АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Международно-правовое и внутригосударственное регулирование иностранных инвестиций»
ВСЕРОССИЙСКАЯ ОРДЕНА ДРУЖБЫ НАРОДОВ АКАДЕМИЯ ВНЕШНЕЙ ТОРГОВЛИ
На правах рукописи
УДК 1341.24+34! ,232]:339.727.22 ББК 65.5-56:67 А 998
МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВОЕ И ВНУТРИГОСУДАРСТВЕННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ
Специальность 12.00.10- международное право, европейское право
АВТОРЕФЕРАТ диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук
Москва 2007
Работа выполнена на1 кафедре публичного права Всероссийской академии внешней торговли Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации
! I
Научный руководи гель: -
Зенкин Игорь Викторович, доктор юридических наук, профессор
Официальные оппоненты:
- 1 Лабин Дмитрий Константинович, доктор юридических наук, профессор 2 Попов Михаил Сергеевич, кандидат юридических наук
Ведущая организация: Дипломатическая Академия МИД России
Защита диссертации состоится «13» ноября 2007 г в 15 30 ч на заседании диссертационного совета К 227 002 01 ВАВТ по защите диссертаций, На соискание ученой степени кандидата юридических наук во Всероссийской академии внешней торговли Министерства экономического развшия и торговли Российской Федерации по адресу I! 9285, Москва, ул Пудовкина, 4а -
С диссертацией можно о5накомигься в библиотеке Всероссийской академии внешней торговли Министерства экономическою развития и торговли РФ
Автореферат разослан «12» октября 2007 года
Ученый секретарь диссертационного совета К 227 002 01 ВАВТ, каидида! юридических наук,
/
профессор
I. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ
Актуальность темы исследования. Иностранные инвестиции шрают большую роль в экономическом развитии любого государства, независимо о г уровня его 'экономическою развития — будь то промышленно развитая или наименее развитая страна
Общий поток прямых иностранных инвестиций превосходит мировой объем юваров и услуг Благодаря этому в условиях функционирования национального и международного рынков инвестиционная деятельность по производству материальных и духовных благ становится главным видом экономических отношении, в которых инвестиции являются юваром производственного назначения и объектом правового регулирования'
Иносфанные инвестиции содействую! экономическому росту принимающей экономики на основе более эффективного использования национальных ресурсов Ученый выделяют следующие каналы эффективности иносфанных инвестиций
- выход зарубежных фирм на национальный рынок ведет к замещению или вытеснению менее эффективных национальных компаний, ню приводит к перераспределению внутренних ресурсов между более и менее рентабельными компаниями и способствует росту среднего уровня производительности труда и среднедушевых доходов в принимающей стране
- второй канал эффективности иностранных инвеииций связан с ростом конкуренции на местных рынках за счет зарубежных компаний Деятельность последних побуждает национальные фирмы работать эффекшвнее Аналогичным образом деятельность зарубежных фирм содействует более быстрой передаче новой и передовой технологии и усовершенствованной практики менеджмента местным фирмам на основе вер!икалыю
' См Ьогатырив Л I I осударикемно-пранонои механизм риулиронания иишх! иииомных онюшишй (вопрос-и 1и>рии) Лн)ори|) дни лок| юрид наук С 7
ин reí рированных связей и тн показательного (или демоне i рационного) эффекта2
По мнению Белоус Т Я , расширение объема производства в секторе с иностранным участием, сопровождающееся подключением к нему местных субпоставщиков, способствует развертыванию сопряженных отраслей В результате ускоряется рост принимающей экономики в целом и возникает дополнительный спрос на квалифицированную рабочую силу, инженеров и ученых Зачастую иностранный инвестор принимает на себя обучение и переобучение местных кадров Наибольшее количество новых рабочих мест создается, естественно, там, где иное грапная компания сооружает новые хозяйственные объекты, а не скупает уже существующие1
В последние годы развивающиеся страны и с i раны с переходной экономикой становятся вег более привлекательными для иностранных инвесторов, но, по-прежнебольше половины всего объема прямых капиталовложений приходится на промышленно развише страны Крупнейшими мировыми импортерами капитала являются США, в значшельпых обьемах ввозя™ иностранный капитал Великобритания, Франция и Германия
В 90-е годы явным лидером в импорте предпринимательского капитала среди развивающихся стран и стран с переходной жономикой является Китай Инвестиционная экспансия в Китай и другие страны Юго-Восючнои Азии отражает быорый рост значения Азиатско-Тихоокеанского peí иона в мировой экономике и торговле Поэтому pacieT приток инвестиций в такие азиатские страны, как Индия, Малайзия Южная Корея, 1аиланд, Вьетнам и др
О важной роли иностранных инвестиций в экономическом развитии многих стран свидетельствует яркий пример новых индустриальных стран Восточной Азии и Латинской Америки В четырех странах—членах Ассоциации государств Юго-Восточной Азии (АСПАП) — Малайзии,
"См Коенонина! M Jlmiumui 1! II Между! ародная ираквика peí улиропапия иностранных мннеииции M 2001 С 07
См Ьелоус ! Я Прямые иностранные инвестиции и 1'оиии плюсы и минусы Миронам жономикп и междумародм) ic шношимия М 2003 №9í 63
Филиппинах, Индонезии и Таиланде — приток зарубежных инвестиций в некоторые офасли промышленности (главным образом, б электронику и автомобилестроение) содействовал .трансформации структуры национальных экономик и изменению их специализации — oi экспортеров сельскохозяйственной продукции и минерального сырья до крупных производителей и экспортеров преимущественно готовой промышленной продукции
Выход государств на международный рынок капиталов приводит к необходимости создания международных и внутригосударственных нормативных актов, регулирующих вопросы, связанные с иное трапными инвестициями
Международный рынок капиталов функционирует в рамках международной инвестиционной системы, составной частью которой является международное инвестиционное право Именно в рамках международного инвестиционного нрава создаются международные правовые нормы, регулирующие отношения в сфере международных инвестиционных от ношений
В настоящее время Россия все еще занимает скромное место в мире по импорту капитала Это связано, прежде всего, с отсутствием благоприяшого инвестиционного климата, который, в перв/ю очередь, определяется политической стабильностью, юридическими глрашиями для зарубежных инвесторов, развитой инфраструктурой, налоговыми льготами для «рубежных вкладчиков и др
Общая сумма накопленных инвестиций в экономике России на конец июня 2007 года равнялась $178 млрд 516 млн, что на 39,5% больше по сравнению с суммой на конец июня 2006 г Из обшей суммы $80 млрд 590 млн (45,2%) составляли прямые инвестиции, $3 млрд $638 млн (2%) - портфельные и $94 млрд 288 млн (52,8%) - прочие Для сравнения только прямые
иностранные инвестиции, накопленные Китаем (без Гонконга и Тайваня) ¿а 1979-2000 гг, составили $346,6 млрд 4
Россия еще не реализовала свои потенциал ио привлечению иноиранных инвестиций и не в полной мере воспользовалась своими сравнительными преимуществами, которые состоят не только в ее ?начшельных природных ресурсах, но и относительно ншкой заработной плаю и в широком внуфеннем рынке5
Основным сдерживающим фактором является огсу!С1вие ыабильнои правовой базы, ре! улирующей дея юльноегь отечественного и иностранного капитала Постоянные изменения в законодательств, регулирующем внешнеэкономическую деятельность, и многочисленные под законные аюы в сочетании с правовым нигилизмом в значительной степени зафудпякм деятельность иностранных инвесторов на ¡ерритории России
В Послании 2005-го года Президент Российской Федерации Пугин В В отметил следующее «Россия крайне заинтересована в масштбном 1 фишке частных, в том числе иностранных, инвестиции Эю - наш отратог ическии выбор и стратегический подход» «Сохраняя контроль и ограничения в ряде секторов экономики, мы должны в целом создавать благоприятные условия для прихода частного капитала во все привлекательные отрасти»6
В целях более активного привлечения иностранного каптала в российскую экономику необходимо ускорить формирование благоприятного инвестиционного климата, завершить формирование нормативно-правовой базы регулирования инвестиций для обеспечения иностранным инвесторам условий стабильности, недискриминации и гарантий В этом концепция инвеешциолной политики могла бы опереться на уже сущес I вующую правовую базу
' Сы1 ИСТ ИЧССКИС ДДПНЫС приводятся И1 следующих И С! ОЧ ПИ KOII Ионоии иписииции // HllliCCI ИПИ0Ш1ЫС НО 1МОЖ110С1 и
России hitp//www tvt ш Россия как oGi.ctn иниеыиции // Рынок ценных бумл М 2006 X» 10 С 74 Иное! рапные шшес'и11ии // Внешнеэкономический комплекс России М Вссроссииекии научно исследошиелсскии кош loinmpin )и ипс| и! yi 2002 С борник № f t М
sCm Обзоры ипнссишиоппои полтшеи ООСР Российская Федерация Шшышепне прозрачное! и полижкн ( IK ь С м I жсюднос послание I !рс шденга Российской 'Федерации Федеральному Собранию РФ 0i 200^ ю ta i 1олш,ш icicci опубликокап па caHic Imp //www icgnum п>/
В связи с вышесказанным, особую актуальное^ представляют вопросы анализа международно-правового и внутригосударственного регулирования иностранных инвестиций, изучения основных категории, связанных с иностранными инвестициями и разработки конкретных предложений по усовершенствованию инвестиционного законодательства России
Степень научной разработанности темы исследования Многие аспекты правового регулирования иностранных инвестиций неоднократно становились объектом изучения со стороны ряда исследователей, как
0 leneci венных, гак и зарубежных Это объясняется, прежде всею, комплексностью и актуальностью различных проблем связанных с правовым регулированием инвестиционных отношений
Серьезный вклад в разработку данной темы внесли российские юристы-международники, 1акие как Богатырев А Г , Ьосуславский M M , Вознесенская H H , Доронина H Г , Семилютина H Г , Зенкин И В , Ковалев А А , Лабин Д К , Фархутдинов И 3 , Шумилов В M 7
Из зарубежных ученых необходимо отметить следующих авторов Карро Д, Жюйар [1, Кинсспа С, Комекс II, lloyiyry Е, Сорпараджа М, Шварценбергер Дж 8
Однако следует отметить, что существующие труды в основном касакися анализа отдельно взятых - международно-правового (двустороннего и многостороннею) и внутригосударственного регулирования иносфанных инвестиций, либо oí дельных аспектов правового ре!улирования иностранных инвестиций на международном и внутршосударственном уровне В го же время, в современных условиях становления открытой рыночной экономики и
7 boiainpeß Л 1 Иписежциоппое прано M 1992 l>oi усшшс кии M M Иноефаппые nmieei ипии up urhkx, ри'улирокапи'-M 1996 Воэнееепекая II H И IKK ipaiiiu.K. иннссжции Poee и мироиои очьм M 2001 Доронина i ! 1 С омилкн ип.1 i I I
1 оеударето и ре|улироиание шшеежции - M , 2003 Зепкип И В Международное жопомичеекое нраио M 2(КК) Koiuaeii А Л Международное жопомичеекое прано и пранокое ре|улироиание международной жоиомичеекон дипинноии M 2007 Лабин Д К Международ! ю-прш«тое риулиропшис ипоефпшых иннесгииий M 2001 Фарх> ыиион ИЗ Международное иппес|ици011ное прано leopm и практика применения M 2005 Шумилов li M Международное жопомическое нраио M 2003 Международное финапеоиое ираш M 2005
" Карро Д Жюиар [ 1 Международное жономичеекое право M 2002 Comeaux Paul I , Kiiisella N Stephan Pioteeting I oieiun Investment Under International 1 aw I egal aspects polttteal risks NY 1997 Nwogugu I I lie I egal Problems tu I oreign Investment in Developing Count!les Manehester 1965 Sehwar/enhuger G I oreign Investments and intertialioit il I aw I 1969 Soinuidiili M lite Intel national Í aw on I oreign investments Cambridge 1994
формирования новой правовой системы Российской Федерации, особую актуальное! ь приобретает именно комплексный анализ международно-правового и внутригосударственного регулирования иностранных инвестиций, с целью изучения прогресса достигнутого на международном уровне и его использования в российском законодательстве
Основная цель настоящей диссертации заключается в исследовании теоретических и практических аспектов международно-правового и внутри государе I венного регулирования иностранных инвестиции и рафабо! ки конкретных предложений по усовершенствованию инвестиционного законодательства России
В этой связи основными задачами являются
- выявление и анализ проблем становления и развития международного инвестиционного права, определение его мест в системе международного права,
- анализ основных положений многосторонних международных договоров, обеспечивающих защиту капиталовложений, и обобщение международной практики,
- анализ основных положений двусторонних соглашений о поощрении и защите капиталовложений и выявление возможных рекомендаций по улучшению российского Типового со1лашения о защите капиталовложений,
- исследование основных этапов развития смечесгвенного инвестиционного законодательства,
- исследование современного российского инвестиционного законодательства и выявление основных проблем,
- разработка предложений по совершенствованию российского инвестиционно! о законодаи ельст ва
Предмет исследования составляют международно-правовые и внутригосударственные аспекты регулирования иностранных инвестиций В
работе были рассмотрены основные категории, связанные с иностранными инвестициями, режимы осуществления инвестиций, гарантии, предоставляемые иностранным инвесторам
Методоло! ическую и научную основу диссер!ации составляют аналитический, логический, историго-правовой и сравнительно-правовой методы исследования с широким использованием материалов по общей 1еории юсударства и права, международному праву, международному и отечественному инвестиционному законодательству
8 процессе написания работы были использованы научные результаты, опубликованные следующими отечественными и зарубежными учеными Альтшулер А Г>, Богатырев А Г , Богуславский М М , Вельяминов Г М , Вознесенская Н Н , Доронина Н Г , Семилюгина Н Г , Зепкин И В , Лабин Д К , Лукашук И И , Фарху гдинов И 3 , Шумилов В М Карро Д, Жюйар Г1, Комекс Г1, Кинсепа С , Ноугугу Е , Сорнараджа М , Шварценбергер Дж
Поскольку правовое регулирование иностранных инвестиции в Российской Федерации осуществляется на основе норм национально! о и международного права, в работе были подробно рассмотрены соответствующие федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, двусторонние соглашения о поощрении и защите капиталовложений с участием России и многосторонние международные договоры Кроме того, проведен анализ документов ГА ООП, ЮНКТАД, Всемирного банка и других организаций Все они в совокупности составили эмпирическую базу исследования
Научная новизна исследования заключается и том, что в работе предпринята попытка комплексного исследования и сравнения различных аспектов правовою регулирования иностранных инвестиций на международном и внутригосударственном уровнях
Также научная новизна данного труда состоит в том, что исследование правового регулирования иностранных инвестиций, в первую очередь,
рассматривается в контексте национальных интересов России Поэтому, по результатам проведенного исследования, автором разработаны конкретные предложения по усоесршенс1воваиию российского инвестиционного законодательства
Научная новизна исследования раскрывается в следующих основных положениях, выносимых на защиту.
1 Международное инвестиционное право представляет собой совокупность правовых норм, отвечающую всем критериям, необходимым для ее выделения в качестве отрасли международного экономического права,
2 В работе проведено рамраничение понятий экспроприация и национализация в международном инвестиционном праве Национали^ация представляв! собой изьятие принимающим инвестиции шсударством собственности инвестора, вытекающее и 5 законодательно г о акта и направленное на совокупную собственность (вся частная собсIвеш-юсчь. вся частная собственность конкрешой отрасли ит д), которая обычно не индивидуализирована Национализация направлена на удовлетворение потребное!и общенационального шачения Экспроприация, в отличие от национализации, обычно является результатом админис1 ративной меры, и направлена она на собственность отдельных (а не всех) лиц
Кроме того, определена косвенная (ползучая) экспроприация, т е иные меры, в результате которых происходит изьяже собсшенности
3 Выделены и проанализированы дополнительные гарантии, предоставляемые международным инвестиционным правом суброгация, наем ключевого персонала, открытость и доступность законов
4 Проведенный сравнительный анализ международно-правового регулирования иностранных инвестиций, позволит выявить недооа1ки, а также разработать конкретные предложения по усовершенывованию инвестиционного законодательства России
А Определение в российском инвестиционном законода1елылве иностранных инвестиций как вкладываемых в объект предпринима1ельскои деятельности, те в целях получения прибыли (дохода), приводит к «ограничению круга возможных объектов, находящихся под защитой закона» Под ото определение, например, не подпадают дома и квартиры для проживания, земельные участки В этой связи необходимо расширив круг объектов, попадающих в сферу действия Закона 1999 года, чго позволит избежать возникновения в будущем серьезных правовых коллизий
В В соо!встствии с общепризнанной «теорией контроля», необходимо распространить статус иностранного инвестора, без каких-либо изъятий, на российские организации, в тех случаях, когда иносфанная компания приобретает кош рольный пакет акций такой компании
С Определяя правовой режим иносфанного инвестора, необходимо, помимо национального режима (НР), предоставить иносфанным инвесторам режим наибольшего благоприжствования (РНБ), который уравнивал бы иностранных инвесторов друг с дру) ом на территории РФ
О В Закон 1999 года необходимо внедрить такой важный элемент стабильности инвестиционного режима. как запрещение устанавливать новые изъятия из НР в любое время Также нужно решшь вопрос с установлением льгот и привилегии для иностранных инвесторов Уравнивание возможностей национального и иностранного инвесторов отвечает условиям равного доступа на рынок, единым условиям конкуренции и т д
Е Самой серьезной проработки в Законе 1999 г требуют положения, гарантирующие инвестору защиту от неблагоприятных изменении законодательства РФ после осуществления им ипвесжций В
работе проанализированы и выявлены основные недостатки стабилизационной (дедушкиной) оговорки Р В Законе необходимо существенно изменить статьи о предоставленных инвесторам гарантиях (статьи 5-8 и 10-15 и статьи 15-17 Закона 1999 г) Это особенно важно в отношении разрешения споров по инвестиционным вопросам, прав перевода доходов и прибыли за рубеж, гарантий компенсации при национализации и др О Аншшз двусторонних соглашении о поощрении и защите капиталовложений неизбежно ставит вопрос о внесении изменении в Типовое соглашение 2001 г В частности, в текс! Типового Соглашения необходимо включить статью о ключевом персонале, о дос1уппосш законодательства, при описании режима инвестиций имеет смысл распространю ь предоставление НР или РНБ не только капиталовложениям инвесторов, по и самим инвесторам Н Для улучшения инвестиционного климата в России, помимо самого Закона об иностранных инвестициях, необходимо также совершенствовать российское законодательство, "косвенно" регулирующее иностранные инвестиции В работе исследованы наиболее важные, по мнению автора, направления административно-правовое, налоговое, корпоративное, земельное регулирование, а также правоприменение
Пракшческая и теоретическая значимость результатов исследования
состоит в том, что его результаты могут быть использованы
при разработке международных документов, ретулирующих инвестиционные отношения, а также для совершенствования российского инвестиционного законодательства,
для дальнейших исследований проблем международно-правового регулирования инвестиционных отношений,
при разработке учебно-методологической литературы по следующим
дисциплинам «Международное экономическое право», «Международное инвестиционное право»
Апробация Автор принимал участие в работе научно-практических конференций [Всероссийской Академии Внешней Торговли по вопросам современного регулирования внешнеэкономической деятельности в РФ, в семинаре инвестиционного комитета Американской Тортовой Палаты в России, посвященном иностранным инвестициям в России, а также в работе Международного общественного движения «Восточное Измерение» Основные положения и выводы диссертационного исследования опубликованы в научных статьях
Структура работы построена в соответствии с целями и задачами исследования и состоит из введения, четырех ¡лав, заключения и списка используемой литературы
И. ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ
Во введении автором обосновывается актуальность !емы, раскрывается степень ее разработанности, определяются цели и задачи исследования, излагается ее новизна, формулируются основные положения, выносимые на защиту, характеризуется практическая и теоретическая значимость диссертационного исследования
Первая глава «Место международного инвестиционно!о права в сис!еме международного права» состоит из трех парт рафов Она посвящена зарождению, дальнейшей эволюции и современному юыоянию международного инвестиционно! о права
В первом параграфе «Эволюция развития международного инвестиционного права» описывается история формирования и развития международно-правового регулирования иностранных инвеыиции Автор анализируе! классификацию истории международно-правовою регулирования инвестиционных ошошений, приводимую различными отечео венными и зарубежными авторами Затем, опираясь на их исследования, автор предлагав! свое видение истории развития международного инвестиционного права
За основу периодизации автором были взяты особенности развития экономического процесса инвестирования и установления системы защиты иностранной собственности
Таким образом, автор приходит к выводу о наличии следующих периодов развития инвестиционных отношений
• Период первоначального капиталистического накопления,
• Эпоха Великих географических открытии (ХУ1-ХУП вв ),
• Колониальный период (Х\Ш1-Х1Х вв ),
• Постколониальный (послевоенный) период (50-ые гг XX в),
• Период прагматического поведения развивающихся государств (70-ые гг XX в),
• Современный период (с конца 70-х п XX века до наыоящего
времени)
Во втором параграфе «Источники международного инвестиционного права» приводится классификация источников международного инвестиционного права
На основе анализа авюр выделяет основные и вспомогательные ис!очники международного инвестиционного права
Основными источниками международною инвестиционного права, по мнению авюра, являются международные обычаи, многосторонние международные договоры (которые, в свою очередь, делятся па глобальные и региональные), двусторонние договоры о взаимном поощрении и зайди 1 с инвестиции, международные договоры об устранении двойного налогообложения, двусторонние международные торговые договоры, доюворы о поселении, договоры об экономическом и промышленном сотрудничестве, а также ряд региональных договоров
В качестве вспомогательных источников, способствующих конкретизации тех или иных норм, автор выделяв! правовые доктрины, рекомендации международных ор!анизаций и решения международных арби (ражных судов
Отличие основных источников 01 вспомога!елькых состой!, на взыяд автора, в том, что последние не имеют обязательной юридической силы, однако, несмотря на это, оказывают существенное впияпие на развиже международного инвестиционного права
В третьем параграфе «Международное инвестиционное право как отрасль международного жономического права» авгор попытался выделить международное инвестиционное право в системе международного права, определить, что оно представляет собой сеюдня Основной вопрос, который автор ставил перед собой, заключался в следующем является ли международное инвестиционное право самостоятельной отраслью международною права или это только подотрасль/институт в рамках уже существующей (признанной) отрасли международного права7
С этой целью автор изучил работы как зарубежных (Шварце! 1бергер Дж , Сорнараджа М ), так и отечественных у ченых (Альтшулер А Ь , Богат ырев А Г , Богуславский М М , Бувайлик Г Е , Вельяминов Г М, Дми гриева Г К , Лукашук ИИ, Фархутдинов ИЗ, Шумилов ВМ) В результате исследования автор пришел к выводу, чю вопросы выделения международного инвестиционного права, а также определена его места в системе международного права дискутируются среди ученых на протяжении длительною времени При »том ведущей и наиболее обоснованной точкой зрения является рассмотрение международного инвестиционного права в качестве отрасли/подотрасли международного экономичен ого права (МЭГ1)
Тем не менее, даже в рамках данного направления до сих пор отсутствует единое мнение о том, является ли международное инвестиционное право сложившейся международно-правовой отраслью, или же это только подотрасль международного экономического права
Продолжив исследование, автор представил свою точку зрения на этот счет По млению автора, международное инвестиционное право является не чем иным, как отраслью международного экономического права Чюбы это доказать, ав гор обрати чся к теории права
Согласно общей теории нрава, отрасль права представляет собой совокупность правовых норм, ре1улируютцих определенный вид общественных отношений Приоритетное положение отрасли в системе права определяется тем, что она отражает и регулирует наиболее важные, относительно обособленные группы общественных отношений, играющих существенную роль в организации общественной жизни
Основой деления правг на отрасли выступают два критерия предмет правового регулирования и метод правового регулирования
Автор пришел к выводу, что предметом международного инвестиционною права являются международные инвестиционные отношения, связанные с формированием и развитием инвестиционного процесса и инвестиционной деятельности как объективной экономической закономерное!и
в обществе В силу своего особого положения в системе международного экономическою сотрудничества, международные инвестиционные отношения являются самостоятельным предметом правового регулирования
Самостоятельность предмета международного инвестиционного права подтверждается крупной общественной значимостью инвестиционных отношений Причем данная значимость для общества инвестиционного процесса возрастает с развитием рыночной экономики
В системе международных инвестиционных отношений автор выделил три уровня взаимоотношений
• публично-правовой уровень, на котором взаимодействуют между собой публичные лица - государства, межгосударс ■-венные организации,
• так называемые диагональные, или смешанные, взаимоотношения, в которых взаимодействуют между собой частное лицо, с одной сюроны, и публичное с другой,
• частноправовой уровень, на котором взаимодействуют в инвестиционных правоотношениях частные лица разных стран
Таким образом, международное инвестиционное право охватывает отношения между государствами, международными орт анизациями, юридическими и физическими лицами
СИсюда вытекает метод правового регулирования международных инвестиционных отношений, который выражается в сочетании публично-правового и частно-правового регулирования иностранных инвеешции
В целях выделения отрасли нрава, помимо предмета и метода, автор выделил еще один критерий - наличие определенного объема нормативно-правовою материала, рейдирующего ге или иные ошошения По мнению автора, отрасль международного инвестиционного права яе1ко отвечает такому критерию К настоящему времени скопился обширный объем нормативно-правового материала в сфере регулирования иностранных инвестиции
На основании проведенного анализа автор сделал вывод о гом, что в насюящее время международное инвестиционное право представляе! собой совокупность правовых норм, отвечающую всем критериям, необходимым для ее выделения в качестве отрасли международного экономического права
Отсюда автор вывел понятие международною инвестиционно!о права -это система международно-правовых норм, регулирующих отношения в сфере международных инвестиционных отношений
Вторая глава «Проблемы многостороннею регулирования международных инвестиционных отношений» состоит из семи пара! рафов
Первый параграф «Появление и развшие многосторонних международных договоров» посвящен истории развития многосторонних международных договоров, ре[улирующих иностранные инвестиции Автором охвачен период с 20-х гг прошлого столетия вплоть до настоящего времени
В данном параграфе автор описат наиболее важные на сегодняшний день глобальные международные договоры, регулирующие иностранные инвестиции и носящие обязательный характор Среди них автор выделил следующие
• Вашингтонская конвенция 1965 г. о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других I осударств,
® Сеульская конвенция 1985 г. об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (МАГИ),
• Генеральное соглашение по тарифам и торговле 1947 г. (ГАТТ);
• Соглашение по торговым ас-пеклам инвестиционных мер 1994 г. (ТРИМС);
• Договор к энергетической харгии 1994 г. (ДЭХ)
Кроме того, автор особо отметил региональные договоры по инвестиционным вопросам, в которых участвует Российская Федерация В настоящее время существует два таких договора Один из них иосиг
комплексный характер и лишь частично касается инвестиционных вопросов Это Соглашение о партнерстве и сотрудничестве (СПС), подписанное в июне 1994 г и учредившее партнерство между Российской Федерацией, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами, с другой стороны СПС является широкомасштабным соглашением, базирующимся на общепризнанных международных нормах Большое место занимают в нем положения о предпринимательской деятельности и инвестициях, и, прежде всего, условия учреждения и деятельности компаний обеих сторон на территории друг друга
Россия участвует также в одном региональном договоре, заключенном в рамках СНГ - в Конвенции о защите прав инвестора 1997 года
Помимо указанных выше договоров, диссертант ткже 01метил попытки создания единою глобального соглашения - Многостороннего Со!лашения по инвестициям (МСИ), направленного на унификацию инвестиционных 01 ношений
Второй параграф «Инвестиции в многосторонних договорах» посвящен подробному анализу понятия «инвестиции», применяемого в различных многосторонних международных договорах На основе проведенного анализа автор пришел к выводу, что многосторонние международные договоры традиционно понимают под иносфанными инвестициями ценности, принадлежащие физическим и юридическим лицам одной страны, но находящиеся в другой стране При этом, современные международные мно!осторонние доюворы не содержат единого понятия «инвеоиция» Определения варьируются, что требует в каждом конкрешом случае четкого анализа применимых норм права
В третьем параграфе «Определение инвестора в многосторонних договорах» диссертант постарался раскрыть юридическую природу понятия «инвестор», заложенную в многосторонних договорах
Изучив определение «инвестора», автор пришел к выводу, чю данное понятие также регулируется по-разному в отдельно взя!ых международно-
правовых документах Обычно, в качестве инвестора выступает либо физическое лицо, либо юридическое лицо, осуществляющие капиталовложения на т ерритории другого государства
Применительно к физическим лицам, как правило, используется кри терий граждане гва
К юридическому лицу применяется критерий национальности (по месту учреждения, то ес1Ь - государственной регистрации), либо критерий места оседлости (местонахождения основных учреждений)
Кроме того, в ряде случаев международное инвестиционное право определяет инвестора, базируясь на «теории контроля» В данном случае принадлежность юридического лица определяется в зависимости от того, кому фактически принадлежит большая часть вкладов в капитале юридическою лица, т е кто его фактически контролирует
Рхли иностранная компания приобретает контрольный пакет акций юридического лица-резидента юсударства-реципиента инвестиций, то это юридическое лицо получает статус иностранного инвестора При этом, исходя из арбитражной практики, только те инвестиции могут рассматрива!ься как иностранные, которые осуществлены после приобретения контроля компанией-нерезидентом над национальным юридическим лицом
В четвертом триграфе «Режим инвестиций» проведен анализ международно-правовых стандартов осуществления иностранных инвестиций, предусмотренных многосторонними договорами
Теория и практика международного инвестиционного права дели! режимы иностранных инвестиций на абсолютные и относительные Первые базируются на принципах полной защиты и безопасности, недискриминации, справедливого и равноправного обращения, обязанности соблюдать правила, касающиеся инвестиций Ко вторым относятся режим наибольшего благоприятствования (РНБ) и национальный режим (НР)
Абсолютный режим направлен на обеспечение полной за щи: ы иностранных инвестиций Он включают в себя справедливый и равноправный режимы, являющиеся общепринятым обычаем в международном праве
Автор также выявил отсутствие конкретной итерпретации «справедливого и равноправного режима» в многосторонних международных договорах, при этом некоторые его элементы считаются более или менее общеприня i ыми
Изучив арбитражную практику, диссертант усыновил, что критерием равного и справедливого обращения является
Во-первых, четкость и ясность инвестиционного и иного законодательства, затрагивающею права иностранных инвесторов,
Во-вторых, недискриминация иностранных инвесторов по признаку с гран ы i фоисхожден ия
Под РНБ в многосторонних договорах понимается представление иностранным капиталовложениям (а иногда и действиям иностранного инвестора) в определенной области оежима не менее блаюприягного, чем режим, который уже предоставлен или будет предоставлен капиталовложениям или инвестору любого третьего юсударства
НР, в свою очередь, предполагает уравнивание в правах национальных и иностранных инвесторов При предоставлении национального режима иностранным капиталовложениям, национальные и иностранные инвесторы выступают на рынке, за некоторыми исключениями, равноправными субъектами
При предоставлении того или иного режима, многие доюворы проводят четкое различие в отношении того, на какой с i ад и и он предоставляется Различается инвестиционный режим на стадии допуска иностранных инвестиций в страну (прединвестиционная стадия) и на стадии осуществления инвестиционной деятельности после допуска (nocíинвестиционная стадия) Если на прединвестиционной стадии решается вопрос о допуске иностранных инвестиций в тот или иной сектор экономики, то на пост инвестиционной
стадии осуществляется управление, содержание, пользование, владение или распоряжение инвестициями, а также их ликвидация
Пятый параграф «Экспроприация (национализация) в международных договорах» посвящен изучению юридической природы таких форм изъятия иностранной собственности, как «экспроприация» и «национализация», а также разграничению данных понятии Особое внимание уделяется вопросам компенсации
Автор выделил фи основных подхода к экспроприации и национализации в современном международном праве
- теория «минимального международного стандарта» («доктрина Халла») - позиция развитых государств,
- теория «национального стандарта» («доктрина Кальво») - позиция развивающихся государств в т ч деколонизованных стран Азии и Африки,
- социалистическая позиция
В соо1ветствии с теорией «минимального международного стандарта» право принимающего государства на изъятие иностранной собственности признавалось, только если такое изъятие осуществлялось а) без дискриминации, б) в публичных интересах, в) сопровождалось быстрой, адекватной и эффективной компенсацией
Данной теории придерживаются развитые страны Запада, где формула быстрой, адекватной и эффективной компенсации получила название формула Халла
В соответствии с «доктриной Кальво» международные стандарты проведения экспроприации не отрицаются, однако подчеркивается, что основанием их реализации является исключительно внутреннее законодательство принимающего государства
Иностранный инвестор полностью подчиняется как законодательству, так и юрисдикции принимающего государства Национализация и экспроприация
допускаются, а компенсация выплачивается только в том случас, если она предусмотрена национальным законодательством
Социалистическая позиция является самой жесткой в отношении режима иностранных инвестиций и трактовки принципа ответственности государств за причиненный иностранным инвесторам ущерб Закрепляется право государства в любое время национализировать имущество Суть концепции сводится к тому, что международное право не регулирует и не может ре!улировагь отношения собственности, возникающие между государством и иностранными инвесторами
Исследовав вопросы регулирования экспроприации и национализации в многосторонних международных договорах, автор пришел к выводу о том, чю указанные докумешы дают разное определение лих понятий
При этом, международная практика, а также доктринальные исследования позволяют, по мнению автора, разграничить понятия экспроприации и национализации
Итак, национализация представляет собой изъятие принимающим инвестиции государством собственности инвестора, вытекающее из законодательного акта и направленное на совокупную собственность (вся частная собственность, вся частная собственность конкретной отрасли и т д), которая обычно не индивидуализирована Национализация направлена на удовлетворение потребности общенационального значения
Экспроприация, в отличие от национализации, обычно является результатом административной меры, и направлена она на собивенность отдельных (а не всех) лиц
Несмотря на существенную разницу, приводимую в теории, в международно-правовых документах при рег}лировании вопросов изъятия иностранной собственности, в качестве обобщающего чаще применяется термин «экспроприация»
В шестом параграфе «Разрешение инвестиционных споров в многосторонних договорах» автор исследовал вопросы, а также процедуры
ypci улирования споров, связанных с осуществлением инвестиционной деятельности
Вопрос разрешения инвестиционных споров является одним из основных в международном инвестиционном праве
Особенностью положений, определяющих порядок урегулирования споров, является максимальная свобода выбора инвестором того или иного механизма урегулирования спора, позволяющего избежать обращения в местные суды страны, принимающей инвестиции
Наиболее широкая арбитражная юрисдикция представлена в ДЭХ Во-первых, в Д01 оворе четко прописываются две отличных друт ог друга процедуры - одна для споров государство - государство (инвестор обращается к своему государству за защитой) и инвестор - государство (инвестор решает спор с принимающим инвестиции государством)
Во-вторых, согласно с г 26 Договора, практически любая жалоба какою-либо иностранного предприятия на то, что оно пострадало от действий государства, может привести к возбуждению арбитражной процедуры против любого государства, связанного положениями ДЭХ
На основе анализа многосторонних договоров можно прийти к выводу, что, как правило, споры разрешаются
- по процедуре МЦУИС,
- в третейском суде «ad hoc», в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ,
- в Арбитражном институте Стокгольмской торговой палаш
В седьмом параграфе «Дополнительные гарантии в многосторонних договорах» рассмотрены специфические условия многосторонних договоров, связанные с защитой прав инвесторов
Среди дополнительных гарантий, предоставляемых международными договорами, автор выделил суброгацию, наем ключевого персонала, открытость и доступност ь законов
Суброгация, как правило, предусматривав! переход прав фебования 01 инвестора, получившего соответствующую компенсацию на основе гарантии О! некоммерческих рисков в связи с его инвестициями, к своему государству или его уполномоченному органу, которые произвели плаюж В лом случае государство происхождения инвестора или его уполномоченный орган приобрешют в порядке суброгации соогветс1вутощие права инвесюра в том же объеме, что и упомянутый инвестор
Въеад и пребывание ключевою персонала при осуществлении инвестиции на территории иностранного государства также я«ляе)ся существенной гараншей, предоставляемой международным инвестиционным правом
Как правило, предусматривается разрешение на наем руководящего управляющего, управленческого и технического персонала, независимо от гражданства, по усмотрению инвестора страны, представляющей инвеыиции Гакже регулируется и порядок въезда и пребывания иностранных граждан, рабо!ающих в спя ¡и с осуществленными инвестициями
Несомненно, важной гарантий благоприятного инвестиционного климата является открытость законов и админисфативных правим страны осуществления капиталовложений
Международные докуменш пи-разпому подходят к решению этой задачи Наиболее общими являются следующие положения
- Публикация законов, нормативных актов, судебных решений и административных посшновлений, затрагивающих вопросы инвестирования,
- Проведение совместных встреч и консультаций по вопросам толкования и применения законодательства по иностранным инвестициям,
- Обмен информацией по правовым вопросам инвес1иций и возможности их осуществления
Третья глава «Проблемы двусфоннето регулирования международных инвестиционных соглашений» состоит из трех парафафов
Первый параграф под названием «Общая характеристика» носвящеп краткой истории возникновения и распространения практики уретулирования инвестиционных отношений между j осударствами на двустроннем уровне (для удобства изложения, далее будем использовать термин "Соглашение")
Первоначально Соглашения подписывались в большинстве своем между развитыми и развивающимися странами для того, чтобы обеспечить высокие стандарты правовой защиты и гарантий для иностранных инвестиции Развивающиеся страны подписывали Соглашения в качестве одного из важных способов по обеспечению благоприятною климата для иностранных инвестиции Однако с конца 80-х гт и, особенно, в течение 90-х п развивающиеся страны и страны с переходной экономикой стали заключать такие Соглашения между собой
Coi ласно данным ЮНКТАД по состоянию на 2006 г, количество дот оворов о поощрении и взаимной защите капиталовложений увеличилось с 1 ООО до более чем 2500 договоров, за период с 1995 но 2006 г4
Россия также активно участвует в области поощрения и защиты инвестиций на двустороннем уровне По состоянию на январь 2007 года, Россиеи подписано 58 двусторонних соглашений о поощрении защит ы капиталовложений, из которых действуют и вступили в силу 45 соглашений
Во втором параграфе «Содержание двусторонних соглашений» автором проведен комплексный анализ основных положений различных двусторонних соглашений о поощрении и защите капиталовложений Среди таких основных положений автор особо выделил и исследовал следующие определение инвестора, определение инвестиций (капиталовложений), правовой режим иностранных инвестиций регулирование экспроприации, разрешение инвестиционных споров, предоставление гарантий (беспрепятственный перевода платежей, суброгация, наем персонала, открытость законодательства и др)
UNC [ADIÎilatual lnvLstini.nl i rcHtitA 1995-2006 1 rends in investment Uulum«ikiM£ 2006 www uncLiil oig
При анализе изучались Соглашения между различными т осу дарст вами, как с участием России, гак и без Кроме того, основные положения Соглашений сравнивались с положениями российских 1 иповых соглашений 1992 и 2001 г г
Важнейшей особенностью большинства Соглашении являешя их единообразие в формулировке основополагающих принципов и положений, регулирующих режим иностранных инвестиций Это сочеIается с большим разнообразием формулировок по второстепенным вопросам, отражающим специфику и национальные особенности нормативной базы с фан, заключающих Соглашения Специфика Соглашений в ряде случаев вызвана стремлением заложить в них определенные льготные условия, обусловленные, как правило, сложным или переходным состоянием экономики Особенно ярко ло проявляется в Соглашениях, участниками которых выступают развивающиеся страны В них чаще всего подчеркивается важность иностранных инвестиций для экономического развития, фиксируется признание возможного воздействия национального права на иностранные инвестиции
В третьем параграфе «Совершенствование Российскою Типового соглашения» автор попытался на основе анализа различных двусюронних договоров выявить возможные рекомендации по улучшению российского Типового соглашения о защите капиталовложений с целью приведения его положении в соответствие со сложившейся международной практикой
Так, по мнению автора, в Типовое соглашение 2001 I следует внести следующие изменения
а) ввести статью о ключевом персонале,
б) добавить статью о доступности законодательства,
в) распространить предоставление НР или РНБ не только капиталовложениям инвесторов, но и самиу инвесторам,
Целесообразно разработать к Типовому Соглашению методологическое положение о порядке заключения и вступления в силу Со1лашений Российской Федерации о поощрении и взаимной защите инвестиций
Четвертая глава «Проблемы защиты иностранных инвестиций в России» состоит из трех параграфов
В первом параграфе «Этапы развития российскою инвестиционного законодательства» описывается история формирования и развития современного российского инвестиционного законодательства
С определенной долей условности автор выделил три основных лапа развития современного инвестиционно!о законодательства в России
Первый этап — до экономической реформы, начавшейся в 1990 г Содержание этого этапа, длившегося с 1980 по 1990 т , связано с созданием в национальной правовой системе необходимых условии для международною экономического сотрудничества На этом этапе были намечены направления развития права, т е подготовлен переход крыночному тину экономики
Второй этап соответствует начальному периоду перехода к рыночной экономике (1990—1999 гг) В этот период были приняты первые законы об иностранных инвестициях и об инвестиционной деятельности Само понятие «инвеешции» прочно вошло в лексику закона и правоприменительных органов В настоящее время Россия, по мнению автора, переживает трети решающий этап развития законодательства, содержанием которого является создание правового регулирования инвестиций, соответствующего рыночному характеру экономических отношений
Второй параграф «Закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» всенело посвящен анализу основного закона, регулирующего иностранные инвестиции в России - Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» 1999 г
Проведенный анализ основных положений Закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» 1999 г , а также его сравнение с
международно-правовым регулированием иностранных инвестиций, позволипч выявить недостатки, а также разработать конкретные предложения по усовершенствованию инвестиционного законодательства России
а Определение в российском инвестиционном законодательств иностранных инвестиции как вкладываемых в объект предпринимательской деятельности, те в целях получения прибыли (дохода), приводит к «ограничению кру! а возможных объектов, находящихся под защитой закона» Под это определение, например, не подпадают дома и квартиры для проживания, земельные участки В этой связи необходимо расширшь круг объектов, попадающих в сферу действия Закона 1999 года, что позволит избежать возникновения в будущем серьезных правовых коллизий Ь В соответствии с общепризнанной «теорией контроля» необходимо распространить статус иностранного инвестора, без каких-либо изъятии, на российские организации, в тех случаях, когда иностранная компания приобретает контрольный пакет акций такой компании с Определяя правовой режим иностранного инвестора необходимо, помимо национального режима (НР), предоставить иноараниым инвесторам режим наибольшего благоприятствования (РНЬ), который уравнивал бы иностранных инвесторов друг с другом на территории РФ
с1 В Закон 1999 года необходимо внедрить такой важный элемент стабильности инвестиционного режима, как запрещение устанавливать новые изъятия из НР в любое время Также нужно решить вопрос с установлением льгот и привилегии для иностранных инвесторов Уравнивание возможностей национального и иностранного инвесторов отвечает условиям равного доступа на рынок, единым условиям конкуренции и т д е Самой серьезной проработки в Законе 1999 г требуют положения, гарантирующие инвестору защиту от неблагоприяшых изменений
законодательства РФ после осуществления им инвестиций В работе проанализированы и выявлены основные недостатки стабилизационной (дедушкиной) оговорки Г В Законе необходимо существенно изменить статьи о предоставленных инвесторам гарантиях (статьи 5-8 и 10-15 и статьи 15-17 Закона 1999 г) Это особенно важно в отношении разрешения споров по инвестиционным вопросам, прав перевода доходов и прибыли за рубеж, гарантий компенсации при национализации и др
В третьем параграфе «Обзор инвестиционного законодательст ва изменения, произошедшие с 2000 юда Устранение остающихся барьеров» автором предпринята попытка осветить наиболее значимые изменения в законодательстве, регулирующем иностранные инвестиции в России после 2000 года
Для улучшения инвестиционного климата в России, помимо самою Закона об иностранных инвестициях, необходимо также совершенствовать российское законодательство, "косвенно" регулирующее иностранные инвестиции Автор особо выделил и подробно рассмотрел такие направления как административно-правовое, налоговое, корпоративное, земельное регулирование иностранных инвестиций, а также вопросы правоприменения
В Заключении представлены основные выводы и предложения, вытекающие из темы исследования
Основные положения диссертации отражены в следующих научных работах авюра:
1 История развития международного инвестиционного права // Место
России в системе мирохозяйственных связей Сборник работ аспирантов
ВАВТ по материалам научно-практической конференции, посвященной
75-летию ВАВТ
2 О месте международного инвестиционно:о права в системе международного права // Московский журнал международного права №1/2007/65
3 Новое в российском законодательстве по иностранным инвестициям // Сборник работ студентов и аспирантов (по материалам научно-практической конференции) международно-правового факультета ВАВТ M BAB Г 2007
Список использованной литературы
1 Богатырев А Г Государственно-правовой механизм регулирования инвестиционных отношений (вопросы теории) Авюреф дисс докт юрид наук С 7
2 Кост юнина Г М, Ливенцев H H Международная практика регулирования иностранных инвестиций M 2001
3 Белоус Т Я Прямые иностранные инвестиции в России плюсы и минусы //Мировая экономика и международные отношения M , 2003 №9
4 Обзоры инвестиционной политики ОЗСР Российская Федерация Повышение прозрачности политики 2006
5 Новосш инвестиций // Инвестиционные возможности России http //www ivr ru
6 Россия как обьект инвестиций//Рынок ценных бумаг M , 2006 №10
1 Иностранные инвестиции // Внешнеэкономический комплекс России M , Всероссийский научно-исследовательский конъюнктурный институт 2002 Сборник № 1
8 Ежегодное послание Президента Российской Федерации Федеральному Собранию РФ от 2005 года Полный гскст опубликован на сайте http //www regnum ru/
9 UNCTAD Bilateral Investment Treaties 1995-2006 Trends, in Investment Rulemaking 2006 www unctad org
Тирах /оо жФргйхШ
Ротапринт 6ÂBT Москва^ ул Лудавша} 4а
