда, регулируемый главой 37 ГК РФ и другими законами, представляется несовершенным, противоречивым, не в полной мере обеспечивающим баланс прав и интересов сторон договора строительного подряда (налицо перекос в сторону прав и интересов подрядчика).
Важность темы исследования обусловливает и то, что имеющиеся научные разработки по этой проблематике не дают удовлетворительных ответов на многочисленные запросы теории и практики. Несмотря на длительную дискуссию в теории гражданского права не получил однозначного решения вопрос об объекте (предмете) договора строительного подряда и его существенныХ-уйловйях; не выявлены в полной мере признаки и сущность* договора* сТрбйТельйого подряда и его взаимосвязь со смежн^мй:1дбймбр£ми;' 'йе' в'* Должной степени исследован содержательный аспект договора строительного подряда, отсутствуют предложения и рекомендации по совершенст-
вованию механизма гражданско-правовой ответственности сторон договора.
Подготовлены лишь несколько монографических исследований договорных отношений по строительным подрядам, при этом они выполнены без учета изменившегося с конца 2004 г. инвестиционного, градостроительного, жилищного, земельного законодательства и законодательства, определяющего режим отдельных видов строительства.
Потребность изучения договора строительного подряда также обусловливается наличием коллизий правовых норм, регулирующих отношения по строительным подрядам, противоречивым состоянием действующего законодательства и складывающейся судебной практики, выявляющей недостатки нормативно-правовой базы. Гражданско-правовое регулирование общественных отношений, возникающих при заключении и исполнении договора строительного подряда, взаимосвязано с административным законодательством, которое в некоторых случаях не соответствует содержанию гражданско-правового регулирования и негативно сказывается на исполнении договора строительного подряда.
Таким образом, актуальность избранной темы диссертационного исследования обусловлена назревшей необходимостью комплексного анализа правового регулирования договора строительного подряда, выявления проблем, связанных с его заключением и исполнением, и противоречий в действующем законодательстве в целях его дальнейшего совершенствования.
Степень разработанности темы. В период действия Гражданского кодекса РСФСР 1964 г. уделялось большое внимание изучению договора подряда на капитальное строительство, подготовлены коллективные и индивидуальные монографии (Р. С. Джимов, В. А. Каба-тов, А. П. Ткач, В. Ф. Чигир и другие), в которых исследовались как сам договор подряда на капитальное строительство, так и смежные с ним договорные формы.
После принятия части второй Гражданского кодекса РФ проводились научные разработки (Ю. Г. Басин, М. И. Брагинский, Т. М. Ган-дилов, Н. В. Курамжина, О. В. Макаров, Ю. И. Фроловская, А. Е. Черноморец), в которых затрагивались отдельные аспекты проблемы договора строительного подряда, некоторые его элементы (например, предмет договора, его отличия от общих положений о подряде, гражданско-правовая ответственность по договору строительного подряда). Однако гражданско-правовое регулирование заключения и
исполнения договора строительного подряда, его правовая природа и содержание в целом комплексно не исследовались.
Кроме того, в подготовленных научных трудах не учтены положения, содержащиеся в принятых или измененных законодательных актах от 29 и 30 декабря 2004 г. (Федеральных законах от 29 декабря 2004 г. «О внесении изменений в Федеральный закон «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», «О внесении изменений в Федеральный закон «Об ипотечных ценных бумагах», Градостроительном и Жилищном кодексах Российской; Федерации, Федеральных законах от 30 декабря 2004 г. «О внесении изменений в Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)»1, «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса», «О жилищных накопительных кооперативах», «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»2).
Цель работы заключается, в комплексном исследовании методами науки гражданского права договора строительного подряда, а также выработке рекомендаций по совершенствованию действующего законодательства о строительном подряде.
Эта общая цель достигается путем решения следующих задач:
- исследовать генезис института строительного подряда в российском праве;
- проанализировать основные положения современного законодательства Российской Федерации, регулирующего вопросы заключения и исполнения договора строительного подряда;
- обобщить результаты имеющихся научных исследований в сфере установления и реализации договорных отношений по строительным подрядам;
- определить предмет договора строительного подряда; • -
- раскрыть структуру договорных связей по договору строительного подряда; • < •
- отграничить договор строительного подряда от смежных гражданско-правовых договоров, показать юридическое и практическое значение такого разграничения;
- выявить основные вопросы, возникающие при заключении договора строительного подряда; . . . < , ,л. » , л <
1 См.: Российская газета. - 2004. - 30 дек.; 2005. - 12 янв. - С. 10-14.
2 См.: Российская газета. - 2004. - 31 дек.
- определить права и обязанности заказчика и подрядчика по договору строительного подряда;
- изучить теоретические положения и практику применения норм в части ответственности за нарушение договора строительного подряда;
- разработать предложения по дальнейшему совершенствованию действующего в Российской Федерации законодательства, регулирующего договор строительного подряда.
Объектом исследования являются гражданские правоотношения, возникающие при заключении и исполнении договора строительного подряда.
Предметом исследования выступают нормы гражданского законодательства Российской Федерации, регламентирующие заключение и исполнение договора строительного подряда, права и обязанности сторон и меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение и ненадлежащее исполнение договора строительного подряда.
Методологической базой исследования является совокупность методов: диалектического, историко-правовопо, конкретно-социологического, сравнительно-правового, формально-логического и метода системного анализа юридических явлений.
Теоретическую основу исследования составили труды А. А. Агар-кова, Б. С. Антимонова, Ю. Г. Басина, Е. В. Богданова, М. И. Брагинского, С. Н. Братуся, С. А. Верба, В. В. Витрянского, Г. А. Гаджиева, Н. Г. Дорониной, О. С. Иоффе, Ю. X. Калмыкова, О. В. Макарова, Д. И. Мейера, В. В. Меркулова, Ю. В. Романца, В. А. Рыбакова,
A. Я. Рыженкова, О. Н. Садикова, Г. А. Свердлыка, М. К. Сулеймено-ва, В. А. Тархова, Ю. К. Толстого, А. Е. Черноморца, В. Ф. Чигира,
B. А. Хохлова, Г. Ф.. Шершеневича и других ученых.
Нормативно-правовой базой исследования послужили Конституция РФ, нормы Гражданского кодекса РФ, а также других нормативных актов регулирующих отношения по строительному подряду.
Эмпирической базой исследования явились опубликованные материалы практики судебных органов РФ.
Научная новизна исследования предопределяется тем, что это одна из первых работ, в которой на монографическом уровне с учетом изменений и дополнений з действующем законодательстве проведено комплексное исследование договора строительного подряда. Научная новизна работы также проявляется в ряде теоретических и практических выводов, сделанных в результате исследования.
Основные положения, выносимые на защиту:
1. Доказывается, что заключение и исполнение договора строительного подряда непосредственно обусловлено созданием, реконструкцией объектов недвижимости, а обязанность заказчика оплатить согласованную сторонами цену возникает только в случае надлежащего выполнения работ, в связи с чем формулируется доктриналь-ное определение договора строительного подряда: это соглашение, в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуется в установленный договором срок построить или реконструировать по заданию другой стороны (заказчика) объект недвижимости, а заказчик, в свою очередь, обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять' их результат и оплатить обусловленную цену в случае надлежащего выполнения работ.
2. Определяется предмет договора строительного подряда, под которым понимаются работы, связанные с созданием, реконструкцией или ремонтом объектов недвижимости, результатом которых будут либо новые, либо модернизированные, улучшенные объекты недвижимости.
3. Выделяются существенные условия договора строительного подряда:
а) предмет договора строительного подряда;
, б) срок (сроки), установление которого (которых) должно обеспечивать права и охраняемые законом интересы заказчика;
в) цена либо способ определения цены.
4. Доказывается невозможность отграничения договора строительного подряда от других договоров подряда по какому-то одному признаку. Отграничение договора строительного подряда возможно по совокупности гражданско-правовых признаков: его существенные условия, правовое положение заказчика и подрядчика, совокупность их прав и обязанностей.
5. Аргументируется договорный характер взаимоотношений по возведению и реконструкции объектов недвижимости между жилищным накопительным кооперативом и его членами, причем заключаемый договор следует относить к разновидности договора строительного подряда, так как по своим правовым характеристикам (предмет, существенные условия, права и обязанности субъектов, порядок осуществления строительно-монтажных работ) они однородны.
6. Доказывается самостоятельность гражданско-правовых действий, совершаемых при заключении договора строительного подряда. Оферта и акцепт, используемые для установления договорных от-
ношений по строительному подряду, по своем юридической природе являются односторонними сделками.
7. Отстаивается целесообразность ознакомления подрядчика с технической документацией до подписания договора строительного подряда в целях определения ее соответствия установленным требованиям в случае подготовки технической документации заказчиком.
8. Обосновывается, что гарантийные сроки, применяемые по договору строительного подряда, по своей юридической природе являются сроками действия материально-правовых и процессуально-правовых презумпций.
9. Выделяются способы заключения договора строительного подряда: 1) диспозитивный: а) общий, заключающийся в обмене заинтересованными лицами офертой и акцептом; б) специальный, заключающийся в учете результатов проведенных подрядных торгов, и 2) императивный, в силу нормативной обязанности заключить договор.
10. Делается вывод о том, что права и обязанности сторон по договору строительного подряда можно подразделить на следующие виды: 1) предусмотренные параграфом 1 главы 37 ГК РФ и возникающие независимо от конкретной разновидности договора подряда; 2) предусмотренные параграфом 3 главы 37 ГК РФ, регулирующим договорные отношения по строительному подряду; 3) предусмотренные законами и иными правовыми актами, регулирующими имущественные и организационные отношения, входящие в состав предмета гражданского права, складывающиеся в ходе осуществления конкретных видов строительных работ; 4) предусмотренные заключенным договором строительного подряда (к примеру, ни в одном законе или ином правовом акте не предусмотрена обязанность заказчика предоставлять производственные и социально-бытовые услуги, но по договору строительного подряда возникновение такой обязанности вполне возможно).
На основании результатов проведенного научного исследования сформулированы предложения по совершенствованию действующего законодательства:
1;-Предлагается новая редакция пункта 1 и первого абзаца пункта 2 ст. 740 ГК РФ: <<1. По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект недвижимости, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную цену в случае надлежащего выполнения работ.
2. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию определенного объекта недвижимости, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных й иных неразрывно связанных со строящимся объектом недвижимости работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту объектов недвижимости, если иное не предусмотрено договором».
2. В целях усиления защиты интересов заказчика необходимо придать обязательное значение начальному, промежуточным и конечному срокам строительства или реконструкции объекта недвижимости. Вследствие этого предлагается ст. 740 ГК РФ дополнить пунктом 4 следующего содержания: «При заключении договора строительного подряда обоснованные начальный, промежуточные и конечный сроки выполнения строительных работ считаются обязательными».
3. Для разрешения имеющихся противоречий в отношении возможности допущения подрядчиком без согласования с заказчиком каких-либо отступлений от технической документации из ст. 754 ГК РФ необходимо исключить п. 2, так как он противоречит п. 1 ст. 743 ГК РФ.
4. Предлагается дополнить п. 2 ст. 743 ГК РФ абзацем следующего содержания: «В случае подготовки технической документации заказчиком подрядчик проверяет ее соответствие установленным требованиям до подписания договора строительного подряда»..;Также предлагается следующая редакция п. 1 ст. 744 ГК РФ: «Заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства, не меняют характера предусмотренных в. договоре строительного подряда работ и если изменения вносятся заказчиком за один месяц до начала производства соответствующих работ».
5. Акт о приемке результата работ представляет собой гражданско-правовой документ, подтверждающий факт надлежащего исполнения договора строительного подряда. В настоящее вреця п. 4 ст. 753 ГК РФ предусматривает возможность неподписания одной из сторон данного акта. В диссертации доказывается необходимость закрепления в Гражданском кодексе РФ правовой йормы о'том, что в случае неподписания акта сторона, не'-подписавшая акт, должна представить в течение 10 календарных дней свои возражения в письменной форме. Отсутствие возражений в письменной форме дает право одной из сторон считать акт подписанным.
В связи с изложенным п. 4 ст. 753 ГК РФ предлагается сформулировать в следующей редакции: «Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта она должна в течение 10 календарных дней представить свои возражения в письменной форме. В случае непредставления письменных возражений акт подписывается в одностороннем порядке, в нем делается отметка о том, что вторая сторона акт не подписала и письменные возражения не представила, при этом акт считается подписанным в двухстороннем порядке».
6. Доказывается необходимость дополнения главы 37 ГК РФ нормой о возможности приостановления исполнения договора строительного подряда как со стороны заказчика, так и со стороны подрядчика.
В целях защиты прав заказчика приостановление исполнения договора строительного подряда необходимо при обнаружении заказчиком отступлений от условий договора или иных недостатков. В связи с этим п. 2 ст. 748 ГК РФ предлагается изложить в следующей редакции: «Заказчик, обнаруживший при осуществлении контроля и надзора за выполнением работ отступления от условий договора строительного подряда или иные их недостатки, имеет право приостановить исполнение договора строительного подряда до устранения выявленных недостатков, с уведомлением подрядчика. Заказчик, не сделавший такого заявления, теряет право в дальнейшем ссылаться на обнаруженные им недостатки».
В свою очередь, за подрядчиком необходимо закрепить право на приостановление исполнения договора строительного подряда при передаче заказчиком некачественных материально-технических ресурсов, при этом сроки исполнения работ продлеваются на период приостановления договора. В связи с этим предлагается дополнить ст. 745 ГК РФ пунктом 4, изложив его в следующей редакции: «В случае предоставления заказчиком некачественных материалов И оборудования подрядчик вправе приостановить исполнение договора строительного подряда до их замены, с уведомлением об этом заказчика. Срок исполнения договора продлевается на период приостановления договора строительного подряда подрядчиком с отнесением убытков, вызванных простоем, за счет заказчика».
7. Доказывается, что предельный срок обнаружения недостатков в выполненных строительно-монтажных работах, закрепленный ст. 756 ГК РФ, недостаточен, поскольку недостатки качества объекта недвижимости могут выявляться в течение всего срока эксплуатации. Поэтому ст. 756 ГК РФ предлагается изложить в следующей редакции: «Срок обнаружения недостатков качества строительных работ равен сроку эксплуатации объекта недвижимости».
8. Предлагается внести изменения во второе предложение п. 1 ст. 755 ГК РФ, изложив его в следующей редакции: «Гарантийный срок не может быть менее половины нормативного срока эксплуатации объекта недвижимости. Гарантийный срок может быть увеличен соглашением сторон».
9. Выявлено несоответствие наименований документации: в ГК РФ применяется термин «техническая документация», а в Градостроительном кодексе РФ - «проектная документация». Предпочтительным является термин «техническая документация». Предлагается устранить выявленное несоответствие путем исключения из п. 4 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ указания на проектную документацию.
Теоретическая и практическая значимость результатов исследования заключается в возможности использования теоретических и практических выводов в научно-исследовательской и учебной работе, правотворческой и правоприменительной деятельности. Обоснованные в диссертации рекомендации и предложения могут быть востребованы как прй разработке и принятии новых законов и иных правовых "актов, так и при заключении и исполнении конкретных договоров строительного подряда.
Апробация результатов диссертации. Основные положения и выводы, представленные в работе, отражены в публикациях автора.
Отдельные результаты исследования были представлены на X региональной конференции молодых исследователей Волгоградской области (Волгоград, 8-11 ноября 2005 г.).
Диссертация обсуяедена и одобрена на кафедре гражданско-правовых дисциплин Волгоградской академии МВД России.
Объем и структура диссертации. Диссертация выполнена в объеме, соответствующем требованиям ВАК России, и состоит из введения, двух глав, объединяющих семь параграфов, заключения и библиографического списка.
СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ
Во введении обосновывается актуальность темы, определяются степень ее разработанности, объект, предмет, цель и задачи исследования, методологическая основа, раскрываются научная новизна, теоретическая и практическая значимость работы, формулируются основные положения, выносимые на защиту, и вытекающие из них предложения по совершенствованию законодательства.
Первая глава «Понятие и гражданско-правовая природа договора строительного подряда» объединяет четыре параграфа.
В первом параграфе «Генезис института строительного подряда в российском праве» исследована эволюция гражданско-правового регулирования договора строительного подряда. Частноправовые нормы, регулирующие общественные отношения, связанные с возведением объектов недвижимости, были известны еще римскому частному праву. Несмотря на отсутствие специальных договорных конструкций, опосредующих строительство и возведение объектов недвижимости, римское частное право содержало довольно многочисленные предписания, касающиеся правового режима и правовых последствий их возведения. Именно с развитием инженерно-строительных работ и застройкой римских городов и поселений связано появление классического правила: superficies solo cedit - все, что построено на земле (встроено в землю), раздетяет ее судьбу (следует за нею)1. В более'позднее время эти содержательные предписания получали дальнейшее развитие и конкретизацию. Так, в Институциях Юстиниана рассматриваются два варианта возведения объектов недвижимости на земле: «29. Когда кто-либо возведет на своей земле постройку из чужого материала, то он же считается и собственником постройки, так как все постройки, как вещи придаточные, уступают земле, вещи главной... 30. С другой стороны, если кто возведет постройку на чужой земле, то дом делается собственностью того, кому принадлежит земля»2. Нетрудно заметить, что эти классические частноправовые формулы лежат в основе содержания ст. 222 действующего Гражданского кодекса РФ, устанавливающей гражданско-правовой режим приобретения права собственности на самовольные постройки. Кроме того, можно сделать вывод о том, что классическая римская юриспруденция заложила теоретические основы современного гражданско-правового регулирования, направлен-
1 См.: Латинская юридическая фразеология / Сост. Б. С. Никифоров. - М.: Юрид. лит., 1979.-С. 247.
Памятники римского права. Институции Юстиниана. - М.: Зерцало, 1998. - С. 89.
ного на согласование вещных прав на соприкасающиеся объекты недвижимости.
В первой половине и середине XX в. в России начался процесс обособления правовых норм, регулирующих выполнение строительно-монтажных работ. Причинами тому явились сложное территориальное и инвестиционное планирование, необходимость учета проектных и материально-технических предпосылок. В результате Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик от 8 декабря 1961 г. и Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. закрепили договор подряда на капитальное строительство как самостоятельный договорный тип.
В ходе осуществления рыночно-правовых реформ конца XX в. принятая вторая часть Гражданского кодекса РФ закрепила правовой режим договора строительного подряда как разновидности договора подряда; правовое положение сторон и правовой режим элементов договора строительного подряда подвергались качественному изменению. В целом можно выявить такие элементы договора строительного подряда, как существенные условия и гражданско-правовые характеристики, форма, субъекты, предмет и содержание. Все эти элементы подробно рассмотрены в диссертации.
Во втором параграфе «Понятие и элементы договора строительного подряда» освещаются предмет, существенные условия и субъекты данного договора. По мнению автора, критерием отграничения договора строительного подряда от смежных договорных типов являются существенные условия и их характер, а не признаки договора. В связи с этим раскрытие указанных условий договора строительного подряда имеет определяющее значение. В теоретических исследованиях о существенных условиях договора строительного подряда много спорных положений: начиная от. признания тех или иных условий договора строительногр подряда. существенными и завершая характеристикой таких условий. В диссертации отстаивается взгляд, в соответствии с которым существенными для договора строительного подряда являются условия о предмете, цене и сроке договора. Любой качественный объект недвижимости состоит из совокупности разнородных, но взаимосвязанных элементов, что сказывается в том числе и на правовой характеристике предмета договора строительного подряда. В момент заключения договора строительного подряда его результаты и работы существуют как цели, при исполнении договора строительного подряда работы приобретают характер процесса, а по завершении процесса появляются или должны появляться результаты.
Обращает на себя внимание совокупность объектов гражданских прав, закрепляемая ст. 128 ГК РФ и включающая работы, услуги и результаты работ и услуг - имущество. Из содержания данной нормы права вовсе не вытекает, что работы, услуги и их результаты не могут составлять единый объект какого-либо гражданского правоотношения, в том числе сложившегося на основе договора строительного подряда. Более того, концепция единого предмета договора строительного подряда, состоящего из работ и результатов, позволяет обеспечить комплексное гражданско-правовое регулирование общественных отношений, связанных с возведением недвижимости. Нормы параграфа 3 главы 37 ГК РФ обеспечивают правовое регулирование выполнения работ и реализацию права оперирования достигнутыми результатами. Например, ст. 750 ГК РФ устанавливает правила сотрудничества сторон по договору строительного подряда, а ст. 753 ГК РФ предусматривает процедуру передачи результатов, полученных в ходе исполнения договора строительного подряда. Недостаточно установить, что предметом договора строительного подряда признаются работы и их результаты, поскольку, в принципе, работы и их результаты способны охватываться предметами различных гражданско-правовых договоров. Предметом договора строительного подряда будут именно строительные работы: работы; связанные с созданием, реконструкцией и ремонтом объектов недвижимости, результатом которых будут либо новые, либо модернизированные, улучшенные объекты недвижимости.
Цена договора строительного подряда как его существенное условие складывается на основе спроса и предложения конкретных видов строительных работ и выражается как стоимость соответствующих строительно-монтажных работ.
С содержательной стороны срок договора строительного подряда представляет собой момент или период времени выполнения строи-тёльных работ и взаимосвязанных с ними услуг. По общему правилу срок договора строительного подряда устанавливается соглашением сторон, й только в одном случае - при заключении договора строительного подряда с участием потребителей — данный срок в соответствии со ст. 27 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. «О защите прав потребителей» может определяться правилами выполнения отдельных видов работ (оказания отдельных видов услуг).
В третьем параграфе «Заключение, изменение и расторжение договора строительного подряда. Структура договорных связей по строительным подрядам» анализируются процессы заключения, изменения, расторжения договора строительного подряда и структура договорных связей по строительным подрядам в рамках современного
российского законодательства. Анализ действующего законодательства позволяет выделить следующие способы заключения договора строительного подряда: 1) диапозитивный: а) общий, заключающийся в обмене заинтересованными лицами офертой и акцептом; б) специальный, заключающийся в учете результатов проведенных подрядных торгов, и 2) императивный, нормативно обязывающий заключить гражданско-правовой договор.
При исполнении состоявшегося договора строительного подряда может сложиться определенная структура договорных связей с привлечением третьих лиц на стороне заказчика и подрядчика. Практическое значение имеет участие в создании и реконструкции объектов недвижимости субподрядчиков, привлекаемых подрядчиком на установленных законом правовых основаниях. В настоящее время ст. 706 ГК РФ предусматривает возможность привлечения генеральным подрядчиком субподрядчиков в любых подрядных отношениях. Хотя введением в параграф 1 главы 37 ГК РФ данной нормы законодатель пытался придать ей характер общей подрядной нормы, реально она применяется в рамках договора строительного подряда при возведении и реконструкции объектов недвижимости и реже - при выполнении иных подрядных работ.
Изменение договора строительного подряда представляет собой процесс внесения поправок в его условия, в иных случаях изменения договора строительного подряда нет. Изменением договора строительного подряда будет внесение изменений в техническую документацию, поскольку здесь меняются характеристики предмета договора. В диссертации обоснован вывод о том, что в этом и некоторых других случаях процесс, порядок и последствия изменения договора строительного подряда регулируются действующим законодательством без учета интересов сторон.
Расторжение договора строительного подряда необходимо отличать от его прекращения. Если прекращение договора может состояться по не зависящим от сторон обстоятельствам, то расторжение как одно из оснований прекращения обязательств по производству отроительно-монтажных работ всегда взаимосвязано с волей одной или обеих сторон данного договора.
Что касается приостановления договора строительного подряда, то это неизвестная действующему законодательству категория. Конечно, право на приостановление договора необходимо предусмотреть в законодательстве, но до внесения соответствующих изменений и дополнений приостановление договора, в том числе договора строительного подряда, можно рассматривать только в качестве предложения законо-
дателю. Так как приостановление договора строительного подряда не предусматривается действующим законодательством, в случае принятия решения правомочного государственного органа об ограни: чении, приостановлении или прекращении соответствующей строи-1 тельной деятельности (например, ст. 80 Федерального закона от 10 января 2002 г. «Об охране окружающей среды» предусматривает возможность рассмотрения в судебном порядке требований об ограничении, приостановлении и прекращении деятельности юридических и физических лиц, осуществляемой с нарушением законодательства в области охраны окружающей среды) гражданско-правовой договор, опосредующий такую деятельность, прекращается, поскольку невозможно исполнение обязанностей сторон (ст. 417 ГК РФ).
Четвертый параграф «Соотношение договора строительного подряда с другими гражданско-правовыми договорами, регулирующими создание объектов недвижимости» посвящен изучению проблематики соотношения договора строительного подряда с другими договорами, на основе которых возможны создание и реконст-ь рукция объектов недвижимости. Что касается отграничения договора строительного подряда от трудового договора, то легальной основой для такого отграничения является ст. 57 Трудового кодекса РФ, предусматривающая качественно иные существенные условия трудового договора по сравнению с договором подряда и такой его разновидности, как договор строительного подряда.
Более сложен вопрос разграничения договора строительного подряда со смежными гражданско-правовыми договорами и, прежде всего, с договором купли-продажи, что подтверждается отсутствием в доктрине достаточно точных оснований для такового разграничения. На наш взгляд, здесь уместно использовать положения Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров. В пункте 1 ст. 3 Конвенции устанавливается, что «договоры на поставку товаров, подлежащих изготовлению или производству, считаются договорами купли-продажи, если только сторона, заказывающая товары, не берет на себя обязательство поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких товаров».
В связи с выделением договора возмездного оказания услуг в качестве самостоятельного договорного типа усложняется его отграничение от договора строительного подряда. Согласно представленным в гражданско-правовой литературе позициям, «основным отличием договора подряда от договоров об оказании услуг является результат выполненных работ, имеющий овеществленную форму.
В договорах об оказании услуг деятельность исполнителя и ее результат не имеют вещественного содержания и неотделимы от его личности»1. Этот вывод не соответствует услугооказывающему характеру договора подряда и существу гражданско-правового регулирования. Как известно, правила главы 39 ГК РФ, регулирующей возмездное оказание услуг, применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных, за исключением услуг, оказываемых по договорам, предусмотренным главами 37, 38, 40, 41, 44, 45, 46, 47, 49, 51, 53 ГК РФ. Таким образом, с точки зрения законодателя, услуги, оказываемые по договору подряда, вполне могут регулироваться правовыми нормами, регулирующими подрядные отношения. Отсюда можно сделать вывод о том, что оказываемые по договору подряда услуги овеществляются именно в его результате, в выполненных подрядных работах, иначе просто невозможна передача полученных от оказания услуг результатов от подрядчика к заказчику. Следовательно, вывод об отсутствии вещественного результата оказания услуг верен не для всех случаев.
Далее в диссертации указывается, что обязательство по выполнению строительно-монтажных работ может быть включено в какой-либо гражданско-правовой договор, что обусловливает его смешанный характер. На основе 'критического анализа высказанных в научной литературе точек зрения можно заключить, что предлагаемые характеристики смешанного договора являются либо общими для всех гражданско-правовых договоров, либо не могут рассматриваться в качестве таковых. Часть 3 ст. 421 ГК РФ, видимо, оперирует достаточным квалифицирующим признаком смешанного (многоэлементного) договора - способность к регулированию гражданско-правовыми нормами, относящимися к различным видам гражданско-правовых договоров.
Возведение и реконструкция объектов недвижимости возможны не только в силу гражданско-правовых договоров, но и в пределах предусмотренных законом корпоративных форм. В диссертации проанализирована сущность формы участия члена жилищного накопительного кооператива в этом кооперативе и сделан вывод о том, что взаимоотношения члена жилищного накопительного кооператива с кооперативом являются договорными.
1 Гражданское право. [Текст]: Т.П. Полутом 1: учебник для вузов / Е. А. Суханов [и др.]; под ред. Е. А. Суханова. - М.: Бек, 2000. - С. 502.
Вторая глава «Содержание и исполнение договора строительного подряда» посвящена исследованию прав и обязанностей сторон, их ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора строительного подряда и состоит из трех логически и последовательно сменяющих друг друга параграфов.
Первый параграф «Права и обязанности заказчика» раскрывает систему прав и обязанностей заказчика, исходя из того, что договор строительного подряда заключается, прежде всего, в интересах определенного заказчика. В общем виде права и обязанности сторон по договору строительного подряда подразделяются на несколько больших классов: 1) предусмотренные параграфом 1 главы 37 ГК РФ и возникающие независимо от конкретной разновидности договора подряда; 2) предусмотренные параграфом 3 главы 37 ГК РФ, регулирующим договорные отношения по строительному подряду; 3) предусмотренные законами и иными правовыми актами, регулирующими имущественные и организационные отношения, входящие в состав предмета гражданского права, складывающиеся в ходе осуществления конкретных видов строительства; 4) предусмотренные состоявшимся договором строительного подряда (к примеру, ни в одном законе или ином правовом акте не предусмотрена обязанность заказчика предоставлять производственные и социально-бытовые услуги, но по договору строительного подряда возникновение такой обязанности вполне возможно).
Особое внимание уделяется рассмотрению системы прав заказчика и их осуществлению. Например, согласно ч. 6 ст. 753 ГК РФ заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком. Во-первых, получается, что при наличии иных недостатков, не исключающих возможности использования объекта по целевому назначению и устранимых так или иначе, заказчик не имеет права отказываться от приемки объекта. Во-вторых, ч. 6 ст. 55 Градостроительного кодекса РФ не употребляет понятий «невозможность использования для указанной в договоре строительного подряда цели объекта строительства» и «неустранимость допущенных недостатков», а оперирует понятием «несоответствие параметров построенного, реконструированного, отремонтированного объекта капитального строительства проектной документации». Понятие, применяемое в Градостроительном кодексе РФ, явно шире понятия, используемого в Гражданском кодексе РФ. Государственный или муниципальный орган, опираясь на свои полномочия, может отка-
зать в выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, установив какое-то несоответствие представляемого объекта строительства проектной документации. Поэтому, по нашему мнению, критерии отказа в выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию нуждаются в совершенствовании и уточнении в соответствии с содержанием сложив- • шегося гражданско-праЕювого регулирования строительного подряда и правами заказчика по договору строительного подряда.
Второй параграф «Права и обязанности подрядчика» посвящен изучению системы прав и обязанностей подрядчика по договору строительного подряда. Рассмотрение данного вопроса начинается 1 с анализа обязанности подрядчика по обеспечению выполнения ка--чественных строительно-монтажных работ, исполнение которой, -в свою очередь, зависит от довольно многочисленных факторов. Качество строительно-монтажных работ зависит от качества не некоторых, а всех материально-технических, интеллектуальных и организационно-правовых предпосылок предпринимательской деятельности : в строительстве. Не всегда и не во всех случаях подрядчик наделяется достаточными организационно-правовыми средствами воздейст- 4 вия на участников строительно-монтажного производства в целях обеспечения надлежащего качества работ. Нормативно-правовая база выполнения проектных и изыскательских работ, созданная трудом предшествующих поколений цивилистов, не находит своего практического воплощения и применения вследствие того, что решения о строительстве принимаются в последний момент, не остается времени ни на проектную, ни на инженерную подготовку строительства. Сложившееся положение сказывается не только на качестве изысканий и проектирования, но и на качестве самого строительства: как свидетельствуют публикации в средствах массовой информации, проблема качества является острейшей на строительных площадках. В диссертации предлагаются гражданско-правовые средства усиления воздействия подрядчиков на качество материально-технических и проектных предпосылок строительства.
Права подрядчика соответствуют обязанностям заказчика по договору строительного подряда. Поэтому, например, если заказчик обязан оплатить выполненные строительно-монтажные работы, подрядчик имеет право требовать оплаты. Основными направлениями совершенствования прав подрядчика по договору строительного подряда являются их более тесное согласование с обязанностями заказчика и расширение в целях предоставления подрядчику возможностей по качественному и надлежащему исполнению договора строительного подряда. В диссертации предусматривается возмож-
ность ознакомления подрядчика с технической документацией в случае ее предоставления заказчиком до заключения договора строительного подряда. У подрядчика нет возможности влиять на заказчика в случае передачи последним недоброкачественных материально-технических ресурсов. В диссертации уделяется определенное место анализу страхования рисков и ответственности по договору строительного подряда. В этом прежде всего заинтересован подрядчик, поскольку основная часть рисков возлагается по закону на него. Но закон несколько ограничивает возможности организации и проведения страховых мероприятий в пределах договора страхования. Обоснованные-в диссертации предложения, направленные на расширение возможностей сторон по заключению соответствующих договоров страхования, повысят надежность и стабильность предпринимательской деятельности в строительстве, что будет способствовать увели-' чению объема и повышению качества строительно-монтажных работ.
Согласование прав подрядчика и обязанностей заказчика необходимо, к примеру, при пересмотре сметы. Право подрядчика на пересмотр сметы возникает, если по не зависящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на десять процентов (ст. 450 и п. 3 ст. 744 ГК РФ). Естественно, возникает вопрос о соотношении п, 3 ст. 743 и п. 3 ст. 744 ГК РФ. Единственно возможным здесь может .быть изменение размера сметы: если смета увеличивается не менее, чем на десять процентов, то применяется п. 3 ст. 744 ГК РФ; если смета не превышает десяти процентов, то возникают и применяются; последствия, закрепленные п. 3 ст. 743 ГК РФ. Предложение о сохранении в данном случае общих правил о договоре подряда (параграф 1 главы 37 ГК РФ) представляется экономически и организационно обоснованным и более учитывающим права и интересы сторон по договору строительного подряда.
Третий параграф «Гражданско-правовая ответственность за нарушение договора строительного подряда» посвящен раскрытию сущности, механизма действия и проблем повышения эффективности гражданско-правовой ответственности по договору строительного подряда.
В условиях снижения уровня организационной и правовой культуры, многочисленных фактов массового нарушения предпринимательских и потребительских прав обоснованным является вывод о том, что «чрезвычайно низкая активность пострадавших по привлечению нарушителей договорной дисциплины к ответственности связана с тем, что сегодня гражданско-правовая ответственность не может восполнить реальные- потери от нарушений, не слишком обременяет
нарушителей и требует длительной, громоздкой и затратной процедуры реализации» (И. В. Цветков). Это полностью относится и к состоянию договорной дисциплины в строительном комплексе. Для решения задачи формирования рыночных отношений требуются санкции, которые бы действовали на всех уровнях строительно-монтажного производства и воздействовали на коммерческие интересы. Недостатки и упущения в возведении и реконструкции объектов недвижимости должны быть невыгодными экономически.
Представляется, что идея связать предпринимательскую деятельность подрядчиков с результатами эксплуатации объектов недвижимости нуждается в развитии и дополнении. В таких условиях предварительная фиксация возможных взысканий (при соблюдении субъективных прав и законных интересов сторон) могла бы послужить укреплению договорной дисциплины в строительном комплексе Российской Федерации.
Назрела необходимость унификации законодательства об ответственности по договору строительного подряда не только подрядчика, но и заказчика. Если подрядчик может нарушить сроки выполнения строительно-монтажных работ, то заказчик - несвоевременно оплатить принятые строительно-монтажные работы. Анализируемые правонарушения сторон договора строительного подряда примерно равнозначны, именно поэтому в законодательстве и иных правовых актах необходимо уравнять соответствующую ответственность подрядчиков и заказчиков.
Об ответственности в гражданско-правовом смысле можно говорить при возложении на лицо, допустившее неисполнение или ненадлежащее исполнение каких-либо обязательств, неблагоприятных последствий. Таким последствием при обнаружении недостатков (дефектов) в выполненных строительно-монтажных работах должна явиться специально установленная законом неустойка.
Учитывая содержание сложившегося гражданско-правового регулирования института гражданско-правовой ответственности в системе предпринимательской деятельности, возникает вопрос о сущности и назначении гарантийных сроков. В связи с установлением материально-правовых и процессуально-правовых презумпций в пользу приобретателей товаров, заказчиков работ и услуг, гарантийный срок представляет собой срок действия соответствующих презумпций. Наибольшую остроту вопросы гражданско-правовой ответственности заказчика имеют тогда, когда заказчик допускает неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по ресурсному обеспечению строительства: проектно-сметному, материально-техническому
.или по передаче подготовленной строительной площадки. В этих -.случаях возможно установление штрафных санкций, применяемых •в целях воздействия на материальные интересы заказчика, и -В заключении подведены итоги диссертационного исследования, .. сформулированы выводы, отражающие основные положения диссертации, а также предложения по изменению и дополнению действующего законодательства.
По теме диссертационного исследования автором опубликованы следующие работы:
,„. ,1. Мокрое С. Н. Об основных вопросах договора строительного под. ряда / С. Н. Мокров // Современные гуманитарные проблемы: сб. науч. тр. - Волгоград: ВА МВД России, 2005. - Вып. 2. - С. 61-65, 0,3 п. л.
2. Мокрое С. Н. Договор строительного подряда / С. Н. Мокров // Тезисы докладов X региональной конференции молодых исследователей Волгоградской области (г. Волгоград, 8-11 ноября 2005 г.). -Вып. 2: Право и юриспруденция. - Волгоград: Изд-во ВолГУ, 2006. -С, 147-148, 0,2 п. л.
3. Мокров С. Н. Этапы становления современной конструкции договора строительного подряда / С. Н. Мокров // Современные гуманитарные проблемы: сб. науч. тр. - Волгоград: ВА МВД России, 2006. -
Вып. 4-С. 81-84, 0,3 п. л.
4. Мокров С. И. Правовые аспекты заключения договора строительного подряда / С. Н., Мокров // Вестник Саратовской государственной академии государственной службы. - Саратов: Изд-во Сара-.товск. гос. акад. службы, 2006. - № 4. - С. 96-98, 0,3 п. л.
5. Мокров С. Н. Проблемы договора строительного подряда и возможные пути их решения / С. Н. Мокров // Закон и право. - 2006. -№ 8. - С. 77-78, 0,4 п. л.
Мокрое Сергей Николаевич ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА
А втореферат
диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук
Волгоградская академия МВД России. 400089, г. Волгоград, ул. Историческая, 130.
Подписано в печать 15.11.2006. Формат 60x84/16. Физ. печ. л. 1,5. Тираж 100. Заказ 392/324.
ООП ВА МВД России. 400131, г. Волгоград, ул. Коммунистическая, 36.
СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции, автор работы: Мокров, Сергей Николаевич, кандидата юридических наук
Введение.
ГЛАВА
ПОНЯТИЕ И ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВАЯ ПРИРОДА
ДОГОВОРА СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА.
1.1. Генезис института строительного подряда в российском праве
1.2. Понятие и элементы договора строительного подряда.
ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по теме "Договор строительного подряда"
Настоящая диссертация посвящена теоретическим и практическим проблемам заключения и исполнения договора строительного подряда. Необходимость исследования диктуется тем обстоятельством, что создание и реконструкция недвижимости путем заключения и исполнения договора строительного подряда имеет большое социально-экономическое и организационное значение. Без надлежащей инфраструктуры не развивается ни одна экономика. В Российской Федерации в настоящее время особую актуальность и злободневность приобрела проблема жилищного строительства и эффективного функционирования всего жилищно-коммунального комплекса, что невозможно без дальнейшего совершенствования гражданско-правовых норм, регулирующих выполнение строительно-монтажных работ.
Разработка и принятие Гражданского кодекса РФ и пакета российских законодательных актов от 29 и 30 декабря (федеральных законов от 29 декабря 2004 г. «О внесении изменений в Федеральный закон «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», «О внесении изменений в Федеральный закон «Об ипотечных ценных бумагах», Градостроительного и Жилищного кодекса Российской Федерации, федеральных законов от 30 декабря 2004 г. «О внесении изменений в Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)»1, «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса», «О жилищных накопительных кооперативах» и «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»2) создают организационно-правовую основу различных видов строительства, а с другой стороны — порождают теоретические и практические правоприменительные проблемы.
1 Российская газета. — 2004. — 30 декабря; 2005. — 12 января. — С. 10—14. Российская газета. — 2004. — 31 декабря.
Актуальность темы исследования. Современное состояние правового регулирования отношений в сфере строительства и реконструкции объектов недвижимости вызывает большой интерес как со стороны теории правовых наук, так и правоприменительной деятельности.
В настоящее время основной гражданско-правовой формой обеспечения выполнения строительно-монтажных работ является договор строительного подряда, закрепленный в параграфе 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее, если иное не оговорено, — ГК РФ), который в условиях рыночной экономики, в отличие от плановой экономики социализма, приобрел черты свободно заключаемого договора. Однако реформирование экономики, начавшееся в последнее десятилетие XX века, потребовало от законодателя и правоприменителей введения в гражданский оборот новых договорных конструкций (соглашение о разделе продукции, концессионные соглашения, договор управления многоквартирным домом), носящих смежный характер с договором строительного подряда в связи с включением в их содержание обязанностей по выполнению строительных работ. Включение элементов договора строительного подряда в смежные договоры приводит к возникновению проблемы соотношения положений параграфа 3 главы 37 ГК РФ с нормами, регулирующими заключение и исполнение смежных договоров.
Порядок заключения и исполнения договора строительного подряда, регулируемый главой 37 ГК РФ и другими законами, представляется несовершенным, противоречивым, не в полной мере обеспечивающим баланс прав и интересов сторон договора строительного подряда (налицо перекос в сторону прав и интересов подрядчика).
Важность темы исследования обусловливает и то, что имеющиеся научные разработки по этой проблематике не дают удовлетворительных ответов на многочисленные запросы теории и практики. Несмотря на длительную дискуссию в теории гражданского права не получил однозначного решения вопрос об объекте (предмете) договора строительного подряда и его существенных условиях, не выявлены в полной мере признаки и сущность договора строительного подряда и его взаимосвязь со смежными договорами, не в должной степени исследован содержательный аспект договора строительного подряда, отсутствуют предложения и рекомендации по совершенствованию механизма гражданско-правовой ответственности сторон договора.
Подготовлены лишь несколько монографических исследований договорных отношений по строительным подрядам, при этом они выполнены без учета изменившегося с конца 2004 г. инвестиционного, градостроительного, жилищного, земельного законодательства и законодательства, определяющего режим отдельных видов строительства.
Потребность изучения договора строительного подряда также обусловливается наличием коллизий правовых норм, регулирующих отношения по строительным подрядам, противоречивым состоянием действующего законодательства и складывающейся судебной практики, выявляющей недостатки нормативно-правовой базы. Гражданско-правовое регулирование общественных отношений, возникающих при заключении и исполнении договора строительного подряда, взаимосвязано с административным законодательством, которое в некоторых случаях не соответствует содержанию гражданско-правового регулирования и негативно сказывается на исполнении договора строительного подряда.
Таким образом, актуальность избранной темы диссертационного исследования обусловлена назревшей необходимостью комплексного анализа правового регулирования договора строительного подряда, выявления проблем, связанных с его заключением и исполнением, и противоречий в действующем законодательстве в целях его дальнейшего совершенствования.
Степень разработанности темы. В период действия Гражданского кодекса РСФСР 1964 г. уделялось большое внимание изучению договора подряда на капитальное строительство, подготовлены коллективные и индивидуальные монографии (Р. С. Джимов, В. А. Кабатов, А. П. Ткач, В. Ф. Чигир и другие), в которых исследовались как сам договор подряда на капитальное строительство, так и смежные с ним договорные формы.
После принятия части второй ГК РФ проводились научные разработки (Ю. Г. Басин, М. И. Брагинский, Т. М. Гандилов, Н. В. Курамжина, О. В. Макаров, Ю. И. Фроловская, А. Е. Черноморец), в которых затрагивались отдельные аспекты проблемы договора строительного подряда, некоторые его элементы (например, предмет договора, его отличия от общих положений о подряде, гражданско-правовая ответственность по договору строительного подряда). Однако гражданско-правовое регулирование заключения и исполнения договора строительного подряда, его правовая природа и содержание в целом комплексно не исследовались.
Кроме того, в подготовленных научных трудах не учтены положения, содержащиеся в принятых или измененных законодательных актах от 29 и 30 декабря 2004 г. (Федеральных законах от 29 декабря 2004 г. «О внесении изменений в Федеральный закон «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», «О внесении изменений в Федеральный закон «Об ипотечных ценных бумагах», Градостроительном и Жилищном кодексах Российской Федерации, Федеральных законах от 30 декабря 2004 г. «О внесении изменений в Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)»1, «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса», «О жилищных накопительных кооперативах», «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»2).
Цель работы заключается в комплексном исследовании методами науки гражданского права договора строительного подряда, а также выработке рекомендаций по совершенствованию действующего законодательства о строительном подряде.
1 См.: Российская газета. — 2004. — 30 дек.; 2005. — 12 янв. — С. 10—14.
2 См.: Российская газета. — 2004. — 31 дек.
Эта общая цель достигается путем решения следующих задач:
- исследовать генезис института строительного подряда в российском праве;
- проанализировать основные положения современного законодательства Российской Федерации, регулирующего вопросы заключения и исполнения договора строительного подряда;
- обобщить результаты имеющихся научных исследований в сфере установления и реализации договорных отношений по строительным подрядам;
- определить предмет договора строительного подряда;
- раскрыть структуру договорных связей по договору строительного подряда;
- отграничить договор строительного подряда от смежных гражданско-правовых договоров, показать юридическое и практическое значение такого разграничения;
- выявить основные вопросы, возникающие при заключении договора строительного подряда;
- определить права и обязанности заказчика и подрядчика по договору строительного подряда;
- изучить теоретические положения и практику применения норм в части ответственности за нарушение договора строительного подряда;
- разработать предложения по дальнейшему совершенствованию действующего в Российской Федерации законодательства, регулирующего договор строительного подряда.
Объектом исследования являются гражданские правоотношения, возникающие при заключении и исполнении договора строительного подряда.
Предметом исследования выступают нормы гражданского законодательства Российской Федерации, регламентирующие заключение и исполнение договора строительного подряда, права и обязанности сторон и меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение и ненадлежащее исполнение договора строительного подряда.
Методологической базой исследования является совокупность методов: диалектического, историко-правового, конкретно-социологического, сравнительно-правового, формально-логического и метода системного анализа юридических явлений.
Теоретическую основу исследования составили труды А. А. Агаркова, Б. С. Антимонова, Ю. Г. Басина, Е. В. Богданова, М. И. Брагинского, С. Н. Братуся, С. А. Верба, В. В. Витрянского, Г. А. Гаджиева, Н. Г. Дорониной, О. С. Иоффе, Ю. X. Калмыкова, О. В. Макарова, Д. И. Мейера, В. В. Меркулова, Ю. В. Романца, В. А. Рыбакова, А. Я. Рыженкова, О. Н. Са-дикова, Г. А. Свердлыка, М. К. Сулейменова, В. А. Тархова, Ю. К. Толстого, А. Е. Черноморца, В. Ф. Чигира, В. А. Хохлова, Г. Ф. Шершеневича и других ученых.
Нормативно-правовой базой исследования послужили Конституция РФ, нормы Гражданского кодекса РФ, а также других нормативных актов, регулирующих отношения по строительному подряду.
Эмпирической базой исследования явились опубликованные материалы практики судебных органов РФ.
Научная новизна исследования предопределяется тем, что это одна из первых работ, в которой на монографическом уровне с учетом изменений и дополнений в действующем законодательстве проведено комплексное исследование договора строительного подряда. Научная новизна работы также проявляется в ряде теоретических и практических выводов, сделанных в результате исследования.
Основные положения, выносимые на защиту:
1. Доказывается, что заключение и исполнение договора строительного подряда непосредственно обусловлено созданием, реконструкцией объектов недвижимости, а обязанность заказчика оплатить согласованную сторонами цену возникает только в случае надлежащего выполнения работ, в связи с чем формулируется доктринальное определение договора строительного подряда: это соглашение, в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуется в установленный договором срок построить или реконструировать по заданию другой стороны (заказчика) объект недвижимости, а заказчик, в свою очередь, обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную цену в случае надлежащего выполнения работ.
2. Определяется предмет договора строительного подряда, под которым понимаются работы, связанные с созданием, реконструкцией или ремонтом объектов недвижимости, результатом которых будут либо новые, либо модернизированные, улучшенные объекты недвижимости.
3. Выделяются существенные условия договора строительного подряда: а) предмет договора строительного подряда; б) срок (сроки), установление которого (которых) должно обеспечивать права и охраняемые законом интересы заказчика; в) цена либо способ определения цены.
4. Доказывается невозможность отграничения договора строительного подряда от других договоров подряда по какому-то одному признаку. Отграничение договора строительного подряда возможно по совокупности гражданско-правовых признаков: его существенные условия, правовое положение заказчика и подрядчика, совокупность их прав и обязанностей.
5. Аргументируется договорный характер взаимоотношений по возведению и реконструкции объектов недвижимости между жилищным накопительным кооперативом и его членами, причем заключаемый договор следует относить к разновидности договора строительного подряда, так как по своим правовым характеристикам (предмет, существенные условия, права и обязанности субъектов, порядок осуществления строительно-монтажных работ) они однородны.
6. Доказывается самостоятельность гражданско-правовых действий, совершаемых при заключении договора строительного подряда. Оферта и акцепт, используемые для установления договорных отношений по строительному подряду, по своей юридической природе являются односторонними сделками.
7. Отстаивается целесообразность ознакомления подрядчика с технической документацией до подписания договора строительного подряда в целях определения ее соответствия установленным требованиям в случае подготовки технической документации заказчиком.
8. Обосновывается, что гарантийные сроки, применяемые по договору строительного подряда, по своей юридической природе являются сроками действия материально-правовых и процессуально-правовых презумпций.
9. Выделяются способы заключения договора строительного подряда: 1) диспозитивный: а) общий, заключающийся в обмене заинтересованными лицами офертой и акцептом; б) специальный, заключающийся в учете результатов проведенных подрядных торгов, и 2) императивный, в силу нормативной обязанности заключить договор.
10. Делается вывод о том, что права и обязанности сторон по договору строительного подряда можно подразделить на следующие виды: 1) предусмотренные параграфом 1 главы 37 ГК РФ и возникающие независимо от конкретной разновидности договора подряда; 2) предусмотренные параграфом 3 главы 37 ГК РФ, регулирующим договорные отношения по строительному подряду; 3) предусмотренные законами и иными правовыми актами, регулирующими имущественные и организационные отношения, входящие в состав предмета гражданского права, складывающиеся в ходе осуществления конкретных видов строительных работ; 4) предусмотренные заключенным договором строительного подряда (к примеру, ни в одном законе или ином правовом акте не предусмотрена обязанность заказчика предоставлять производственные и социально-бытовые услуги, но по договору строительного подряда возникновение такой обязанности вполне возможно).
Теоретическая и практическая значимость результатов исследования заключается в возможности использования теоретических и практических выводов в научно-исследовательской и учебной работе, правотворческой и правоприменительной деятельности. Обоснованные в диссертации рекомендации и предложения могут быть востребованы как при разработке и принятии новых законов и иных правовых актов, так и при заключении и исполнении конкретных договоров строительного подряда.
Апробация результатов диссертации. Основные положения и выводы, представленные в работе, отражены в публикациях автора.
Отдельные результаты исследования были представлены на X региональной конференции молодых исследователей Волгоградской области (Волгоград, 8-11 ноября 2005 г.).
Диссертация обсуждена и одобрена на кафедре гражданско-правовых дисциплин Волгоградской академии МВД России.
Объем и структура диссертации. Диссертация выполнена в объеме, соответствующем требованиям ВАК России, и состоит из введения, двух глав, объединяющих семь параграфов, заключения и библиографического списка.
ВЫВОД ДИССЕРТАЦИИ по специальности "Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право", Мокров, Сергей Николаевич, Волгоград
Результатом проведенного исследования являются выводы о состоянии законодательства, иных правовых актов, практики и доктрины, относящихся к системе общественных отношений, возникающих в связи с заключением и исполнением договора строительного подряда. Реализация сформулированных в диссертации предложений и рекомендаций будет способствовать формированию современной нормативно-правовой основы такого сложного вида деятельности, как возведение и реконструкция объектов недвижимости.
Договор строительного подряда, являющийся продуктом длительного исторического и социально-правового развития, должен обеспечивать сочетание частных и публичных интересов в процессе выполнения строительно-монтажных работ. Основное его содержание, адекватно отражающее интересы заказчика, способно обеспечить создание и использование объектов не-^ движимости, составляющих рыночную инфраструктуру. Вместе с тем требуется осуществление комплекса мер по дальнейшему обеспечению интересов частных, государственных и муниципальных заказчиков.
В диссертации аргументируется вывод о том, что договор строительного подряда не является смешанным договором. Возникающие на его основе права и обязанности сторон подчиняются действию не правовых норм, регулирующих различные гражданско-правовые договоры, а действию норм главы 37 ГК РФ, регулирующих отношения подрядного типа.
Стороны договора строительного подряда — это заказчик и подрядчик, в качестве которых выступают различные субъекты гражданского права, действующие в различных организационно-правовых формах. Заказчиком по договору строительного подряда может выступить любой субъект гражданского ► права в пределах своей правоспособности и дееспособности. Автор делает вывод о том, что совершенствование действующего законодательства и иных правовых актов, определяющих правовое положение различных заказчиков по договору строительного подряда, необходимо осуществлять посредством предоставления им дополнительных организационно-правовых возможностей для воздействия на организационные и материальные интересы подрядчиков. Этот вывод не означает восстановления методов административной экономики, а, наоборот, предполагает усиление именно рыночно-правового положения подрядчиков по договору строительного подряда.
Модернизация организационно-экономического и гражданско-правового положения подрядчика по договору строительного подряда должна осуществляться на основе определения в действующем законодательстве понятия «строительная организация». Материально-правовые признаки строительной организации, закрепленные предпринимательским законодательством, будут способствовать укреплению управляемости в строительном комплексе Российской Федерации, позволят Российскому государству и субъектам Российской Федерации вводить меры организационно-экономического стимулирования для успешно работающих на рынке строительных работ и услуг под} рядчиков. Обращает на себя внимание то обстоятельство, что в последнее время устанавливаемые действующим законодательством новые подвиды коммерческих организаций обладают специальной правоспособностью, могут создаваться для определенных видов деятельности. Это же относится и к строительными организациям: будучи организацией с определенным предметом ведения — строительство, она будет специализироваться на выполнении строительно-монтажных работ и при достижении известных показателей закрепляться на том или ином рынке.
Что касается структуры договорных связей по строительным подрядам, то под ней в диссертации понимается установленный договором, законом или иным правовым актом состав субъектов гражданского права, принимающих участие в заключении и исполнении договора строительного подряда. Струк-► тура договорных связей по строительным подрядам связана с интересами исполнения основного объема строительно-монтажных работ и применяется в целях своевременного и качественного возведения и реконструкции объектов недвижимости. Ее сущность объяснима с точки зрения концепции возложения исполнения на третье лицо.
В диссертации обоснован вывод о том, что применяемые для заключения договора строительного подряда оферта и акцепт по своей юридической природе являются односторонними сделками. Иное их понимание трудно представить, поскольку как в оферте, так и в акцепте выражается воля одного лица. Оферта и акцепт суть односторонние сделки, поэтому возможно признание их недействительными по правилам главы 5 ГК РФ. В сфере выполнения строительно-монтажных работ оферта и акцепт позволяют сторонам определяющим образом влиять на существенные условия договора строительного подряда и добиваться установления наиболее выгодных организационно-экономических условий. Существенные условия договора строительного подряда напрямую связаны с созданием и реконструкцией объектов недвижимости. Закрепляемый ст. 740 ГК РФ признак неразрывности выпол-} няемых работ с объектом недостаточен для квалификации договора строительного подряда; более точно вести речь о том, что заключение и исполнение договора строительного подряда взаимосвязано с интересами создания, модернизации и реконструкции объектов недвижимости. Существенные условия договора строительного подряда, закрепляемые параграфом 3 главы 37 ГК РФ, развиваются и детализируются применительно к подвидам договора строительного подряда: договорам с участием потребителей, реализуемым на долевых началах, и других.
Договор строительного подряда находится в сложных соотношениях с другими гражданско-правовыми формами и договорами, обеспечивающими выполнение строительно-монтажных работ. Принятие и введение в действие Трудового кодекса РФ 30 декабря 2001 г. создает правовую основу для отгра-I ничения договора строительного подряда от трудового договора. Что касается гражданско-правовых договоров, предусматривающих выполнение тех или иных работ, то для разграничения этих договоров применяется признак характера выполняемых работ: если работы взаимосвязаны с созданием и реконструкцией объектов недвижимости, то на соответствующие отношения распространяется законодательство о заключении и исполнении договора строительного подряда. Любопытной тенденцией действующего законодательства является возникновение корпоративных форм создания и реконст рукции объектов недвижимости. В целях повышения уровня гарантий прав и интересов членов жилищных накопительных кооперативов следует признать, что строительно-монтажные работы могут выполняться не только на корпоративной, но и на договорной основе, и распространить на эту группу общественных отношений нормы, регулирующие договорные отношения по строительным подрядам.
Содержательная сторона договорного правоотношения по строительным подрядам сводится к правам и обязанностям сторон, обусловливаемым существенными условиями договора строительного подряда. Права и обязанности подрядчика находятся в определенном соотношении с правами и обя-, занностями заказчика, иначе возникают трудности с реализацией договора строительного подряда. В то же время, поскольку подрядчик — самостоятельно хозяйствующий субъект с собственными организационно-экономическими интересами, постольку действующее законодательство и правопорядок должны не только исходить из данного обстоятельства, но и предоставлять подрядчику реальные возможности по обеспечению своих интересов. Именно поэтому требуется уточнение редакции ст. 751 ГК РФ, предусмотреть право подрядчика на возмещение убытков, предоставить подрядчику больше прав по страхованию своих предпринимательских рисков. Кроме того, в интересах обеих сторон по договору строительного подряда — заказчика и подрядчика необходимо унифицировать применяемую в строительстве терминологию.
I Обязанности, права и содержание деятельности заказчика по договору строительного подряда также нуждаются в пересмотре. Прежде всего следует усовершенствовать порядок и последствия внесения заказчиком изменений и дополнений в проектно-сметную и техническую документацию. Исключение из ст. 749 ГК РФ указания на договор строительного подряда позволит заказчику привлекать для осуществления функций надзора и контроля наиболее принципиального инженера или инженерную организацию и наделять их необходимым объемом полномочий.
В качестве гражданско-правового средства стимулирования исполнения обязательств по выполнению строительных работ в диссертации рассматривается гражданско-правовая ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение соответствующих обязательств.
Механизм гражданско-правовой ответственности по договору строительного подряда в настоящее время ослаблен и практически не применяется, функции гражданско-правовой ответственности при возведении и реконструкции объектов недвижимости не реализуются. Причины столь неудовлетворительного положения состоят в бездумном реформировании, погоне за созданием внешне современного гражданского законодательства, а по суще-I ству не соответствующего принципиальным основам и методам применения института гражданско-правовой ответственности в системе предпринимательской деятельности. Не случайно в современной литературе повторяются призывы к созданию методик и рекомендаций по расчету и обоснованию соответствующих убытков, что широко обсуждалось в советской цивилистиче-ской доктрине второй половины XX в. Это обстоятельство подтверждает, что далеко не все положительные наработки советской концепции гражданского права реализованы в действующем законодательстве. Представляется, что параграф 3 главы 37 ГК РФ снижает уровень законодательных гарантий качества строительно-монтажных работ, не содержит системных и взаимосвязанных положений, относящихся к ответственности подрядчика и заказчика по договору строительного подряда, а потому подлежит реформированию. По » меньшей мере, требуется введение системы штрафных санкций по договору строительного подряда и увеличение срока обнаружения недостатков и дефектов возведенных или реконструированных объектов недвижимости.
На основании результатов проведенного научного исследования сформулированы предложения по совершенствованию действующего законодательства:
1. Предлагается новая редакция п. 1 и первого абзаца пункта 2 ст. 740 ГК РФ: «1. По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект недвижимости, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную цену в случае надлежащего выполнения работ.
2. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию определенного объекта недвижимости, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом недвижимости работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту объектов недвижимо> сти, если иное не предусмотрено договором».
2. В целях усиления защиты интересов заказчика необходимо придать обязательное значение начальному, промежуточным и конечному срокам строительства или реконструкции объекта недвижимости. Вследствие этого предлагается ст. 740 ГК РФ дополнить п. 4 следующего содержания: «При заключении договора строительного подряда обоснованные начальный, промежуточные и конечный сроки выполнения строительных работ считаются обязательными».
3. Для разрешения имеющихся противоречий в отношении возможности допущения подрядчиком без согласования с заказчиком каких-либо отступлений от технической документации из ст. 754 ГК РФ необходимо исключить п. 2, так как он противоречит п. 1 ст. 743 ГК РФ.
4. Предлагается дополнить п. 2 ст. 743 ГК РФ абзацем следующего содержания: «В случае подготовки технической документации заказчиком подрядчик проверяет ее соответствие установленным требованиям до подписания договора строительного подряда». Также предлагается следующая редакция п. 1 ст. 744 ГК РФ: «Заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства, не меняют характера предусмотренных в до» говоре строительного подряда работ и если изменения вносятся заказчиком за один месяц до начала производства соответствующих работ».
5. Акт о приемке результата работ представляет собой гражданско-правовой документ, подтверждающий факт надлежащего исполнения договора строительного подряда. В настоящее время п. 4 ст. 753 ГК РФ предусматривает возможность неподписания одной из сторон данного акта. В диссертации доказывается необходимость закрепления в ГК РФ правовой нормы о том, что в случае неподписания акта сторона, не подписавшая акт, должна представить в течение 10 календарных дней свои возражения в письменной форме. Отсутствие возражений в письменной форме дает право одной из сторон считать акт подписанным.
В связи с изложенным п. 4 ст. 753 ГК РФ предлагается сформулировать в следующей редакции: «Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта она должна в течение 10 календарных дней представить свои возражения в письменной форме. В случае непредставления письменных возражений акт подписывается в одностороннем порядке, в нем делается отметка о том, что вторая сторона акт не подписала и письменные возражения не представила, при этом акт считается подписанным в двухстороннем порядке».
6. Доказывается необходимость дополнения главы 37 ГК РФ нормой о возможности приостановления исполнения договора строительного подря да как со стороны заказчика, так и со стороны подрядчика.
В целях защиты прав заказчика приостановление исполнения договора строительного подряда необходимо при обнаружении заказчиком отступлений от условий договора или иных недостатков. В связи с этим п. 2 ст. 748 ГК РФ предлагается изложить в следующей редакции: «Заказчик, обнаруживший при осуществлении контроля и надзора за выполнением работ отступления от условий договора строительного подряда или иные их недостатки, имеет право приостановить исполнение договора строительного подряда до устранения выявленных недостатков, с уведомлением подрядчика. Заказчик, не сделавший такого заявления, теряет право в дальнейшем ссылаться на обнаруженные им недостатки».
В свою очередь, за подрядчиком необходимо закрепить право на приостановление исполнения договора строительного подряда при передаче заказчиком некачественных материально-технических ресурсов, при этом сроки исполнения работ продлеваются на период приостановления договора. В связи с этим предлагается дополнить ст. 745 ГК РФ пунктом 4, изложив его в следующей редакции: «В случае предоставления заказчиком некачественных материалов и оборудования подрядчик вправе приостановить исполне-, ние договора строительного подряда до их замены, с уведомлением об этом заказчика. Срок исполнения договора продлевается на период приостановления договора строительного подряда подрядчиком с отнесением убытков, вызванных простоем, за счет заказчика».
7. Доказывается, что предельный срок обнаружения недостатков в выполненных строительно-монтажных работах, закрепленный ст. 756 ГК РФ, недостаточен, поскольку недостатки качества объекта недвижимости могут выявляться в течение всего срока эксплуатации. Поэтому ст. 756 ГК РФ предлагается изложить в следующей редакции: «Срок обнаружения недостатков качества строительных работ равен сроку эксплуатации объекта недвижимости».
8. Предлагается внести изменения во второе предложение п. 1 » ст. 755 ГК РФ, изложив его в следующей редакции: «Гарантийный срок не может быть менее половины нормативного срока эксплуатации объекта недвижимости. Гарантийный срок может быть увеличен соглашением сторон».
9. Выявлено несоответствие наименований документации: в ГК РФ применяется термин «техническая документация», а в Градостроительном кодексе РФ — «проектная документация». Предпочтительным является термин «техническая документация». Предлагается устранить выявленное несоответствие путем исключения из п. 4 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ указания на проектную документацию.
БИБЛИОГРАФИЯ ДИССЕРТАЦИИ «Договор строительного подряда»
1. Собрание законодательства РФ. — 1997. — № 30. — Ст. 4594; Российская газета. — 2004. — 24 июля. — С. 3; 2005. 31 дек. — С. 7; 2006. — 7 июля. — С. 17; 20 июля. — С. 7.1. 1. 7. Российская Федерация. Законы. Налоговый кодекс Российской
2. С. 27; 18 окт. — С. 9; 30 дек. — С. 11; 31 дек. — С. 7, 12; 2006. — 8 февр.
