Формирование профессиональных этических правил и дисциплинарной ответственности адвоката

Азаров, Денис Николаевич

Формирование профессиональных этических правил и дисциплинарной ответственности адвокататекст автореферата и тема диссертации по праву и юриспруденции 12.00.11 ВАК РФ

АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ
по праву и юриспруденции на тему «Формирование профессиональных этических правил и дисциплинарной ответственности адвоката»

На правах рукописи

Азаров Денис Николаевич

Формирование профессиональных этических правил и дисциплинарной ответственности адвоката

Специальность 12 00.11 - судебная власть, прокурорский надзор, организация правоохранительной деятельности, адвокатура

АВТОРЕФЕРАТ диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук

2 6 НОЯ 2009

Москва - 2009

003485134

Работа выполнена на кафедре адвокатуры Российской академии адвокатуры и нотариата

Научный руководитель: кандидат юридических наук, доцент

Володина Светлана Игоревна

Официальные оппоненты: доктор юридических наук, профессор

Защита состоится 8 декабря 2009 г в 16 часов на заседании диссертационного совета ДМ 521 037 01 при Российской академии адвокатуры и нотариата по адресу 105120, г Москва, Малый Полуярославский переулок, д 3/5

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Российской академии адвокатуры и нотариата по адресу. 105120, г Москва, Малый Полуярославский переулок, д 3/5.

Автореферат разослан « О » ноября 2009 г.

Воскобитова Лидия Алексеевна кандидат юридических наук Клевцов Александр Викторович

Ведущая организация: Сибирский Федеральный Университет

кандидат юридических н

Ученый секретарь диссертационного совета

Плотникова М В.

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ Актуальность темы диссертационного исследования

При определении места адвокатов в общественной жизни любого государства, стремящегося стать правовым, в Общем Кодексе правил для адвокатов стран Европейского сообщества констатируется, что «адвокату уготована особая роль Его обязанности не ограничиваются добросовестным исполнением своего долга в рачках закона Адвокат должен действовать в интересах права в целом, точно так же, как и в интересах тех, чьи права и свободы ему доверено защищать, не только выступать в суде от имени клиента, но и оказывать ему юридическую помощь в виде советов и консультаций В связи с этим на адвоката возлагается целый комплекс обязательств как юридического, так и морального характера, зачастую вступающих во взаимное противоречие»1

Целый комплекс обязательств, в том числе и морального характера, общество возлагает и на российскую адвокатуру, поскольку именно на этот институт гражданского общества возложена важнейшая, государственно -значимая обязанность оказать каждому нуждающемуся квалифицированную юридическую помощь, и именно от этого института зависит реальная возможность реализовать конституционно закрепленное право каждого на правовую помощь

Современный этап общественного развития, характеризующийся усложнением общественных отношений, урегулированных нормами права, расширением возможных видов судебных споров, в которые могут быть вовлечены граждане, учреждением новых судебных органов, включением в механизм правового регулирования международного элемента, а также возможностью граждан Российской Федерации защищать свои права в международных органах, создает предпосылки для востребованности

1 Общий Кодекс правил для адвокатов стран Европейского сообщества принят Советом Коллегии адвокатов и юридических обществ Европейского Союза 28 октября 1988 г (Франция Страсбург// См Этектронпое приложение кеб науч статей «Мораль и догма юриста профессиональная юридическая этика. -М Эксмо, 2008

обществом квалифицированной юридической помощи Граждане нуждаются в специалистах, способных квалифицированно оказывать юридическую помощь во всех видах процессов, поскольку состязательный процесс, каков бы ни был суд по форме, невозможен без активного участия двух сторон, то есть правосудие невозможно без защиты и обвинения Кроме того, граждане испытывают потребность в квалифицированной юридической помощи и при взаимоотношениях с органами государственной власти, так как значительная часть юридической помощи оказывается адвокатами доверителям при представительстве их интересов в государственных органах2 по самым разным вопросам

Следовательно, общество нуждается в высококвалифицированных юристах, целью деятельности которых является защита прав человека

Но любого человека, который в силу жизненных обстоятельств вынужден обращаться к помощи адвоката, волнует вопрос может ли он доверять адвокату, а ответ на этот вопрос лежит не только в плоскости профессиональных знаний адвоката, но и в его профессиональной нравственности, поскольку «профессия адвоката несет важную социальную функцию, является одной из главных гарантий надлежащего уровня защиты прав и свобод граждан и требует от ее представителей благородства и человечности»3

Вместе с тем если глубокие юридические знания, высокая квалификация находятся на вооружении безнравственных лиц, которым законом предоставлено право оказывать юридическую помощь, то это не только приводит к снижению уровня доверия к институту адвокатуры, но и несет реальную угрозу правосудию, а, следовательно, и обществу в целом Отсюда

2 См Адвокат навыки профессионального мастерства /Г1од ред Л Л Воскобитовой И H Л> кьяновой, Л П Михайловой -М ВолтерсКлувер 2006 С515

1 Фачьфушинский PB Правила адвокатской этики Актуальные проблемы государства и права на современном этапе / Мат-лы межд на>ч конференции стлдеитов и аспирантов (Минск, 27 - 28 октября 2000 г) - М ООО «Серебряная Стрела», 2001 С 327

значение и постоянная актуальность вопросов этики в деятельности адвоката и ответственности за нарушение ее норм

Происходящие в нашей стране изменения коснулись не только политической, экономической, правовой областей жизни общества, они оказали достаточно серьезное, часто негативное воздействие на нравственную составляющую личности, прежде всего на общественное правосознание, что не могло не сказаться и на качественном составе адвокатского корпуса, значительно увеличившегося в последнее время

Как отмечает ряд исследователей, «адвокаты начинают истреблять друг друга, погрязая в интршах, сплетнях, неуважительных публичных отзывах друг о друге Процветают перехват клиентов и взаимные оскорбления Формируется психология волка-одиночки, для которого ничто и никто не указ»4 «Во многом своеобразно поведение лиц, уволенных из opianoe по отрицательным мотивам и далее пришедших в адвокатуру Именно такие лица, будучи адвокатами, часто бывают беспринципными, обладают чаще всего более низким уровнем квалификации и самодисциплины, что влечет соответствующие виды нарушений»5 «Необходимо признать, что современная российская адвокатура не в полной мере способна отвечать на существующие вызовы современных правовых реалий Нравственный уровень состояния современной адвокатской корпорации в России трудно назвать достойным»6

Справедливость этих слов подтверждается следующей статистикой на адвокатов было подано жалоб в 2006 г - 8 993, 2007 г - 8 724, 2008 г -10 286, по которым было возбуждено дисциплинарных производств в 2006 г - 4 646, 2007 г. - 4 449, 2008 г - 4 760 Меры дисциплинарной ответственности применены в 2006 г к 2 692, 2007 г к 2 352,2008 г к 2 328

4 Адвокатура в России Учебник для вузов /Под ред проф Демидовой Л Л, Сергеева В И - 2-е изд, перераб идоп М. Юстицинформ, 2005 С 424

' ГарчаевЮП Незаконная деятельность адвоката в V головном процессе Учебник М Экзамен, 2005 С 82

6 Таврило» С Н Развитие адвокатской этики в России (историческии аспект) Мораль и догма юриста профессиональная юридическая этика Сб науч статей М Эксмо, 2008 С 198-199

адвокатам, в том числе, прекращен статус в 2006 г - 556,2007 г - 440,2008 г - 498 адвокатам В том числе территориальные органы Федеральной регистрационной службы направили в адвокатские палаты в 2007 году 324 сообщения о фактах нарушения адвокатами профессиональных обязанностей, по результатам рассмотрения которых к дисциплинарной ответственности привлечено 95 адвокатов и 32 из них лишились статуса адвоката7

Вместе с тем достижение идеалов правового государства возможно не столько при обновлении правовой регламентации всех сторон государственной и общественной жизни, изменении стиля и методов работы государственных органов, сколько при высоком общественном доверии к институту адвокатуры, основой которого являются высокие этические требования, предъявляемые к адвокатам «Построение правового демократического государства в нашей стране и решение связанных с этим задач обновления всех сфер жизнедеятельности общества настоятельно выдвигают в числе кардинальных проблем проблему использования нравственно-правовых средств при реализации прав человека»8, прежде всего в деятельности адвокатов Это связано с тем, что в правовом государстве основой основ является человек, его права и законные интересы, для защиты которых и создан институт адвокатуры Но адвокатура, свободная от нравственной ответственности за свои действия, на доверие общества рассчитывать не вправе Доверие к адвокатуре со стороны общества опирается на мнение о поведении каждого адвоката, являющегося членом корпорации Доверие нельзя провозгласить, закрепить нормами закона, доверие можно заслужить, четко исполняя возложенные на адвокатов обязанности

См Адвокатура в цифрах (сведения предоставлены Управлением по адвокатуре и адвокатской деятельности ФПА РФ для пубтикации в «Вестнике ФПА»)

* Гуськова ЛП Нравственные начала реализации прав человека в уготовном судопроизводстве РФ // Пробтемные вопросы законотворческой и правоприменительной деятельности в России на рубеже нового тысячететия Сб науч трудов/Под ред Л П Гуськовой Оренбург Изд центр ОГАУ, 2001 С 95

Однако сложность законодательной регламентации адвокатской деятельности заключается в том, что деятельность адвоката чрезвычайно разнообразна и сложна4 Перед адвокатом стоит как задача помощи гражданину по конкретному делу или вопросу, так и задача формировать у граждан здоровое правосознание, то есть стойкую потребность соотносить свои действия и поступки с предписанием закона Поэтому адвокатская деятельность, как отмечалось уже в XIX веке Комиссией по пересмотру законоположений по судебной части, «подчиняется не одним только постановлениям закона, но кроме того, и притом в несравненно большей степени, установившимся обычаям и понятиям профессиональной чести»10

Особое значение этики в деятельности адвоката было осознано еще до учреждения независимого адвокатского сословия, а особую актуальность эта проблема приобрела незамедлительно после учреждения в нашей стране института адвокатуры Без преувеличения можно сказать, что ни одна профессия не представляет для нравственности занимающихся ею лиц таких соблазнов, как адвокатура Это зависит от многих причин Прежде всего, адвокат, по самому характеру своей деятельности, обязан вращаться в сфере, которая изобилует подводными камнями, совершенно неизвестными представителям других либеральных профессий. В качестве защитника прав и интересов судящихся лиц, он постоянно находится в самом центре борьбы права с неправом, дозволенного с недозволенным, нравственного с безнравственным" Поэтому, безусловно, адвокатская деятельность является таким видом деятельности, где «элементы нравственно-психологического характера выступают как внутренние компоненты деятельности Объективно это объясняется потенциальной возможностью вторжения в

9 См Воскобитова МР К вопросу классификации видов адвокатской деятельности // Адвокатура Государство Общество Сб мат-лов V ежегодной науч-практ конференции, 2009 г / ФПЛ РФ - М Информ-Право, 2008

10 Приложение № 7 к «Журналу Министерства юстиции» (сентябрь 1897 г) Обсуждение вопроса об изменении в устройстве адвокатуры Высочайшее Учреждение при Министерстве юстиции Комиссия ддз пересмотра законоположений по судебной части - СПб Типография Правительствующего Сената, 1897 С 119

"См Васьковский ЕВ Основные вопросы адвокатской этики - СПб Типографиям Мернушева, 1895 С 1

чувства и переживания людей, вызывать нравственные коллизии, столкновение мотивов и интересов Поэтому регулировать возникающие здесь проблемы призвана мораль»12 Этим и объясняется особое значение этики в деятельности адвоката

Российская адвокатура прошла ряд этапов в своем развитии - присяжная дореволюционная адвокатура, адвокатура советского периода и, наконец, современная российская адвокатура И всегда, на всех этапах, адвокаты в своей деятельности руководствовались не только нормами права, но и этическими нормами

Сегодня одной из задач адвокатуры как важнейшего института гражданского общества является стремление к постоянному совершенствованию, особенно с учетом тех изменений, прежде всего в общественной идеологии, с которыми Россия столкнулась в последнее время В этом процессе особое значение имеет изучение, исследование и анализ положений документов, объединенных названием «Судебные уставы», прежде всего Учреждения судебных установлений, регулировавшего вопросы присяжной адвокатуры, не менее важен и анализ отчетов советов присяжных поверенных, принимаемых ими по результатам рассмотрения дисциплинарных дел, возбуждаемых в отношении присяжных поверенных, где формулировались правила адвокатской профессии и обосновывались значимость и необходимость для института адвокатуры этических норм и принципов

Ключникова Я А Профессиональная юридическая этика теоретический аспект // Мораль и догма юриста, профессиональная юридическая этика Со науч ст -М Эксмо 2008 С 165

контролировать соблюдение адвокатами этических норм и при каких условиях Также необходимо проанализировать, как развивались и изменялись со временем этические нормы и правила по важнейшим вопросам адвокатской деятельности, имеющим особую актуальность в наши дни, в частности проблемы взаимоотношений адвоката с доверителем, выбор дел и способа их ведения, а также вопросы, связанные с гонорарной политикой Также необходимо выявить, какие правила, касающиеся дисциплинарной ответственности присяжных поверенных, позволили присяжной адвокатуре занять достойное место и заслужить доверие общества в XIX веке, какие этические нормы и процедурные правила восприняты сегодня адвокатурой, а что незаслуженно забыто

Исследование вопроса о формировании и развитии этических принципов адвокатской профессии и дисциплинарной ответственности представляет серьезный интерес еще и потому, что совершенствование правозащитной деятельности адвокатуры и законодательства об адвокатуре, в основе своей всегда имело и имеет обобщение опыта работы адвокатов13 Точно так же и совершенствование нравственных правил адвокатской профессии требует обобщения и сравнения того, что было традицией в прошлом, с тем, что есть сегодня, так как адвокатура, как всякая корпорация, вырабатывает обычаи, традиции, правила, «составляющие ее силу, дающие ей нравственное единство, поддерживающие ее, как целое, и руководящие каждым отдельным ее членом»14

Отмечешшми выше обстоятельствами и обусловлена актуальность предпринятого исследования, поскольку доверие общества к адвокатуре как институту гражданского общества и доверие человека к конкретному адвокату зависят от нравственной безупречности, единства адвокатского сообщества в сочетании со строгим подчинением всех и каждого научно обоснованным, этически выверенным правилам адвокатской профессии

13 См Бойков А Д Адвокатура и адвокаты М Юрлитннфорч, 2006 С 6

Арссньсв К К Заметки о русской адвокатуре Обзор деятельности С - Петербургского совета присяжных поверенных за 1866-1874 гт-СПб Типография В Дечякова, 1875 С 3

С учетом того, что только адвокатская этика «может дать адвокату оружие большой социально полезной силы, уберечь начинающего специалиста от глубоких разочарований, подсказать пути истинного морального удовлетворения деятельностью»15, проведенное исследование позволит предложить меры, направленные на улучшение как процессуальных правил привлечения адвокатов к дисциплинарной ответственности, так и норм действующего законодательства об адвокатуре, с целью закрепить в них важнейшие вопросы профессиональной этики адвоката, возникающие и приобретающие особую значимость на современном этапе развития этого института Также проведенное исследование позволит усовершенствовать этические правила адвокатской профессии, закрепленные в Кодексе профессиональной этики адвоката Степень научной разработанности проблемы

С момента учреждения в России независимого института адвокатуры вопросам дисциплинарной ответственности адвоката за нарушение этических правил адвокатской профессии, так же как и самим правилам, придавалось особое значение Поэтому вопросы профессиональной этики и дисциплинарной ответственности адвоката были предметом исследования многих дореволюционных авторов - К К Арсеньева, Е Браверна, ПВ Макалинского, ЕВ Васьковского, ГА Джаншиева, ММ Винавера, ИВ Гессена, А Ф Кони, Д И Невядомского, А IГ Стоянова, М Н Гернета, Л Н Нисселович, П С Цыпкина

В дальнейшем вопросы профессиональной этики рассматривались в фундаментальных работах Н Н Полянского, Д П Ватмана, Я С Киселева, ГФ Горского, Л Д Кокорева, ДП Котова

Истории возникновения и развития адвокатской этики, совершенствованию ее норм посвящены и исследования современных ученых, в частности А Д Бойкова, С Н Гаврилова, М Ю Барщевского

ь Адвокатура в России Учеб пособие для студентов вузов обучающихся по специальности 0Я0501 «юриспруденция»/Под ред А А Власова, О В Исаснковои -М ЮНИТИДАНА, 2008 С 115

Вместе с тем, несмотря на большое количество работ, затрагивающих в той или иной мере вопросы дисциплинарной ответственности и профессиональной адвокатской этики, до настоящего времени не было исследования, в котором бы проводилось историко-правовое сравнение дореволюционных и современных процедурных правил привлечения адвокатов к дисциплинарной ответственности в части полномочий и компетенции советов присяжных поверенных, советов адвокатских палат и квалификационных комиссий как органов корпоративного надзора, а также отдельных, имеющих особую значимость на современном этапе, аспектов адвокатской этики, в частности вопросов о взаимоотношениях адвокатов с доверителями, проблемы выбора дел и способа их ведения, а также вопросов, связанных с гонорарной политикой На наш взгляд, проведение такого историко-правового сравнения носит не юлько историко-теоретический, но и практический характер, так как полученные в результате такого исследования выводы могут способствовать выработке практических рекомендаций, направленных на совершенствование законодательного регулирования и, как следствие, на улучшение функционирования института адвокатуры в России, что будет способствовать повышению общественного доверия к этому институту

Объектом исследования настоящей работы является совокупность общественных отношений, урегулированных правом, возникших в конце XIX - начале XX века в пореформенной России в связи с учреждением института присяжной адвокатуры, и совокупность общественных отношений, складывающихся в современных условиях, которые связаны с корпоративным устройством института адвокатуры, компетенцией органов надзора за деятельностью адвокатов и основными этическими требованиями к адвокатской деятельности

Предметом исследования настоящей работы являются теоретические представления об адвокатской этике, ее возникновение и закономерности развития, теоретические представления о дисциплинарной ответственности,

дореволюционное и современное законодательство об адвокатуре, этические требования к адвокатской профессии, закрепленные в отчетах советов присяжных поверенных и их решениях, вынесенных по конкретным дисциплинарным делам, этические требования к адвокатской деятельности советского периода и закрепленные сегодня в Кодексе профессиональной этики адвоката, а также корпоративные нормативные акты, выработанные адвокатским сообществом, и материалы, характеризующие практическую реализацию указанных норм

Методологической основой исследования служит общенаучный диалектический метод познания социально-экономических, правовых, политических процессов и явлений, когорый позволяет оценить эффективность правовых норм, национальных структур, участвующих в правозащитной деятельности, и институтов гражданского общества

При формулировании и аргументации положений и выводов в диссертации применены современные методы исследования и оценки полученных данных исторический, сравнительно-правовой, формальнологический, конкретно-социологический

Эмпирическая основа исследования, достоверность и обоснованность выводов, сформулированных в работе, обеспечена комплексным подходом к процессу сбора и анализа эмпирического материала и использования современной нормативной базы по исследуемому вопросу В настоящей работе приводится анкетирование 39 президентов адвокатских палат субъектов Российской Федерации и 67 членов квалификационных комиссий, а также 110 практикующих адвокатов

Информационной базой исследования стали федеральные нормативные правовые акты дореволюционной России, федеральные нормативные правовые акты (законы, подзаконные акты), действующие сегодня, решения (постановления), принятые советами присяжных поверенных, и решения, принятые советами адвокатских палат субъектов Российской Федерации

При написании диссертационной работы изучены труды дореволюционных, советских и современных российских адвокатов и процессуалистов, публикации в периодических изданиях (в том числе в журналах «Вестник Федеральной палаты адвокатов», «Адвокат», «Адвокатская практика», «Адвокатские вести», «Журнал российского права», «Адвокатская палата», «Российская юстиция», «Правоведение», «Советская юстиция», «Lex Russica Научные труды МГЮА», «Ученые труды Российской академии адвокатуры и нотариата») Некоторые из рассматриваемых в работе вопросов исследовались путем анализа судебной и адвокатской практики При написании диссертационной работы использовались ресурсы Интернета, материалы правовых информационно-справочных систем «Гарант» и «Консультант Плюс»

Целью настоящей работы является многоаспектное сравнение проблем дисциплинарной ответственности за нарушение этических требований, предъявляемых к адвокатской деятельности присяжного поверенного дореволюционной присяжной адвокатуры, с проблемами дисциплинарной ответственности на современном этапе, а также этических требований, которые должны были соблюдать в своей деятельности присяжные поверенные, с современными этическими требованиями адвокатской профессии

В рамках названной цели перед автором стоят задачи:

1 Выявить причины, вызвавшие необходимость в регулировании адвокатской деятельности не только нормами законодательства, но и этическими нормами

2 Определить начальный момент формирования этических норм адвокатской профессии в России

3 Выявить гарантии возникновения, развития и соблюдения этических норм и правил адвокатской профессии

4 Исследовать и сравнить компетенцию органов надзора за деятельностью присяжных поверенных и их эффективность при разрешении

дисциплинарных дел и выработке этических требований к адвокатской деятельности с деятельностью современных органов корпоративного надзора

5 Провести комплексное сравнение.

- дореволюционного законодательства об адвокатуре в части регулирования вопросов приема в сословие и последствий прекращения статуса присяжного поверенного с нормами современного законодательства, регулирующего эти правоотношения,

- причин, приводящих к отсутствию единообразного понимания этических норм и единообразного применения мер дисциплинарной ответственности в дореволюционной присяжной адвокатуре и в современной адвокатуре,

- этических требований, выработанных советами присяжных поверенных по вопросу о взаимоотношениях присяжного поверенного с доверителями, с современными этическими требованиями к решению данной проблемы,

- этических требований и их развития по вопросу о выборе дел и способе их ведения с современными этическими требованиями в решении данной проблемы,

- этических требований и проблем, возникавших и возникающих при решении проблем гонорарной политики

6 На основе исследования и сравнения выработать практические рекомендации по совершенствованию действующего законодательства об адвокатуре и норм Кодекса профессиональной этики адвоката

Научная новизна исследования заключается в том, что в работе проводится анализ как процедурных особенностей привлечения адвокатов к дисциплинарной ответственности, так и имеющих особую значимость на современном этапе этических аспектов адвокатской деятельности в светс существующих пробелов и недостатков Федерального закона «СК адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее -

Закон об адвокатуре) и Кодекса профессиональной этики адвоката, с позиции их усовершенствования

По результатам проведенного диссертационного исследования на защиту выносятся следующие положения, отражающие позицию автора по исследуемому вопросу:

1 Первая попытка сформулировать основы этических правил адвокатской профессии была предпринята в России еще до учреждения независимого института присяжных поверенных - в 1820 году на уровне законодательства были предложены минимальные требования, предъявляемые обществом к лицам, оказывающим юридическую помощь На наш взгляд, это произошло потому, что история доказала власти, что адвокатская деятельность, если она осуществляется в отсутствии элементарных этических норм и требований, а также в отсутствии ответственности за их нарушение, не позволяет адвокатуре нормально существовать и эффективно осуществлять возложенные на нее обществом задачи Вместе с тем этот период времени не может быть определен как начало формирования этических норм и правил адвокатской деятельности, поскольку предложенный правительством законопроект не был принят Однако попытка еще до учреждения института присяжных поверенных на законодательном уровне установить первые этические правила адвокатской профессии, на наш взпяд, свидетельствует о том факте, что и государство, и общество при отсутствии этического регулирования адвокатской деятельности и адвокатуры остро ощущали явную угрозу со стороны представителей и правозаступников общественно значимым ценностям, прежде всего таким, как права человека и правосудие

2 В течение всего дореформенного периода к лицам, оказывающим правовую помощь, никакие; нравственные требования не предъявлялись Однако начальным моментом формирования этических норм адвокатской профессии является не учреждение института адвокатуры в 1864 году, а создание и деятельность советов присяжных поверенных, так как принцип

корпоративности организации адвокатуры является гарантией возникновения, развития и соблюдения правил адвокатской профессии С первых дней учреждения адвокатуры в России только советы присяжных поверенных как органы корпоративного управления адвокатским сообществом смогли стать создателями и хранителями адвокатских этических норм и правил

3 Совершение адвокатом дисциплинарного проступка, явившегося основанием для принятия решения о лишении его статуса адвоката, так же как и совершение уголовного преступления, должно приводить к неблагоприятным последствиям К таким неблагоприятным последствиям должен относиться запрет адвокату повторно приобретать статус адвоката после принятия решения о прекращении статуса адвоката

С целью получения информации о лицах, в отношении которых было принято решение о прекращении статуса адвоката, необходимо обязать советы адвокатских палат субъектов Российской Федерации незамедлительно передавать эту информацию в Федеральную палату адвокатов Российской Федерации (далее — ФПА РФ)

Совет ФПА РФ в свою очередь должен создать и вести Всероссийский реестр лиц, лишенных статуса адвоката, размещенный на его сайте

Для реализации указанных изменений необходимо п 3 ст 37 Закона об адвокатуре дополнить пп 8 (1) следующего содержания «ведет Всероссийский реестр лиц, лишенных статуса адвоката, который размещается на сайте Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации для постоянного и оперативного доступа к информации квалификационных комиссий адвокатских палат субъектов Российской Федерации» Также, необходимо ст 10 Закона об адвокатуре дополнить пЗ (1) следующего содержания «Квалификационная комиссия организует проверку данных о том, что в отношении лица, претендующего на приобретение статуса адвоката, советами адвокатских палат субъектов Российской Федерации, не

принимались решения о прекращении статуса адвоката» Кроме того, п 4 ст 17 Закона об адвокатуре необходимо изложить в следующей редакции «О принятом в соответствии с пунктами 1 и 2 настоящей статьи решении совет в десятидневный срок со дня его принятия уведомляет в письменной форме лицо, статус адвоката которого прекращен, за исключением случая прекращения статуса адвоката по основанию, предусмотренному подпунктом 3 пункта 1 настоящей статьи, Федеральную палату адвокатов Российской Федерации, соответствующее адвокатское образование, а также территориальный орган юстиции, который вносит необходимые изменения в региональный реестр»

4 Принятие законодательных изменений, в соответствии с которыми на приобретение статуса адвоката не могут претендовать лица, в отношении которых советами адвокатских палат были приняты решения о прекращении статуса адвоката по основаниям, предусмотренным п2 ст 17 Закона об адвокатуре, усиливает значимость вопроса о лишении статуса адвоката Поэтому, на наш взгляд, такое решение совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации должен принимать не простым большинством голосов, а единогласно

Для реализации этого предложения п 6 ст 31 Закона об адвокатуре необходимо изложить в следующей редакции «Решения совета, за исключением решений о прекращении статуса адвоката, принимаются простым большинством голосов членов совета, участвующих в заседании Решения совета о прекращении статуса адвоката принимается единогласно членами совета, участвующими в заседании Решения совета являются обязательными для всех членов адвокатской палаты»

5 Сравнивая процессуальные аспекты дисциплинарной власти советов присяжных поверенных, действовавших в дореволюционной России, и процессуальные правила, закрепленные сегодня в Кодексе профессиональной этики, необходимо отметить, что сегодня совет адвокатской палаты не наделен правом по собственной инициативе

возбуждать дисциплинарное производство в отношении адвокатов Это приводит к тому, что прекращение уголовного преследования в отношении адвоката по нереабилитирующим основаниям либо наличие оправдательного приговора при явном нарушении им норм профессиональной этики из-за отсутствия формального повода (сообщение суда в адрес совета) не могут стать предметом разбирательства квалификационной комиссии и совета адвокатской палаты На основании изложенного с учетом позиции, высказанной советами присяжных поверенных о том, что «наблюдение совета должно простираться не только на соблюдение присяжным поверенным интересов своих доверителей и порученных его защите подсудимых, но и вообще на все его поступки, могущие иметь влияние на степень доверия к нему со стороны общества, перед которым совет, допустивший известное лицо в среду присяжных поверенных, принимает тем самым на себя ответственность»16, необходимо обязать президентов адвокатских палат в случае наличия информации о нарушении адвокатом норм профессиональной этики вносить по собственной инициативе представление о возбуждении дисциплинарного производства в отношении адвоката

С этой целью необходимо дополнить п 7 ст 31 Закона об адвокатуре словами «Президент адвокатской палаты по собственной инициативе вносит представление о возбуждении дисциплинарного производства в отношении адвоката в случае наличия информации о нарушении адвокатом Кодекса профессиональной этики адвоката»

6 Анализ принимаемых советами присяжных поверенных решений по дисциплинарным делам показывает, что по ряду вопросов позиции разных советов не совпадали Препятствием для развития единых этических правил адвокатской профессии являлась разрозненность адвокатской корпорации

16 ^ . _

Свод законоположении о присяялои и частной а,№окатуре с разъяснениями по решениям

Правительствующего Сената с извлечениями из законодательных материалов и проекта новой редакции

Учреуьдепий судебных установлений и с приложением программ испытаний на звание частного поверешюго

при мировых и общих судебных установтениях/Сост ПС Цыпкин - СПб Законоведение, 1916 С 58

Несмотря на то, что в настоящее время дисциплинарная власть в отношении адвокатов принадлежит квалификационным комиссиям и советам адвокатских палат субъектов Российской Федерации, а институт адвокатуры объединен на общенациональном уровне, дисциплинарная практика каждой палаты, как и ранее, складывается автономно Для единообразного применения мер дисциплинарного взыскания и единообразного подхода к решению вопроса о нарушении адвокатом норм профессиональной этики необходимо создать Высшую квалификационную комиссию ФПА РФ, с правом пересмотра решений, принятых по дисциплинарным делам советами адвокатских палат субъектов Российской Федерации, так как именно в результате пересмотра решений по дисциплинарным делам комиссия сможет принимать корпоративные нормативные акты, обеспечивающие единообразное понимание и применение этических правил адвокатской профессии, способствующие совершенствованию правоприменения в сфере дисциплинарного производства

7 Доверие, как основа взаимоотношений адвоката с доверителем, незыблемое правило, сформулированное присяжной адвокатурой и полностью воспринятое сегодня, требует, чтобы право защитника действовать вопреки воле доверителя могло быть предоставлено ему лишь в том случае, если его подзащитным является лицо несовершеннолетнее, которое в силу отсутствия жизненного опыта, особенностей возрастного развития может принимать за более «высокие ценности» сиюминутные интересы, не обладающие вообще никакой ценностью В иных случаях расхождение с позицией подзащитного, даже в случае убежденности в его самооговоре, для адвоката этически недопустимо На основании изложенного необходимо подпункт 3 пункта 4 статьи 6 Закона об адвокатуре изложить в следующей редакции «3) занимать позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора несовершеннолетнего доверителя»

8 В современной адвокатуре, при решении вопросов, связанных с приобретением статуса адвоката, не предусмотрено никаких механизмов, позволяющих сделать вывод о наличии либо отсутствии у кандидата ряда существенных личностных качеств, жизненно необходимых адвокату, тогда как научный подход при отборе кадров осознанно используется при формировании, например, органов прокуратуры, суда, МВД Такой же подход должен быть и к формированию адвокатского корпуса, поскольку морально-психологическая незрелость личности приводит к допущению безнравственности, нарушению адвокатской этики При решении вопросов о допуске к квалификационному экзамену необходим психологический отбор, который должен заключаться в тестировании с целью выявления особо значимых для профессии адвоката личностных качеств

На основании изложенного необходимо изложить п 1 ст. 9 Закона об адвокатуре в следующей редакции «1 Статус адвоката в Российской Федерации вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности и прошедшее тестирование», далее по тексту

Теоретическая и практическая значимость диссертационного исследования

В результате исследования получены новые данные и обобщения, которые могут быть использованы для дальнейшего формирования и совершенствования нравственно-правовых основ адвокатской деятельности

Практическая значимость исследования заключается в том, что сделанные в нем рекомендации могут быть использованы при совершенствовании

- законодательства об адвокатуре,

- норм Кодекса профессиональной этики адвоката,

- практической деятельности органов корпоративного надзора,

что будет способствовать как повышению эффективности функционирования института адвокатуры, обеспечивающего реализацию гарантированного Конституцией Российской Федерации права граждан на квалифицированную юридическую помощь, так и повышению доверия со стороны общества к институту адвокатуры и, следовательно, повышению общей правовой культуры

Апробация результатов исследования осуществлена автором на научно-практической конференции по теме «Адвокатура Государство Общество», организованной Федеральной палатой адвокатов РФ и прошедшей в Москве в 2009 году Результаты проведенного исследования, сформулированные на их основе выводы, предложения и рекомендации обсуждались на кафедре адвокатуры и нотариата Российской академии адвокатуры, использовались при подготовке научных публикаций

Структура диссертации определена логикой построения Кодекса профессиональной этики, содержащего как этические нормы и правила адвокатской профессии, так и процедурные аспекты дисциплинарной ответственности за их нарушение, и предопределена целью и вытекающими из нее задачами исследования

Диссертация состоит из введения, двух глав и заключения Диссертация содержит список использованных источников, литературы и приложение, состоящее из анкет, адресованных президентам региональных адвокатских палат и членам квалификационных комиссий, а также практикующим адвокатам

Содержание работы

Во введении обосновываются актуальность темы диссертации, теоретическая и практическая значимость, раскрываются цели, задачи и эмпирическая база исследования, определяются объект и предмет, методика и методология, нормативная и теоретическая основы исследования, степень научной разработанности темы, показывается научная новизна работы, формулируются основные положения, выносимые на защиту, приводятся

данные об апробации результатов диссертационного исследования и о структуре работы

Первая глава работы «Условия возникновения, развития и соблюдения этических правил адвокатской профессии» состоит из четырех параграфов

В первом параграфе «Этика правозаступничества и представительства в России (до учреждения независимою института присяжных поверенных по Учреждению судебных установлений 1864 г)» на основании анализа дореформенных нормативных актов и теоретических источников можно сделать вывод, что в России формирование адвокатских этических норм и правил началось с конца XIX - начала XX века, поскольку именно в этот период времени впервые были предприняты попытки упорядочить адвокатскую деятельность, учредить организованный и законодательно урегулированный институт адвокатуры, а также создать структуры, в компетенцию которых входил бы контроль и надзор за адвокатской деятельностью Этические нормы и правила адвокатской профессии, в частности ряд важнейших этических требований, регламентирующих деятельность судебных представителей (стряпчих), должен был быть закреплен в проекте закона, подготовленною в феврале 1820 года

Во втором параграфе «Предпосылки возникновения этических норм и правил адвокатской профессии» анализируются причины и условия, объективно вызвавшие необходимость учреждения института присяжной адвокатуры, и делается вывод, что для возникновения и развития профессиональной этики важным является не только решение о создании присяжной адвокатуры и законодательное регулирование ее деятельности, но и организационные принципы учреждения этого института Без правильно организованной адвокатуры не только не могут соблюдаться нормы профессиональной этики, они не могут и появиться

В третьем параграфе «Дисциплинарная практика суда и совета присяжных поверенных» проводится анализ практического положения, сложившегося после принятия и введения в действие Учреждения судебных

установлений, который не позволяет согласиться с утверждением некоторых исследователей истории адвокатуры о том, что учрежденный в 1864 году институт присяжных поверенных был независимой корпорацией, поскольку более половины присяжных поверенных находилось под дисциплинарной властью судов Анализируя деятельность судов в качестве органов корпоративного надзора и сравнивая ее с деятельностью советов в этой области, можно сделать вывод, что исполнение судами полномочий советов присяжных поверенных и их отделений не способствовало развитию этических правил адвокатской профессии Это было связано с тем, что суды не считали себя обязанными заботиться о чести и достоинстве адвокатского сословия, применяли дисциплинарную власть лишь в случаях прямого нарушения присяжными поверенными норм законодательства Не способствовал развитию этических принципов и правил адвокатской профессии и закрытый характер деятельности судов в качестве органов надзора за присяжными поверенными

В четвертом параграфе «Компетенция советов присяжных поверенных» анализируется деятельность советов присяжных поверенных по важнейшим вопросам, входящим в их компетенцию Прежде всего, их взгляды и подходы к формированию сословия присяжных поверенных, а также взгляды и подходы к рассмотрению жалоб на действия присяжных поверенных, наблюдение за точным исполнением ими законов, установленных правил и вссх принимаемых ими на себя обязанностей, а также наложение взысканий на виновных, вплоть до исключения присяжного поверенного из сословия Деятельность советов присяжных поверенных в качестве органов, принимающих решения о приеме в состав сословия, о наложении дисциплинарных взысканий и лишении статуса присяжных поверенных, явилась гарантией того, что постепенно в российской адвокатуре сложились великолепные традиции корпоративной чести, высокой культуры, независимости, смелости, мужества, которые адвокатское сословие никому не позволяло нарушать и свято оберегало

Однако анализ решений, принимаемых советами присяжных поверенных по дисциплинарным делам, показывает, что по ряду вопросов позиции разных советов не совпадали Препятствием для развития единых этических правил адвокатской профессии являлась разрозненность адвокатской корпорации.

Глава вторая «Этические правила актуальных аспектов адвокатской деятельности: истории и современность» состоит из трех параграфов

Первый параграф «Этические правила взаимоотношений присяжных поверенных с доверителями» посвящен исследованию принципа доверия -основного во взаимоотношениях адвоката с доверителем, этических требований о сохранении адвокатской тайны, проблем независимости адвоката при выборе позиции по делу и его ведении При сравнении позиций, высказанных по этим вопросам советами присяжных поверенных, и их сопоставлении с сегодняшними этическими правилами во взаимоотношениях адвоката с доверителями обращает на себя внимание факт полной преемственности принципа доверия, сформулированного советами присяжных поверенных, в качестве основы таких взаимоотношений Вместе с тем в параграфе анализируются современные проблемы, которые могут подорвать такое доверие К ним относятся проблемы назначения защитника по уголовным делам не адвокатскими палатами, а непосредственно следователями и попытки создания государственной адвокатуры

Второй параграф «Этические принципы и подходы к проблеме выбора и ведения дел» посвящен исследованию развития взглядов присяжной адвокатуры относительно этики выбора дел и способов его ведения, здесь рассматриваются точки зрения представителей теории разборчивости и теории закономерности, а также их взгляды на роль и обязанности адвоката, понятие и содержание профессиональной этики, так как именно от ответов на эти вопросы зависит подход к проблеме выбора уголовных дел и подходы к проблеме выбора гражданских дел присяжной адвокатурой Несмотря на это, при принятии поручения на ведение дел как уголовных, так и гражданских по соглашению советы исходили из обязанности присяжного

поверенного крайне осмотрительно относиться к выбору дел и наличию критерия для такого выбора, которым являлось убеждение присяжного поверенного в отсутствии вины подзащитного или в правоте гражданского дела Советы присяжных поверенных неоднократно отмечали, что рассмотрение вопроса о выборе дел в порядке дисциплинарного производства не должно относиться к компетенции совета, поскольку он не в состоянии проверить наличие или отсутствие убеждения Вместе с тем вопрос о средствах защиты и способах ведения дел неоднократно являлся предметом рассмотрения советами В параграфе также анализируются точки зрения на проблему выбора и ведения дел ученых советского времени и современные подходы к ее решению

Третий параграф «Этические правила по вопросам вознаграждения» посвящен одному из сложнейших аспектов адвокатской деятельности -вопросу об адвокатском гонораре, который всегда был и остается наиболее деликатным и сложным в этическом плане, недаром Правительствующий Сенат в 1903 году назвал действия присяжных поверенных при определении и назначении гонорара «существенными действиями . и притом такими, которыми нередко лучше всего освещаются нравственные свойства присяжного поверенного»17 В параграфе определяется значение таксы вознаграждения присяжных поверенных, этические правила при назначении вознаграждения, взгляды различных советов на вопрос о зависимости размера вознаграждения от результатов по делу, который является крайне сложным не только с юридической, но что самое главное — с этической точки зрения, поэтому и сегодня, как и несколько веков назад, такой критерий определения гонорара, то есть зависящего от результата, полученного при участии адвоката по делу, вызывает споры и разногласия Особое внимание уделяется проблемам принудительного взыскания гонорара Действующее

17 Свод законопочожений о присяжной и частной адвокатуре с разъяснениями по решениям Правительствующего Сената, с извлечениями из законодательных материалов и проекта повой редакции Учреждений судебных устаиовчепий и с приложением программ испытаний на звание частного поверенного при мировых и общих судебных установлениях /Сост ПС Цыпкин - СПб Законоведение, 1916 С 136

во времена присяжной адвокатуры законодательство, так же как и современное, предусматривало возможность взыскания гонорара в судебном порядке, хотя сами советы присяжных поверенных считали это крайне нежелательным, так как предъявление таких исков роняло достоинство адвокатов При этом советы присяжных поверенных считали абсолютно недопустимым взыскание неустойки с доверителя и разглашение его тайн Современные исследователи адвокатуры в вопросе о возможности взыскания гонорара в принудительном порядке, где правовая сторона дела урегулирована нормами гражданского законодательства, а этическая сторона не урегулирована вовсе, придерживаются несколько иных взглядов, чем адвокаты дореволюционной России Кроме того, отсутствие этических правил этого аспекта адвокатской деятельности, по нашему мнению, составляет существенный пробел, который должен быть восполнен

В заключении подводятся итоги диссертационного исследования, формулируются основные результаты, определяющие его научную новизну, излагаются предложения по совершенствованию законодательства и норм кодекса корпоративной этики

По теме диссертации опубликованы следующие работы: Статьи, опубликованные в ведущих рецензируемых научных журналах и изданиях, указанных в перечне Высшей аттестационной комиссии

1 Азаров Д Н Установление основ этических правил адвокатской профессии в России // Адвокатская практика 2009 № 4 (0 2 а л)

2 Азаров Д Н Гонорар адвокага история и современность // Черные дыры в российском законодательстве 2009 № 4 (0 2 ал)

3 Азаров ДНК вопросу о гонораре успеха // Бизнес в законе 2009 № 4 (0 3 ал)

Иные публикации

4 Азаров ДНК вопросу о доверии и независимости адвоката // Адвокатура Государство Общество Сб мат-лов Всероссийских научно-практических конференций, 2009 г / ФПА РФ - М Информ-Право, 2009 (0 3 а л )

5 Азаров Д Н К вопросу о надлежащем устройстве как гарантии единообразного понимания и применения этических норм и правил адвокатской профессии //Адвокатура Государство Общество Сб мат-лов Всероссийских научно-практических конференций, 2009 г / ФПА РФ - М Информ-Право, 2009 (0 3 а л )

6 Азаров ДН Об истории этических норм и правил //Адвокатские вести 2009 №9/10. (0 2 а л)

7 Азаров Д Н Роль советов присяжных поверенных в формировании норм и принципов адвокатской этики // Адвокатские вести 2009 № 9/10. (0 3 а л )

8 Володина С И, Азаров Д Н Этические требования при определении гонорара // Пробелы в российском законодательстве 2009 № 4 (0 4 а л )

Подписано в печать 2 ноября 2009 года Формат бумаги 60x90/16 Объем 1,5 п.л Тираж 150 экз Заказ №38363-1

Отпечатано в типографии «Диджитал Экспресс», г. Москва, Проспект Мира, дом 56 (495)775-08-00,933-87-68,937-63-50 www digipress ru

СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ
по праву и юриспруденции, автор работы: Азаров, Денис Николаевич, кандидата юридических наук

ВВЕДЕНИЕ.

Глава 1. УСЛОВИЯ ВОЗНИКНОВЕНИЯ, РАЗВИТИЯ И СОБЛЮДЕНИЯ ЭТИЧЕСКИХ ПРАВИЛ АДВОКАТСКОЙ ПРОФЕССИИ.

1.1 Этика правозаступничества и представительства в России (до учреждения независимого института присяжных поверенных по Учреждению судебных установлений 1864 г.).

1.2. Предпосылки возникновения этических норм и правил адвокатской , профессии.

1.3. Дисциплинарная практика суда и совета присяжных поверенных.

1.4. Компетенция советов присяжных поверенных.

Глава 2. ЭТИЧЕСКИЕ ПРАВИЛА АКТУАЛЬНЫХ АСПЕКТОВ АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ:

ИСТОРИЯ II СОВРЕМЕННОСТЬ.

2.1. Этические правила взаимоотношений присяжных поверенных с доверителями.

2.1.1. Этические требования о сохранении адвокатской тайны.

2.1.2. Проблемы независимости адвоката при выборе позиции по делу и его ведении.

2.1.3. Проблемы назначения защитника по уголовным делам.

2.1.4. Доверие как основа адвокатской профессии и государственная адвокатура.

2.2. Этические принципы и подходы к проблеме выбора и ведения

2.2.1. Теории разборчивости и закономерности.

2.2.2. О роли и обязанностях адвоката, понятии и содержании профессиональной этики.ИЗ

2.2.3. Подходы к проблеме выбора уголовных дел присяжной адвокатуры.

2.2.4. Подходы к проблеме выбора гражданских дел присяжной адвокатуры.

2.2.5. Развитие теории выбора дел.

2.2.6.Профессиональный психологический отбор претендентов на статус адвоката.

2.3. Этические правила и вопросы вознаграждения.

2.3.1. Временная такса вознаграждения 1868 года.

2.3.2. Этические правила при назначении вознаграждения.

2.3.3. Современное регулирование и перспективы гонорарной политики.

2.3.4. Современные тенденции получения «гонорара успеха».

2.3.5. Принудительное взыскание гонорара.

ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ
по теме "Формирование профессиональных этических правил и дисциплинарной ответственности адвоката"

Актуальность темы диссертационного исследования

При определении места адвокатов в общественной жизни любого государства, стремящегося стать правовым, в Общем Кодексе правил для адвокатов стран Европейского сообщества отмечается, что «адвокату уготована особая роль. Его обязанности не ограничиваются добросовестным исполнением своего долга в рамках закона. Адвокат должен действовать в интересах права в целом, точно так же, как и в интересах тех, чьи права и свободы ему доверено защищать; не только выступать в суде от имени клиента, но и оказывать ему юридическую помощь в виде советов и консультаций. В связи с этим на адвоката возлагается целый комплекс обязательств как юридического, так и морального характера, зачастую вступающих во взаимное противоречие»1.

Целый комплекс обязательств, в том числе и морального характера, общество возлагает и на российскую адвокатуру, поскольку именно на этот институт гражданского общества возложена важнейшая, государственно-значимая обязанность оказывать каждому нуждающемуся квалифицированную юридическую помощь, и именно от этого института зависит реальная возможность реализовать конституционно закрепленное право каждого на правовую помощь.

1 Общий Кодекс правил для адвокатов стран Европейского сообщества, принят Советом Коллегии адвокатов и юридических обществ Европейского Союза 28 октября 1988 г. (Франция, Страсбург// См.: Электронное приложение к: «Мораль и догма юриста: Профессиональная юридическая этика»: Сборник науч. статей. -М.: Экслю, 2008. обществом квалифицированной юридической помощи. Граждане нуждаются в специалистах, способных квалифицированно оказывать юридическую помощь во всех видах процессов, поскольку состязательный процесс, каков бы ни был суд, по форме невозможен без активного участия двух сторон, то есть правосудие невозможно без защитника и обвинителя. Кроме того, граждане испытывают потребность в квалифицированной юридической помощи и при взаимоотношениях с органами государственной власти, так как значительная часть юридической помощи оказывается адвокатами доверителям при представительстве их интересов в государственных органах по самым разным вопросам 2.

Следовательно, общество 1гуждается в высококвалифицированных юристах, целью деятельности которых является защита прав человека.

Но любого человека, который в силу жизненных обстоятельств вынужден обращаться за помощью к адвокату, волнует вопрос: может ли он доверять адвокату. И ответ на этот вопрос зависит не только от профессиональных знаний адвоката, но и от его профессиональной нравственности, поскольку «профессия адвоката несет важную социальную функцию, является одной из главных гарантий надлежащего уровня защиты прав и свобод граждан и требует от ее представителей благородства и человечности»3.

Вместе с тем если глубокие юридические знания, высокая квалификация находятся на вооружении безнравственных лиц, которым законом предоставлено право оказывать юридическую помощь, то это не только приводит к снижению уровня доверия к институту адвокатуры, но и несет реальную угрозу правосудию, а следовательно, и обществу в целом. Отсюда значение и постоянная актуальность вопросов этики в деятельности адвоката и ответственность за нарушение ее норм.

2 Адвокат: навыки профессионального мастерства / Под ред. Л.А. Воскобитовон, И.Н. Лукьяновой, ЛЛ. Михайловой. - М.: Волтерс Клувер, 2006. С.515.

3 Фальфушннскнй Р.В. Правила адвокатской этики. Актуальные проблемы государства и права на современном этапе / Мат-лы межд. науч. конференции студентов и аспирантов (Минск, 27-28 октября 2000 г.). М.:Серебряная Стрела, 2001. С. 327.

Как отмечает ряд исследователей, «адвокаты начинают истреблять друг друга, погрязая в интригах, сплетнях, неуважительных публичных отзывах друг о друге. Процветают перехват клиентов и взаимные оскорбления.

Формируется психология волка-одиночки, для которого ничто и никто не указ»4. «Во многом своеобразно поведение лиц, уволенных из органов по отрицательным мотивам и далее пришедших в адвокатуру. Именно такие лица, будучи адвокатами, часто бывают беспринципными, обладают чаще всего более низким уровнем квалификации и самодисциплины, что влечет соответствующие виды нарушений»5. «Необходимо признать, что современная российская адвокатура не в полной мере способна отвечать на существующие вызовы современных правовых реалий. Нравственный уровень состояния современной адвокатской корпорации в России трудно б назвать достойным» .

Справедливость этих слов подтверждается следующей статистикой: на адвокатов было подано жалоб: в 2006 году — 8 993, 2007 году — 8 724, 2008 году — 10 286, по которым было возбуждено дисциплинарных производств: в 2006 году - 4 646, 2007 году - 4 449, 2008 году - 4 760. Меры дисциплинарной ответственности применены: в 2006 году — к 2 692, 2007 году — к 2 352, 2008 году — к 2 328 адвокатам, в том числе прекращен статус в 2006 году - 556, 2007 году - 440, 2008 году - 498 адвокатов.

Адвокатура в России: Учеб. для вузов / Под ред. проф. Демидовой Л.А., Сергеева В.И. 2-е изд., перераб. и доп. - М: Юстнцииформ, 2005. С. 424.

5 Гармаев Ю.П. Незаконная деятельность адвоката в уголовном процессе: Учеб. — М.: Экзамен. 2005. С. 82.

6 Гаврнлов С.Н. Развитие адвокатской этики в России (исторический аспект) //Мораль и догма юриста: Профессиональная юридическая этика: Сборник науч. статей. - М.: Эксмо, 2008. С. 198-199.

В том числе территориальные органы Федеральной регистрационной службы направили в адвокатские палаты в 2007 году 324 сообщения о фактах нарушения адвокатами профессиональных обязанностей, по результатам рассмотрения которых к дисциплинарной ответственности привлечено 95 адвокатов и 32 из них лишены статуса адвоката7.

Вместе с тем достижение идеалов правового государства возможно не столько при обновлении правовой регламентации всех сторон государственной и общественной жизни, изменении стиля и методов работы государственных органов, сколько при высоком общественном доверии к институту адвокатуры, основой которого являются высокие этические требования, предъявляемые к адвокатам. «Построение правового демократического государства в нашей стране и решение связанных с этим задач обновления всех сфер жизнедеятельности общества настоятельно выдвигают в числе кардинальных проблем проблему использования нравственно-правовых средств при реализации прав человека»8, прежде всего в деятельности адвокатов. Это связано с тем, что в правовом государстве основой основ является человек, его права и законные интересы, для защиты которых и создан институт адвокатуры. Но адвокатура, свободная от нравственной ответственности за свои действия, на доверие общества рассчитывать не вправе. Доверие к адвокатуре со стороны общества опирается на мнение о поведении каждого адвоката, являющегося членом корпорации. Доверие нельзя провозгласить, закрепить нормами закона, доверие можно заслужить, четко исполняя возложенные на адвокатов обязанности.

Однако сложность законодательной регламентации адвокатской деятельности заключается в том, что деятельность адвоката чрезвычайно

Адвокатура в цифрах (сведения предоставлены Управлением по адвокатуре и адвокатской деятельности ФПА РФ для публикации в «Вестнике ФПА РФ»),

8 Гуськова А.П. Нравственные начала реализации прав человека в уголовном судопроизводстве //

Проблемные вопросы законотворческой и правоприменительной деятельности в России на рубеже нового тысячелетия: Сборник науч. трудов /Под ред А.П. Гуськовой. - Оренбург: Изд. центр ОГАУ, 2001. С. 95. разнообразна и сложна9. Перед адвокатом стоит как задача помощи гражданину по конкретному делу или вопросу, так и задача формирования у него правосознания, то есть стойкой потребности соотносить свои действия и поступки с предписаниями закона. Поэтому адвокатская деятельность, как отмечалось уже в XIX веке Комиссией для пересмотра законоположений по судебной части, «подчиняется не одним только постановлениям закона, но, кроме того, и притом в несравненно большей степени, установившимся обычаям и понятиям профессиональной чести»10.

Особое значение этики в деятельности адвоката было осознано еще до учреждения независимого адвокатского сословия, а особую актуальность эта проблема приобрела незамедлительно после учреждения в нашей стране института адвокатуры. «Без преувеличения можно сказать, что ни одна профессия не представляет для нравственности занимающихся ею лиц таких соблазнов, как адвокатура. Это зависит от многих причин. Прежде всего, адвокат, по самому характеру своей деятельности, обязан вращаться в сфере, которая изобилует подводными камнями, совершенно неизвестными представителям других либеральных профессий. В качестве защитника прав п интересов судящихся лиц, ои постоянно находится в самом центре борьбы права с неправом, дозволенного с недозволенным, нравственного с безнравственным»11. Поэтому, безусловно, адвокатская деятельность является таким видом деятельности, где «элементы нравственно-психологического характера выступают как внутренние компоненты деятельности. Объективно это объясняется потенциальной возможностью вторжения в чувства и переживания людей, вызывать нравственные коллизии, столкновение мотивов и интересов. Поэтому регулировать

См.: Воскобнтова MP. К вопросу о классификации видов адвокатской деятельности П Адвокатура. Государство. Общество: Сб. ыат-лов V ежегодной научно-практ. конференции, 2008 г. / ФПА РФ. — М.: Информ-Право, 2008.

10 Приложение к № 7 Журнала Министерства юстиции (сентябрь 1897 г.). Обсуждение вопроса об изменении в устройстве адвокатуры. Высочайшее Учреждение при Министерстве юстиции. Комиссия для пересмотра законоположений по судебной части. СПб.: Tim. Правительствующего сената, 1897. С. 119.

11 Васьковский Е-В. Основные вопросы адвокатской этики. СПб.: Тип. М. Меркушева, 1895. С. 1. возникающие здесь проблемы призвана мораль»12. Этим и объясняется особое значение этики в деятельности адвоката.

Российская адвокатура прошла ряд этапов в своем развитии — присяжная дореволюционная адвокатура, адвокатура советского периода и, наконец, современная российская адвокатура. И всегда, на всех этапах, адвокаты в своей деятельности руководствовались не только нормами права, но и этическими нормами.

Сегодня одной из задач адвокатуры как важнейшего института гражданского общества является стремление к постоянному совершенствованию, особенно с учетом тех изменений, прежде всего в общественной идеологии, с которыми Россия столкнулась в последнее время. В этом процессе особое значение имеет изучение, исследование и анализ положений документов, объединенных названием «Судебные уставы», прежде всего Учреждения судебных установлений, регулировавшего вопросы присяжной адвокатуры. Не менее важен и анализ отчетов советов присяжных поверенных, принимаемых ими по результатам рассмотрения дисциплинарных дел, возбуждаемых в отношении присяжных поверенных, где формулировались правила адвокатской профессии и обосновывались значимость и необходимость для института адвокатуры этических норм и принципов.

Поэтому, на наш взгляд, сегодня чрезвычайно актуально и с теоретической, и с практической точек зрения провести анализ богатейшего опыта, накопленного нашими предшественниками. Прежде всего исследовать вопросы о том, какие причины вызывают необходимость в адвокатской этике вообще, как зарождались и возникали правила адвокатской профессии, какие органы в состоянии выработать и контролировать соблюдение адвокатами этических норм и при каких условиях. Также необходимо проанализировать, как развивались и изменялись со временем этические нормы и правила по важнейшим

12 Ключникова Я.А. Профессиональная юридическая этика: теоретический аспект // Мораль ц догма юриста: Профессиональная юридическая этика: Сб. науч. статен. - М.: Эксмо, 2008. С. 165. вопросам адвокатской деятельности, имеющим особую актуальность в наши дни, в частности, проблемы взаимоотношений адвоката с доверителем, выбор дел и способов их ведения, а также вопросы, связанные с гонорарной политикой. Необходимо выявить, какие правила, касающиеся дисциплинарной ответственности присяжных поверенных, позволили присяжной адвокатуре заслужить доверие общества в XIX веке и занять достойное место там, какие этические нормы и процедурные правила восприняты сегодня адвокатурой, а что незаслуженно забыто.

Исследование вопроса о формировании и развитии этических принципов адвокатской профессии и дисциплинарной ответственности представляет еще серьезный интерес и потому, что совершенствование правозащитной деятельности адвокатуры и законодательства об адвокатуре в основе своей всегда имело и имеет обобщение опыта работы адвокатов13. Точно так же и совершенствование нравственных правил адвокатской профессии требует обобщения и сравнения того, что было традицией в прошлом, с тем, что есть сегодня, так как адвокатура, как всякая корпорация, вырабатывает обычаи, традиции, правила, «составляющие ее силу, дающие ей нравственное единство, поддерживающие ее, как целое, и руководящие каждым отдельным ее членом»14.

Отмеченными выше обстоятельствами и обусловлена актуальность предпринятого исследования, поскольку доверие общества к адвокатуре как институту гражданского общества и доверие человека к конкретному адвокату зависят от нравственной безупречности, единства адвокатского сообщества в сочетании со строгим подчинением всех и каждого научно обоснованным, этически выверенным правилам адвокатской профессии.

1 БоГисов А.Д. Адвокатура и адвокаты. М.: Юрлштшформ, 2006. С. 6.

14 Арсеньев К.К. Заметки о русской адвокатуре. Обзор деятельности С.- Петербургского совета присяжных поверенных за 1866-1874 гг. СПб.: Тип. В. Демякова, 1875. С. 3. морального удовлетворения деятельностью»15, проведенное исследование позволит предложить меры, направленные на улучшение процессуальных правил привлечения адвокатов к дисциплинарной ответственности и норм действующего законодательства об адвокатуре, с целью закрепить в них важнейшие вопросы профессиональной этики адвоката, возникающие и приобретающие особую значимость на современном этапе развития этого института. Также проведенное исследование позволит усовершенствовать этические правила адвокатской профессии, закрепленные в Кодексе профессиональной этики адвоката.

Степень научной разработанности проблемы

С момента учреждения независимого института адвокатуры вопросам дисциплинарной ответственности адвоката за нарушение этических правил адвокатской профессии, так же как и самим правилам, придавалось особое значение. Поэтому вопросы профессиональной этики и дисциплинарной ответственности адвоката были предметом исследования многих дореволюционных авторов — К.К. Арсеньева, Е. Браверна, П.В. Макалинского, Е.В. Васьковского, Г.А. Джаншиева, М.М. Винавера, И.В. Гессена, А.Ф. Кони, Д.И. Невядомского, А.Н. Стоянова, М.Н. Гернета, JI.H. Нисселович, П.С. Цыпкнна.

В дальнейшем вопросы профессиональной этики рассматривались в фундаментальных работах Н.Н. Полянского, Д.П. Ватмана, Я.С. Киселёва, Г.Ф. Горского, Л.Д. Кокорева, Д.П. Котова.

Истории возникновения и развития адвокатской этики, совершенствования ее норм посвящены и исследования современных ученых, в частности А.Д. Бойкова, С.Н. Гаврилова, М.Ю. Барщевского.

Вместе с тем, несмотря на большое количество работ, освещающих в той или иной мере вопросы дисциплинарной ответственности и профессиональной адвокатской этики, до настоящего времени не было

15 Адвокатура в России: Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности

030501 «юриспруденция»/ Под ред. А.А. Власова, OJB. Исаенковой. М.: ЮНИТИДАНА, 2008. С. 115. исследования, в котором бы проводилось исторпко-правовое сравнение дореволюционных и современных процедурных правил привлечения адвокатов к дисциплинарной ответственности, в части полномочий и компетенции советов присяжных поверенных и советов адвокатских палат и квалификационных комиссий как органов корпоративного надзора, а также отдельных, имеющих особую значимость на современном этапе аспектов адвокатской этики, в частности вопросов о взаимоотношениях адвокатов с доверителями, проблемы выбора дел и способов их ведения, а также вопросов, связанных с гонорарной политикой. На наш взгляд, проведение такого историко-правового сравнения имеет не только историко-теоретпческое, но и практическое значение, так как полученные в результате такого исследования выводы могут способствовать выработке практических рекомендаций, направленных на совершенствование законодательного регулирования и, как следствие, на улучшение функционирования института адвокатуры в России, что, несомненно, повысит общественное доверие к этому институту.

Объектом исследования настоящей работы является совокупность общественных отношений, возникших в конце XIX — начале XX века в пореформенной России и урегулированных правом благодаря учреждению института присяжной адвокатуры, а также совокупность общественных отношений, складывающихся в современных условиях, которые связаны с корпоративным устройством института адвокатуры, компетенцией органов надзора за деятельностью адвокатов и основными этическими требованиями к адвокатской деятельности.

Предметом исследования настоящей работы являются теоретические представления об адвокатской этике, ее возникновении и закономерностях развития, теоретические представления о дисциплинарной ответственности, дореволюционное и современное законодательство об адвокатуре, этические требования, предъявляемые к адвокатской профессии и закрепленные в отчетах советов присяжных поверенных и их решениях, вынесенных по конкретным дисциплинарным делам, этические требования к адвокатской деятельности советского периода и те, что закреплены сегодня в Кодексе профессиональной этики адвоката, а также корпоративные нормативные акты, выработанные адвокатским сообществом, и материалы, характеризующие практическую реализацию указанных норм.

Методологической основой исследования служит общенаучный диалектический метод познания социально-экономических, правовых, политических процессов и явлений, который позволяет оценить эффективность правовых норм, национальных структур, участвующих в правозащитной деятельности, и институтов гражданского общества.

При формулировании и аргументации положений и выводов в диссертации применены современные методы исследования и оценки полученных данных: исторический, сравнительно-правовой, формальнологический, конкретно-социологический.

Эмпирическая основа исследования, достоверность и обоснованность выводов, сформулированных в работе, обеспечена комплексным подходом к процессу сбора и анализа эмпирического материала и использования современной нормативной базы по исследуемому вопросу. В настоящей работе приводится анкетирование 39 президентов адвокатских палат субъектов Российской Федерации и 67 членов квалификационных комиссий, а также 110 практикующих адвокатов.

Адвокатская практика», «Адвокатские вести», «Журнал российского права», «Адвокатская палата», «Российская юстиция», «Правоведение», «Советская юстиция», «Lex Russica. Научные труды МГЮА», Ученые труды Российской академии адвокатуры и нотариата) Некоторые из рассматриваемых в работе вопросов исследовались путем анализа судебной и адвокатской практики. При написании диссертационной работы использовались ресурсы Интернета, материалы правовых информационно-справочных систем «Гарант» и «Консультант Плюс».

Целью настоящей работы является многоаспектное сравнение проблем дисциплинарной ответственности, связанных с адвокатской деятельностью присяжных поверенных дореволюционного времени, с аналогичными проблемами современной адвокатуры, а также сравнение этических требований, предъявлявшихся к деятельности присяжного поверенного, с этическими требованиями, которые предъявляются к адвокатской профессии сегодня.

В рамках названной цели перед намн стояли задачи:

1. Выявить причины, вызвавшие необходимость в регулировании адвокатской деятельности не только нормами законодательства, но и этическими нормами

2. Определить начальный момент формирования этических норм адвокатской профессии в России.

3. Выявить гарантии возникновения, развития и соблюдения этических норм и правил адвокатской профессии.

4. Исследовать и сравнить компетенцию органов надзора за деятельностью присяжных поверенных и их эффективность при разрешении дисциплинарных дел и выработке этических требований к адвокатской деятельности с деятельностью современных органов корпоративного надзора.

5. Провести комплексное сравнение:

- этических требований и их развития по вопросу о выборе дел и способе их ведения с современными этическими требованиями в решении данной проблемы;

- этических требований и проблем, возникавших и возникающих при решении проблем гонорарной политики.

6. На основании исследования и сравнения выработать практические рекомендации по совершенствованию действующего законодательства об адвокатуре и норм Кодекса профессиональной этики адвоката.

Научная новизна исследования заключается в том, что в работе проводится анализ как процедурных особенностей привлечения адвокатов к дисциплинарной ответственности, так и имеющих особую значимость на современном этапе этических аспектов адвокатской деятельности в свете существующих пробелов и недостатков Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее — Закон об адвокатуре) и Кодекса профессиональной этики адвоката с позиции их усовершенствования.

По результатам проведенного диссертационного исследования на защиту выносятся следующие положения, отражающие нашу позицию по исследуемому вопросу:

1. Первая попытка сформулировать основы этических правил адвокатской профессии была предпринята в России еще до учреждения независимого института присяжных поверенных — в 1820 году на уровне законодательства были предложены минимальные требования, предъявляемые обществом к лицам, оказывающим юридическую помощь. На наш взгляд, это произошло потому, что история доказала власти, что адвокатская деятельность, если она осуществляется в отсутствии элементарных этических норм и требований, а также в отсутствии ответственности за их нарушение, не может нормально функционировать и эффективно выполнять возложенные на нее обществом задачи. Вместе с тем этот период времени не может быть определен как начало формирования этических норм и правил адвокатской деятельности, поскольку предложенный правительством законопроект не был принят. Однако попытка еще до учреждения института присяжных поверенных на законодательном уровне установить первые этические правила адвокатской профессии, на наш взгляд, свидетельствует о том факте, что и государство, и общество при отсутствии этического регулирования адвокатской деятельности и адвокатуры остро ощущали явную угрозу со стороны представителей и правозаступников общественно значимым ценностям, прежде всего таким, как права человека п правосудие.

2. В течение всего дореформенного периода к лицам, оказывающим правовую помощь, никакие нравственные требования не предъявлялись. Однако начальным моментом формирования этических норм адвокатской профессии является не учреждение института адвокатуры в 1864 году, а создание и деятельность советов присяжных поверенных, так как принцип корпоративности организации адвокатуры является гарантией возникновения, развития и соблюдения правил адвокатской профессии. С первых дней учреждения адвокатуры в России только советы присяжных поверенных как органы корпоративного управления адвокатским сообществом смогли стать создателями и хранителями адвокатских этических норм и правил.

3. Совершение адвокатом дисциплинарного проступка, явившегося основанием для принятия решения о лишении его статуса, так же как и совершение уголовного преступления, должно приводить к неблагоприятным последствиям, поскольку объектом защиты при совершении дисциплинарного проступка, являются такие значимые общественные интересы, как права человека и правосудие, а адвокат, чей статус прекращен, не выполнил не просто какие-то обязанности, а именно конституционную обязанность по оказанию квалифицированной юридической помощи. К таким неблагоприятным последствиям должен относиться запрет адвокату повторно приобретать статус адвоката после принятия решения о прекращении статуса адвоката. С целью получения информации о лицах, в отношении которых было принято решение о прекращении статуса, считаем необходимым обязать советы адвокатских палат субъектов Российской Федерации в случае принятия ими решения о прекращении статуса адвоката незамедлительно передавать эту информацию в Федеральную палату адвокатов Российской Федерации (далее — ФПА РФ). Совет ФПА РФ в свою очередь должен создать и вести Всероссийский реестр лиц, лишенных статуса адвоката, с возможностью постоянного доступа к сведениям, содержащимся в реестрах квалификационных комиссий адвокатских палат субъектов Российской Федерации, для чего реестры должны быть размещены на сайте ФПА.

Для реализации указанных изменений необходимо п.З ст.37 Закона об адвокатуре дополнить подп.8 (1) следующего содержания: «Ведет Всероссийский реестр лиц, лишенных статуса адвоката, который размещается на сайте Федеральной палаты адвокатов для постоянного и оперативного доступа к информации квалификационных комиссий адвокатских палат субъектов Российской Федерации». Также необходимо ст. 10 Закона об адвокатуре дополнить п.3(1) следующего содержания: «Квалификационная комиссия организует проверку данных о том, что в отношении лица, претендующего на приобретение статуса адвоката, советами адвокатских палат субъектов РФ, не принимались решения о прекращении статуса адвоката». Кроме того, п.З ст. 17 Закона об адвокатуре необходимо изложить в следующей редакции: «О принятом решении совет в 7-дневный срок со дня принятия решения о прекращении статуса адвоката уведомляет в письменной форме лицо, чей статус адвоката прекращен (за исключением случая прекращения статуса адвоката по основанию, предусмотренному подп.4 п.1 настоящей статьи), Федеральную палату адвокатов Российской Федерации, соответствующее адвокатское образование, а также соответствующий территориальный орган юстиции, который вносит необходимые изменения в региональный реестр».

4. Принятие законодательных изменений, в соответствии с которыми на приобретение статуса адвоката не могут претендовать лица, в отношении которых советами адвокатских палат были приняты решения о прекращении статуса адвоката по основаниям, предусмотренным п.2 ст. 17 Федерального закона об адвокатуре, усиливает значимость вопроса о лишении статуса адвоката. Поэтому, на наш взгляд, такое решение совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации должен принимать не простым большинством голосов, а единогласно.

Поэтому п.6 ст.31 Закона об адвокатуре необходимо изложить в следующей редакции: «Решения совета, за исключением решений о прекращении статуса адвоката, принимаются простым большинством голосов членов совета, участвующих в заседании. Решения совета о прекращении статуса адвоката принимаются единогласно членами совета, участвующими в заседании. Решения совета являются обязательными для всех членов адвокатской палаты».

5. Сравнивая процессуальные аспекты дисциплинарной власти советов присяжных поверенных, действовавших в дореволюционной России, и процессуальные правила, закрепленные сегодня в Кодексе профессиональной этики, необходимо отметить, что сегодня совет адвокатской палаты не наделен правом по собственной инициативе возбуждать дисциплинарное производство в отношении адвокатов. Это приводит к тому, что прекращение уголовного преследования в отношении адвоката по нереабилнтирующим основаниям либо наличие оправдательного приговора при явном нарушении им норм профессиональной этики из-за отсутствия формального повода (сообщение суда в адрес совета) не могут стать предметом разбирательства квалификационной комиссии и совета адвокатской палаты. На основании изложенного с учетом позиции, высказанной советами присяжных поверенных о том, что «наблюдение совета должно простираться не только на соблюдение присяжным поверенным интересов своих доверителей и порученных его защите подсудимых, но и вообще на все его поступки, могущие иметь влияние на степень доверия к нему со стороны общества, перед которым совет, допустивший известное лицо в среду присяжных поверенных, принимает тем самым на себя ответственность»16, следует, на наш взгляд, обязать президентов адвокатских палат в случае наличия информации о нарушения адвокатом норм профессиональной этики вносить по собственной инициативе представление о возбуждении дисциплинарного производства в отношении адвоката.

С этой целью необходимо дополнить п.7 ст.31 Закона об адвокатуре словами: «По собственной инициативе вносит представление о возбуждении дисциплинарного производства в отношении адвоката в случае наличия информации о нарушении адвокатом Кодекса профессиональной этики адвоката».

16 Свод законоположений о присяжной и частной адвокатуре с разъяснениями по решениям

Правительствующего сената, с извлечениями из законодательных материалов и проекта новой редакции Учреждения судебных установлений и с приложением программ испытаний на звание частного поверенного при мировых и общих судебных установлениях / Сост. П.С. Цыпкин. - Пг.: Законоведение, 1916. С. 58.

6. Анализ принимаемых советами присяжных поверенных решений по дисциплинарным делам показывает, что по ряду вопросов позиции разных советов не совпадали. Препятствием для развития единых этических правил адвокатской профессии являлась разрозненность адвокатской корпорации. Несмотря на то что в настоящее время дисциплинарная власть в отношении адвокатов принадлежит квалификационным комиссиям и советам адвокатских палат субъектов Российской Федерации, а институт адвокатуры объединен на общенациональном уровне, дисциплинарная практика каждой палаты, как и ранее, складывается автономно. Для единообразного применения мер дисциплинарного взыскания и единообразного подхода к решению вопроса о нарушении адвокатом норм профессиональной этики необходимо создать Высшую квалификационную комиссию ФПА РФ, с правом пересмотра решений, принятых по дисциплинарным делам советами адвокатских палат субъектов Российской Федерации, так как именно в результате пересмотра решений по дисциплинарным делам комиссия сможет принимать корпоративные нормативные акты, обеспечивающие единообразное понимание и применение этических правил адвокатской профессии, способствующие совершенствованию правоприменения в сфере дисциплинарного производства.

7. Доверие, как основа взаимоотношений адвоката с доверителем, незыблемое правило, сформулированное присяжной адвокатурой и полностью воспринятое сегодня, требует, чтобы право защитника действовать вопреки воле доверителя могло быть предоставлено ему лишь в том случае, если его подзащитным является лицо несовершеннолетнее, которое в силу отсутствия жизненного опыта, особенностей возрастного развития может принимать за более «высокие ценности» сиюминутные интересы, не обладающие вообще никакой ценностью. В иных случаях расхождение с позицией подзащитного, даже в случае убежденности в самооговоре доверителя, для адвоката эт1шески недопустимо. На основании изложенного считаю необходимым подп.З п.4 ст.б изложить в следующей редакции: « .занимать позицию вопреки воле доверителя. За исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора несовершеннолетнего доверителя».

9. Сегодня при решении вопросов, связанных с приобретением статуса адвоката, не предусмотрено никаких механизмов, позволяющих сделать вывод о наличии либо отсутствии у кандидата ряда существенных личностных качеств, жизненно необходимых адвокату, тогда как научный подход при отборе кадров используется при формировании, например, кадрового состава органов прокуратуры, суда, МВД. Такой же подход должен быть применен и к формированию адвокатского корпуса, поскольку морально-психологическая незрелость личности приводит к допущению безнравственности, нарушению адвокатской этики. При решении вопроса о допуске к квалификационному экзамену необходим квалифицированный психологический отбор, который должен заключаться в тестировании с целью выявления особо значимых для профессии адвоката личностных качеств.

Поэтому считаем необходимым изложить п.1 ст. 9 Закона об адвокатуре в следующей редакции: «1. Статус адвоката в Российской Федерации вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности и прошедшее тестирование», далее по тексту.

Теоретическая и практическая значимость диссертационного исследования

Практическая значимость исследования заключается в том, что сделанные в нем рекомендации могут быть использованы при совершенствовании: законодательства об адвокатуре; норм Кодекса профессиональной этики адвоката; практической деятельности органов корпоративного надзора.

На наш взгляд, это будет способствовать как повышению эффективности функционирования института адвокатуры, обеспечивающего реализацию гарантированного Конституцией РФ права граждан иа квалифицированную юридическую помощь, так и повышению доверия со стороны общества к институту адвокатуры и, следовательно, повышению общей правовой культуры.

Апробация результатов исследования осуществлена нами на научно-практической конференции «Адвокатура. Государство. Общество», организованной ФПА РФ и прошедшей в Москве в 2009 году. Результаты проведенного исследования, сформулированные на их основе выводы, предложения и рекомендации обсуждались на кафедре адвокатуры и нотариата Российской академии адвокатуры, использовались при подготовке научных публикаций.

Теоретические положения диссертационной работы, а также содержащиеся в ней выводы и предложения опубликованы в следующих научных статьях автора:

1. Азаров Д.Н. Установление основ этических правил адвокатской профессии в России //Адвокатская практика. 2009. № 4.

2. Азаров Д.Н. Гонорар адвоката: история и современность //Черные дыры в российском законодательстве. 2009. № 4.

3. Азаров Д.Н. К вопросу о доверии и независимости адвоката //Адвокатура. Государство. Общество: Сб. мат-лов Всероссийских научно-практических конференций, 2008 /ФПА РФ. - М.: Информ-Право, 2009.

4. Азаров Д.Н. К вопросу о гонораре успеха //Бизнес в законе. 2009. № 4.

5. Володина С.И., Азаров ДЛ. Этические требования при определении гонорара //Пробелы в российском законодательстве. 2009. № 4.

6. Азаров Д.Н. Об истории этических норм и правил //Адвокатские вести. 2009. № 2.

7. Азаров Д.Н. Роль советов присяжных поверенных в формировании норм и принципов адвокатской этики //Адвокатские вести. 2009. № 9/10.

Диссертация состоит из введения, двух глав и заключения. Диссертация содержит список использованных источников, литературы и приложение, состоящее из анкет, адресованных президентам региональных адвокатских палат и членам квалификационных комиссий, а также практикующим адвокатам.

ВЫВОД ДИССЕРТАЦИИ
по специальности "Судебная власть, прокурорский надзор, организация правоохранительной деятельности, адвокатура", Азаров, Денис Николаевич, Москва

Заключение

Результаты данного исследования, в ходе которого проведено историческое и теоретическое изучение и анализ положений документов, объединенных названием Судебные уставы, в частности Учреждения судебных установлений, регулировавшего вопросы присяжной адвокатуры, и отчетов советов присяжных поверенных, принимаемых ими по результатам рассмотрения дисциплинарных дел, возбуждаемых в отношении присяжных поверенных, где формулировались правила адвокатской профессии и обосновывались значимость и необходимость для института адвокатуры этических норм и принципов, и сравнение процедурных правил дисциплинарной ответственности и этических требований, предъявляемых к адвокатской деятельности, и современное регулирование этих вопросов, позволяют сформулировать следующие итоговые теоретические положения и выводы.

В России активное формирование адвокатских этических норм и правил шло с конца XIX - начала XX века, поскольку именно в этот период времени впервые были предприняты попытки упорядочить адвокатскую деятельность, учредить организованный и законодательно урегулированный институт адвокатуры, а также создать структуры, в компетенцию которых входили бы осуществление контроля и надзора за адвокатской деятельностью. Однако началом формирования этических правил адвокатской деятельности, несмотря на то что адвокатура как независимая организация была учреждена лишь в ходе Судебной реформы 1864 года, было положено подготовкой проекта закона, регламентирующего деятельность судебных представителей (стряпчих) от февраля 1820 года. Именно в этом законопроекте впервые на законодательном уровне были сформулированы определенные обязанности стряпчих, многие из которых впоследствии были развиты адвокатским сообществом и закреплены как основные этические принципы профессии. К таким принципам, в частности, относятся обязанности стряпчего «печься об успехе дела, которое ему

поручено, поступать в соответствии с волей доверителя, соблюдать установленный порядок судопроизводства, вести дела без недозволенных средств, ябед и проволочек, способствовать примирению сторон»414.

Попытка установить основы этических требований к адвокатской деятельности была предпринята законодателем, в связи с тем, что дореформенное представительство и правозаступничество отчетливо показало власти, что в отсутствии либо ненадлежащем законодательном регулировании такого объективно необходимого и общественно значимого вида деятельности, каким является оказание правовой помощи, создаются предпосылки, для того чтобы этим видом деятельности стремились заняться лица с низким моральным уровнем.

Отсутствие какой-либо организации лиц, оказывающих юридическую помощь, отсутствие органов, способных осуществлять надзор и контроль за-этой деятельностью, а также отсутствие даже зачатков каких-либо нравственных требований как к лицам, оказывающим правовую помощь, так и к способам ведения ими дел, а также к их отношению с доверителями, судом, иными участниками процесса, приводит к тому, что и общество, и государство с недоверием и без уважения относятся к тем, кто занимается оказанием правовой помощи. А кроме того, и государство, и общество при отсутствии этического регулирования адвокатской деятельности и адвокатуры остро ощущают явную угрозу со стороны представителей и прав озасту пников.

Вместе с тем лишь установление законодательных и этических требований к адвокатской деятельности само по себе не может решить проблему надлежащего оказания адвокатами квалифицированной юридической помощи. Для возникновения и развития профессиональной этики главным вопросом является вопрос об организационных принципах учреждения этого института, так как в отсутствии правильно организованной адвокатуры нормы профессиональной этики, во-первых, не могут появиться,

414 Гессен И.В. История русской адвокатуры. Адвокатура, общество и государство, 1864-1914. Т. 1. -М.: Изд. советов присяжных поверенных, 1914.

а во-вторых, не будут соблюдаться. В основе организационных принципов должны лежать независимость адвоката, а также его объединение с иными лицами, занимающимися адвокатской деятельностью при дисциплинарной власти, осуществляемой в отношении адвокатов и избираемого ими совета присяжных поверенных как суда равных над равными.

Однако при учреждении в 1864 году института присяжной адвокатуры именно вопрос о корпоративной организации присяжных поверенных вызвал особые споры и разногласия. И обусловлено это было положением, сложившимся в стране после принятия Судебных уставов, что не позволяет согласиться с утверждением некоторых исследователей истории адвокатуры о том, что общественный институт был учрежден как независимая корпорация, так как подавляющее число присяжных поверенных находилось под дисциплинарной властью судов. К тому же исполнение судами полномочий советов присяжных поверенных и их отделений, прежде всего по дисциплинарным делам, не способствовало развитию этических правил адвокатской профессии, поскольку суды были не заинтересованы в качественном составе присяжной адвокатуры, возбуждали дисциплинарные производства только при явном нарушении присяжным поверенным норм законов, не публиковали решений, принимаемых ими по результатам рассмотрения дисциплинарных дел. Таким образом, лишь корпоративное устройство независимой адвокатуры является гарантией возникновения, развития и соблюдения этических норм и правил адвокатской профессии.

Формулирование этических принципов, которыми должен руководствоваться присяжный поверенный, и этических качеств, которыми он должен обладать, происходило в основном при рассмотрении советами прошений лиц, желающих приписаться к числу присяжных поверенных, и при рассмотрении ими дисциплинарных дел в отношении адвокатов. На основании норм, закрепленных в Учреждении судебных установлений, советы, учитывая имеющиеся данные о нравственных качествах лица, ходатайствующего о зачислении в присяжные поверенные, часто отказывали ему в принятии, несмотря на то, что такое лицо формально соответствовало

всем требованиям, перечисленным в законе. Подход, выработанный советами присяжных поверенных к формированию состава сословия, был, есть и будет совершенно оправданным, поскольку обеспечения «высокого престижа адвокатуры в глазах общества можно. добиться только нравственной безупречностью и слова, и дела. Это. особенно важно в условиях российской действительности и русского менталитета, для которого совесть всегда была выше закона, а личная порядочность и обязательность - выше профессиональных знаний»415. Базовые принципы и подходы к формированию адвокатского корпуса, разработанные первыми советами присяжных поверенных, должны являться основой для формирования института адвокатуры сегодня. И уж тем более в адвокатуру не должны повторно приниматься те, в отношении кого советами адвокатских палат были приняты решения о прекращении статуса адвоката' по основаниям, предусмотренным поди. 1-4 п. 2 ст. 17 Закона об адвокатуре, так как решения о прекращении статуса принимаются советами и оставляются в силе судами за серьезнейшие нарушения профессиональных обязанностей. Поэтому автор поддерживает необходимость скорейшего принятия проекта Федерального закона N 299752-4 «О внесении изменений в Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"».

Вместе с тем действующий сегодня Закон об адвокатуре не защищает прав личности от действий таких адвокатов, поскольку им без каких-либо условий, за исключением сдачи квалификационного экзамена, предоставлена возможность повторно приобретать статус адвоката. При подобном законодательном регулировании необходимость строго соблюдать Кодекс профессиональной этики, когда разрешено повторно приобретать статус адвоката, лишь сдав квалификационный экзамен, становится профанацией, а отсутствие у совета, в отличие от дореволюционного законодательства, у совета права по собственной инициативе возбуждать дисциплинарное

Бойков А.Д. Адвокатура и адвокаты. М.: Юрлитннформ, 2006. С 36.

производство в отношении адвоката приводит к тому, что явные и известные нарушения норм адвокатской этики остаются без соответствующего внимания адвокатского сообщества.

Анализ принимаемых советами присяжных поверенных решений по дисциплинарным делам показывает, что по ряду вопросов позиции разных советов не совпадали. Препятствием для развития единых этических правил адвокатской профессии являлась разрозненность адвокатской корпорации. В настоящее время дисциплинарная власть в отношении адвокатов осуществляется квалификационными комиссиями и советами адвокатских палат субъектов Российской Федерации, а институт адвокатуры объединен на общенациональном уровне. Но, несмотря на отмеченный факт, дисциплинарная практика каждой адвокатской палаты складывается автономно, что связано с отсутствием общефедерального органа, действительно способного обобщать дисциплинарную практику палат субъектов РФ.

Исследовав причины и условия, вызвавшие необходимость появления этических правил адвокатской профессии, процедурных основ дисциплинарного производства у дореволюционной адвокатуры, считаем необходимым остановиться на важнейших этических правилах, выработанных советами присяжных поверенных по вопросам, имеющим особую актуальность и значимость в современных условиях, к которым относятся взаимоотношения адвокатов с доверителями, вопросы, связанные с выбором и ведением дел и проблему гонорара.

Доверие и слагаемые такого доверия — честность, добросовестность, хранение адвокатской тайны и независимость являются сегодня основными постулатами во взаимоотношениях адвоката с его доверителем. Однако независимость тесно связана с проблемой процессуальной самостоятельности адвоката, в том числе с проблемой, которая возникает, если адвокат считает целесообразным занять позицию вопреки воле доверителя. Но если в гражданском процессе адвокат абсолютно свободен,

поскольку в случае расхождения с позицией своего доверителя он вправе на любой стадии процесса отказаться от выполнения поручения, то в уголовном процессе такая свобода ограничена, адвокат не имеет права отказываться от принятой на себя защиты. Анализ теоретических исследований показывает, что под «позицией», как правило, понимается мнение защитника относительно предъявленного обвинения подзащитному, но анализ правоприменительной практики позволяет сделать вывод, что с таким узким определением «позиции» согласиться нельзя. Анализ судебной практики позволяет утверждать, что понятие «позиция» включает в себя не только мнение обвиняемого и его адвоката относительно предъявленного обвинения, но и их мнения относительно каждого из доказательств, обосновывающих виновность подзащитного, при этом очевидно, что и в этом случае позиция адвоката не может расходиться с позицией обвиняемого. Доверие как основа взаимоотношений адвоката с доверителем требует, чтобы право защитника расходиться с позицией доверителя было предоставлено ему лишь в исключительных, строго оговоренных в законе случаях.

Анализ решений, принятых советами присяжных поверенных, и современных точек зрения на взаимоотношения адвоката с доверителем позволяет утверждать, что доверие и независимость — две обязательные составляющие отношений адвоката и доверителя, в совокупности обеспечивающие возможность адвоката предоставлять и возможность доверителя получать гарантированную Конституцией РФ квалифицированную юридическую помощь.

В этой связи вызывает недоумение проведение в нашей стране эксперимента по созданию государственной адвокатуры, которая в силу определенных условий, касающихся ее формирования и принципов деятельности, не может считаться независимой, а следовательно вызывать доверие у лиц, обращающихся за юридической помощью, а следовательно и предоставлять гражданам нашей страны квалифицированную юридическую помощь.

Этические требования, которыми должен руководствоваться присяжный поверенный при выборе дела и способа его ведения, с первого дня существования адвокатуры приобрели особую актуальность, поскольку от того, как корпорация решала эти вопросы, во многом зависело и зависит сейчас отношение общества к адвокатуре. Естественным кажется, что для повышения доверия общества к институту адвокатуры, особенно с учетом того факта, что российская культура вообще и правовая культура в частности отличаются сильной моральной компонентой, следовало бы установить законодательный запрет на ведение неправых, безнравственных дел. Однако изменения в законе или Кодексе профессиональной этики не решат поднятой проблемы. Выход из этой ситуации был предложен советами присяжных поверенных, которые видели гарантию того, что адвокаты не будут принимать поручение на ведение явно неправых, безнравственных дел и не будут использовать порочные средства для их ведения, если не будут входить в состав адвокатской корпорации. Поэтому и сегодня в основе пополнения рядов адвокатуры должен лежать научно обоснованный отбор в адвокатуру.

Все аспекты вопроса об адвокатском гонораре всегда были и останутся наиболее деликатными и сложными в этическом плане, недаром Правительствуюндай сенат в 1903 году назвал действия присяжных поверенных при определении и назначении гонорара «существенными действиями. и притом такими, которыми нередко лучше всего освещаются нравственные свойства присяжного поверенного»416. Особо значимыми в этическом плане в вопросах гонорарной политики являются проблемы, связанные с определением размера гонорара, условий, которые необходимо учитывать при его исчислении и с возможностями адвоката по принудительному взысканию гонорара.

Свод законоположений о присяжной и частной адвокатуре с разъяснениями по решениям Правительствующего сената, с извлечениями из законодательных материалов и проекта новой редакции Учреждения судебных установлений и с приложением программ испытаний на звание частного поверенного при лшровых и общих судебных установлениях / Сост. П.С. Цыпкин. - Пг.: Законоведение, 1916. С. 136.

При анализе всех приведенных точек зрения о критериях, которые может учитывать адвокат при определении размера гонорара, обращает на себя внимание тот факт, что все без исключения авторы к таковым причисляют объем и сложность дела, время, затраченное на выполнение поручения, опыт и собственную квалификацию, сроки, степень срочностп выполнения работы, но не все полагают необходимым учитывать материальное положение доверителей, несмотря на то что социологические опросы населения показывают, что 53% респондентов основное препятствие в использовании услуг адвоката видят в их высокой стоимости.

Следующей проблемой, связанной с критериями при определении размера гонорара, на которую, на наш взгляд, требуется обратить внимание, является практика, осуждавшаяся еще советами присяжных поверенных. В соответствии с ней в соглашении об оказании правовой помощи размер гонорара ставится в зависимость от количества судебных заседаний, которые предположительно должен будет посетить адвокат при выполнении поручения, то есть указывается определенная сумма за каждый выход в судебное заседание.

Но особую актуальность и остроту в наши дни приобрела проблема определения размера гонорара в зависимости от результата, полученного по делу, то есть так называемый «гонорар успеха». Вопрос о зависимости размера вознаграждения от результатов по делу крайне сложный не только с юридической, но и, что самое главное, с этической точки зрения. И сегодня, как и несколько веков назад, критерий определения гонорара, соотнесенного с результатом, иолз^ченным при участии адвоката по делу, вызывает споры и разногласия. Вместе с тем с точки зрения морально-этических норм гонорар успеха недопустим вообще, так как при подобном определении размера гонорара неминуемо возникает ситуация, которая может привести к чрезвычайно негативным для адвокатуры последствиям, а именно вызвать недоверие общества к институту адвокатуры. К тому же, учитывание результатов дела при определении размера гонорара обязательно увеличит и

число исков адвокатов к своим доверителям о взыскании именно «гонорара успеха».

БИБЛИОГРАФИЯ ДИССЕРТАЦИИ
«Формирование профессиональных этических правил и дисциплинарной ответственности адвоката»

1. Котляревскнн П. Русская адвокатура и закон. Очерк судоустройства. Киев, 1905. С. 2.

2. Томсинов В.А Из истории адвокатуры в России: эпоха становления. Ст. вторая // Законодательство. 1999. № 7. С. 88.

3. См., например: Семенов Н. Об адвокатуре в гражданском процессе // Русский вестник. 1859. Т. 20. С. 144-154; Барлев С. Об устностп и гласности уголовного судопроизводства //Русский вестник. 1857. № б. С. 110-120.

4. См.: Коротких М.Г. Указ. соч. С. 17.

5. Невядомский Д.И. Вечные вопросы адвокатуры. По поводу «Этюда по адвокатской этике» ГА. Джаншиева. -М.: Тииолит. М.И. Нейбюргера, 1S86. С. .7

6. Гессен В. История русской адвокатуры. Адвокатура, общество, государство. T.I. — М.: Изд. советов присяжных поверенных, 1914. С. 115.

7. Котляревский П. Русская адвокатура и закон. Очерк судоустройства. Киев, 1905. С. 3-4.

8. См.: Титов А. А. Реформы Александра П и их судьба.-М.: Тип. Т-ваИ.Д. Сытина, 1910. С. 89.

9. Е.В.Васьковскнй. Организация адвокатуры. Ч. 1. СПб.: Тип. ПЛ.Сойкина. 1893.С. 340.

Автор: Азаров, Денис Николаевич
Город: Москва
Год: 2009
Звание: кандидата юридических наук
КОД ВАК: 12.00.11

Диссертация

Формирование профессиональных этических правил и дисциплинарной ответственности адвоката тема диссертации по юриспруденции

Автореферат

ПОХОЖИЕ РАБОТЫ

АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Формирование профессиональных этических правил и дисциплинарной ответственности адвоката»

СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции, автор работы: Азаров, Денис Николаевич, кандидата юридических наук

ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по теме "Формирование профессиональных этических правил и дисциплинарной ответственности адвоката"

БИБЛИОГРАФИЯ ДИССЕРТАЦИИ «Формирование профессиональных этических правил и дисциплинарной ответственности адвоката»

АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ
по праву и юриспруденции на тему «Формирование профессиональных этических правил и дисциплинарной ответственности адвоката»

СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ
по праву и юриспруденции, автор работы: Азаров, Денис Николаевич, кандидата юридических наук

ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ
по теме "Формирование профессиональных этических правил и дисциплинарной ответственности адвоката"

БИБЛИОГРАФИЯ ДИССЕРТАЦИИ
«Формирование профессиональных этических правил и дисциплинарной ответственности адвоката»