СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции, автор работы: Буркова, Анастасия Юрьевна, кандидата юридических наук
Глава I. Понятие факторинга и его государственное регулирование.
§1. Понятие договора факторинга, его место в институте «финансирования под уступку денежного требования» и его государственное регулирование.
§2. Факторинг как банковская операция.
§3. Структура факторинга.
ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по теме "Использование конструкции факторинга для обеспечения исполнения обязательств и его государственное регулирование в рамках банковского права"
Актуальность темы исследования. Развитие российских компаний и их все более активное участие как на российском, так и на международном рынке требует как привлечение значительных денежных средств, так и их инвестирование. Для такого инвестирования компании ищут все более оптимальные виды инвестирования, а также способы, которые эффективно обеспечивали бы такое инвестирование. Одним из таких видов финансирования, которое сочетает как инвестирование, так одновременно и обеспечение, является факторинг. Факторинг является достаточно новым институтом на российском рынке; он был введен в гражданский кодекс только с 1996 года.
Актуальность темы работы как раз и предопределяется недостаточной регламентацией использования самого института факторинга и уступки в договоре факторинга в качестве обеспечения исполнения обязательств, а также наличием негативной судебной практики, которая часто в этом случае признает договор факторинга недействительным, или квалифицирует его как иной вид договора. Успешное использование договора факторинга, в том числе для обеспечения исполнения обязательств, за рубежом показывает, что договор факторинга является дешевым и успешным инструментом, и при устранении законодательных и психологических преград этот вид договора может успешно использоваться в России. В работе рассмотрены как государственно-правовые, так и гражданско-правовые нормы банковского права, которые препятствуют или затрудняют использование факторинга на практике.
Предмет исследования. Предметом работы является государственно- и гражданско-правовое регулирование факторинга, в том
Использование конструкции факторинга для обеспечения исполнения обязательств и его государственное регулирование в рамках банковского права числе при использовании уступки в рамках факторинга в качестве способа обеспечения исполнения обязательств по российскому праву, рассмотрение некоторых аспектов регулирования факторинга на международном уровне.
При факторинге, который также приравнивается к финансированию под уступку денежного требования, «одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом» (ст. 824 гражданского кодекса).
Цель исследования. Цель исследования заключается в выявлении на основе анализа действующего законодательства и нормативно-правовой практики, положений и обстоятельств, препятствующих использованию факторинга в банковской практике и уступки при факторинге в качестве способа обеспечения исполнения обязательств, устранение таких положений и обстоятельств, разработка предложений по изменению законодательства и практики для эффективного использования договора факторинга.
Задачи исследования. Достижению цели исследования способствует решение следующих основных задач: изучение и оценка существующего регулирования договора факторинга, в том числе при его использовании для обеспечения исполнения обязательств; выявление недостатков и проблем существующего государственно- и гражданско-правового регулирования договора факторинга, а также его использования на практике;
Использование конструкции факторинга для обеспечения исполнения обязательств и его государственное регулирование в рамках банковского права рассмотрение содержания понятия «способы обеспечения исполнения обязательств» и место такого подинститута как уступка при факторинге в этом институте; формирование и аргументация предложений и рекомендаций по совершенствованию законодательства и изменения существующей практики, в том числе судебной.
Степень разработанности темы исследования. Следует особо подчеркнуть, что институт факторинга является новым для российского законодательства. Только в последнее время появилось несколько работ, посвященных этой теме; одна из значительных была подготовлена Л. А. Новоселовой «Финансирование под уступку денежного требования» и опубликована в "Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации", NN 11-12, 2000 год, NN 1, 3-6, 8, 10, 11, 2001 год, N 1, 2002 год. Однако, существующие исследования останавливались только на гражданско-правовом регулировании факторинга и даже при анализе гражданско-правового регулирования вопрос использования уступки при факторинге в качестве обеспечения исполнения обязательств практически не исследовался.
В этой связи, автор ставил перед собой задачу исследовать комплекс вопросов государственно-правового регулирования договора факторинга, а также государственно-правового и гражданско-правового регулирования при его использовании в качестве обеспечения исполнения обязательств.
Методологическая основа. Методологической основой исследования являются общие и специальные методы научного познания. В интересах надлежащего рассмотрения вопросов в работе применяются общенаучные методы системного анализа и обобщения нормативных и практических материалов. В процессе работы осуществлялся сравнительно-правовой, формально-юридический (статутный), структурный, функциональный, лингвистический и социологический анализ.
Использование конструкции факторинга для обеспечения исполнения обязательств и его государственное регулирование в рамках банковского права
Учитывая отсутствие серьезных работ по этой теме, автор использовал международные комментарии, законодательство Российской Федерации, материалы судебной практики и средств массовой информации.
Научная новизна и тезисы, выносимые на защиту. Научная новизна диссертации состоит в том, что диссертация предоставляет собой первое в российской науке специализированное комплексное исследование проблем, касающихся государственно-правового регулирования факторинга и использования уступки при факторинге в качестве способа обеспечения исполнения обязательств.
В диссертации сформулирован ряд выводов и положений, выносимых на защиту и также характеризующих новизну исследования:
1. Российское законодательство должно различать понятия «финансирование под уступку денежного требования» и «факторинг», учитывая, что в мировой практике факторинг является одной из разновидностью финансирования под уступку денежного требования. В диссертации обосновывается необходимость правового регулирования такого различия.
2. В государственно-правовых нормах банковского права следует четко определить, относиться ли факторинг к банковским операциям. Отсутствие четкого регулирования этого вопроса влечет неоднозначность режима осуществления этой операции и потенциальному нарушению банками соответствующих законодательных норм.
3. Использование уступки при факторинге может являться одним из видов обеспечительных мер. Такая мера является эффективным способом обеспечения обязательств, потому что уступка при факторинге а) является недорогостоящей как для финансового агента, так и клиента, б) позволяет клиенту не замораживать свои активы в связи с таким обеспечением,
Использование конструкции факторинга для обеспечения исполнения обязательств и его государственное регулирование в рамках банковского права в) не требует заключения отдельного обеспечительного договора и предоставляет свободу в определении условий договора, г) предоставляет возможность уступать как настоящие, так и будущие требования, д) в отличие от других видов обеспечения клиент может уступить права даже на те денежные требования, которые запрещены к передаче в силу договора, что создает дополнительные возможности для клиента обеспечить свои обязательства; е) предусматривает возможность установить в договоре, что клиент отвечает за действительность уступленных требований, что является неоспоримым достоинством договора факторинга; ж) содержит минимальные требования с точки зрения государственного регулирования.
4. Несмотря на то, что уступка при факторинге является одним из наиболее оптимальных способов обеспечения исполнения обязательств, одной из причин, сдерживающих ее развитие, является неотнесение уступки при факторинге к обеспечению, которое бы уменьшало размер резервирования под предоставленное кредитными организациями финансирование. Диссертация обосновывает необходимость включения факторинга в перечень такого обеспечения.
5. Еще одним из факторов, сдерживающих использование факторинга по сравнению с залогом, является отсутствие у финансового агента по уступке при факторинге преимущественной силы удовлетворения его требований при банкротстве клиента. В диссертации обосновывается необходимость предоставления такого приоритета финансовому агенту.
Использование конструкции факторинга для обеспечения исполнения обязательств и его государственное регулирование в рамках банковского права
Научно-практическая значимость исследования. Положения и выводы работы могут быть использованы в научно-исследовательской, законодательной, правоприменительной работе, в учебном процессе по банковскому, финансовому, гражданскому и административному праву.
Выводы по работе могут представлять интерес для компаний, вовлеченных в процесс предоставления или получения финансирования.
Рекомендации, сформулированные в диссертации, касающиеся правоустановительной и правоприменительной деятельности могут быть использованы при разработке и дополнении нормативных актов по исследуемой проблематике.
Апробация результатов исследования. Диссертация подготовлена на кафедре банковского и финансового права Института государства и права РАН. Основные положения диссертации нашли свое отражение в авторских публикациях. Положения диссертации и опубликованных работ используются автором в практической деятельности. Кроме того, положения, рассматриваемые в данной работе, выносились диссертантом на обсуждение в ходе научных конференций, семинаров и «круглых столов».
Структура диссертации. Диссертация состоит из введения, трех глав, списка использованной литературы.
БИБЛИОГРАФИЯ ДИССЕРТАЦИИ «Использование конструкции факторинга для обеспечения исполнения обязательств и его государственное регулирование в рамках банковского права»
1. Агафонова Н. "Финансирование под услугу денежного требования", Хозяйство и право, 2000/6
2. Айдарова А. "Обзор судебной практики по искам, вытекающим из уступки прав требования (из практики арбитражного суда новосибирской области)", Экономика и жизнь Юрист (приложение к Экономике и жизнь), 2001/23
3. Алексанова Ю. "Международный факторинг: проблемы валютного регулирования и контроля", Финансы, 2002/8
4. Алексанова Ю. "Правовая природа финансирования под уступку денежного требования", Юридический мир, 2003/2
5. Анохин В. "Проблемы, возникающие при уступке права требования в арбитражном процессе", Арбитражная практика, 2001/специальный выпуск (уступка права требования)
6. Анохин В., Керимова М. "Уступка права требования на основании договора", Хозяйство и право, 2002/4
7. Бажанова А. "Переход прав кредитора к другому лицу (статьи 382390 гкрф)", Экономико-правовой бюллетень, 1998/8-9
8. Баландин А. "Использование уступки права требования", Экономика и жизнь (бухгалтерское приложение), 1999/10
9. Белов В.А. "Юридическая природа договора факторинга", Юрист (Приложение к Экономика и Жизнь), 2001/44
10. Белов В.А. Сингулярное правопреемство в обязательстве М., 2000.
11. Брагинский М. "К вопросу о правомерности уступки прав требования из кредитных договоров", Право и экономика, 1998/3
12. Брагинский М.И., Витрянский В.В. «Договорное право Общие положения», Статут, 1999 год.
13. Бунич Г. и др «Гражданское право. Особенная часть. Учебник», Дашков и К, 2003
14. Вашков Б. "переуступка долга новые горизонты", Экономика и жизнь - Юрист (приложение к Экономике и жизнь), 1999/48
15. Витрянский В.В. Постатейный комментарий к федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)", Статут, 1999 год.
16. Власова М. "Уступка права требования", Экономика и жизнь (бухгалтерское приложение), 2001/41
17. Воронин М. "финансовый агент и без лицензии.", Юрист (Приложение к Экономика и Жизнь), 1998/29
18. Воронин М. "Цессия или факторинг", Экономика и жизнь, 1997/21
19. Габов А. "Некоторые проблемные вопросы уступки права", Юридический мир, 1999/3, 1999/4
20. Гасников К. "Факторинг: теория и практика", Юрист (Приложение к Экономика и Жизнь), 2002/24
21. Глушецкий А. "Переуступка доли по согласию", Экономика и жизнь, 1998/15
22. Гражданское право, Учебник, Том II, Полутом 1, под редакцией Е.А. Суханова, Издательство БЕК, 2003.
23. Гребешок Н. "факторинг во благо должника", Экономика и жизнь, 2001/19, р.12Использование конструкции факторинга для обеспечения исполнения обязательств и его государственное регулирование в рамках банковского права
24. Гривков О., Шичанин А. "Гражданско-правовой институт переменылиц в обязательстве и формирование рынка долговых обязательств", Законодательство и экономика, 2000/7
25. Далхойзен Д. «Уступка денежных требования в мире современных финансов»http://www.librarv.uu.nl/mb1archief/ib/congres/01809180/15Zbl4.pdf.
26. Дегтев А. "Уступка требования или перемена лиц в обязательстве", Арбитражная практика, 2001/специальный выпуск (уступка права требования)
27. Доклад Генерального секретаря Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, Рабочая группа VI (Обеспечительные интересы), Вена, 16-20 декабря 2002 года.
28. Доклад Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли о работе ее тридцать четвертой сессии, Вена, 25 июня-13 июля 2001 года, Генеральная Ассамблея.
29. Доклад рабочей группы по международной договорной практике о работе ее 25-й сессии.
30. Доклад рабочей группы по международной практике о работе ее 26-й сессии. Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, Вена, 11-22 ноября 1996 г.
31. Европейский Банк Реконструкции и Развития «Об обеспечении сделок» http://\vvvw.ebrd.com/pubs/sectrans/about/rnain.htm.
32. Егоров А. "Операции, связанные с уступкой права требования", Экономика и жизнь (бухгалтерское приложение), 1998/5
33. Елькин С. "Перемена лиц в обязательстве путем перехода прав кредитора к другому лицу", Арбитражная практика, 2001/специальный выпуск (уступка права требования)
34. Ершов Ю. "Финансирование под уступку денежного требования", Российская юстиция, 2002/12Использование конструкции факторинга для обеспечения исполнения обязательств и его государственное регулирование в рамках банковского права
35. Ефимова JI. "Перемена лиц в обязательстве (законодательство ипрактика его применения)", Арбитражная практика, 2003/11
36. Ефимова Л.Г. «Банковские сделки». М., 2000
37. Жалинская А. "Правовое регулирование факторинга в ФРГ", Государство и право, 1999/11
38. Жданов А. А. «Финансовое право РФ», Теис, 1995
39. Жданович В.В. «О банках и банковской деятельности», Библиотека "ДЕ-ЮРЕ", 1995
40. Журкина Н.Г. «Кредитование лизинговых компаний под уступку прав требования» Финансы, № 2, 2002.
41. Завидов Б. "Правовая суть факторинга", Юрист (Приложение к Экономика и Жизнь), 1999/49
42. Камфер Ю. "Факторинговые операции как частный случай уступки требования", Экономико-правовой бюллетень, 1998/8-9
43. Капинос Р. «Так ли легко уступить», Экономика и Жизнь Юрист, № 29, июль 2001 года.
44. Капинос Р. «Факторинг: законные «барьеры», Экономика и Жизнь -Юрист, № 30, июль 2001 года.
45. Кассо JI.A. «Понятие о залоге в современном праве», Статут, 1999.
46. Каширская Н. "Перемена лиц в обязательстве", Арбитражная практика, 2001/5
47. Клинова Г. "Уступка права требования, основанного на кредитном договоре, соотношение денежного обязательства и кредитного договора", Арбитражная практика, 2001/специальный выпуск (уступка права требования)
48. Комаров А.С. «Гражданский кодекс Российской Федерации. Частьвторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель», Под ред. О.М. Козырь, A.JI. Маковского, С.А. Хохлова, М, 1996.
49. Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли / Доклад Генерального секретаря «Обеспечительные интересы Проект руководства для законодательных органов по обеспеченным сделкам», Вена, 17-20 декабря 2002 года.
50. Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, Рабочая группа VI (Обеспечительные интересы), Вена, 17-20 декабря 2002 года.
51. Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли / Доклад Рабочей группы VI (Обеспечительные интересы) о работе ее первой сессии (Нью-Йорк, 20-24 мая 2002 года).
52. Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли / Доклад Генерального секретаря «Обеспечительные интересы Проект руководства для законодательных органов по обеспеченным сделкам», Вена, 17-20 декабря 2002 года.
53. Комментарии Чешской Республики, направленные в Комиссию Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, Нью-Йорк, 12 июня 7 июля 2000 года.
54. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть первая (под ред.проф. Т.Е.Абовой и А.Ю.Кабалкина) Юрайт-Издат; Право и закон, 2002.
55. Конвенция УНИДРУА о международном факторинге (Оттава, 28 мая 1988 г.)
56. Кондрашев Д. "Деньги взамен права требования", Учет, налоги, право (приложение к финансовой россии), 2003/23
57. Королев А. "О судебно-арбитражной практике по спорам, возникающим при уступке права требования", Юридический мир, 1998/6, 1998/7
58. Косоруков С. "О допустимости уступки права требования во взаимных обязательствах", Экономика и жизнь Юрист (приложение к Экономике и жизнь), 2004/7
59. Костин О. "Гражданское право и гражданский процесс, некоторые особенности уступки права (цессии)", Юрист, 2000/8
60. Кохно А. "Лизинговые и факторинговые операции: проблемы и перспективы применения в России и СНГ", Юридический мир, 1998/8
61. Крашенинников Е. "Допустимость уступки требования", Хозяйство и право, 2000/8
62. Крашенинников Е. "Правовое последствие уступки требования", Хозяйство и право, 2001/11
63. Лазарева Т. "Нетрадиционные формы кредитования внешнеэкономической деятельности", Право и экономика, 2001/2
64. Ломидзе О. "Отчуждение обязательственного права по сделке: проблемы теории и практики", Арбитражная практика, 2001/специальный выпуск (уступка права требования)
65. Ломидзе О. "Уступка права (цессия)", Российская юстиция, 1998/5
66. Малышко В. "Уступка права требования", Учет, налоги, право (приложение к финансовой россии), 1999/31
67. Малюшин А. "Некоторые вопросы финансирования под уступку денежного требования", Арбитражная практика, 2002/3Использование конструкции факторинга для обеспечения исполнения обязательств и его государственное регулирование в рамках банковского права
68. Мещерякова О. "Уступка прав требования", Учет, налоги, право
