АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Правовое положение акционерных обществ и товариществ с ограниченной ответственностью по законодательству Латинской Америки (на примере Колумбии, Мексики и Венесуэлы)»
РГ Б од
2 7 И10И №3''
и ' ГОСУДАРСТВЕННЫЙ КОМИТЕТ РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ ПО ВЫСШЕМУ ОБРАЗОВАНИЮ ОРДЕНА ДРУЖБЫ НАРОДОВ РОССИЙСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ ДРУЖБЫ НАРОДОВ
на правах рукописи
УДК 347. 729(72+861+8?)
ХЕСУС АНТОНИО УРТАДО РАМИРЕС
ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ И ТОВАРИЩЕСТВ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ ЛАТИНСКОЙ А!,(ЕРИКИ ( на примере Колумбии,Мексики и Венесуэлы)
Специальность 12.00.03 -
гражданское право; семейное право; гражданский процесс; международное чатное право.
Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук
МОСКВА- 1994
Работа выполнена на кафедре гражданского и трудового права Российского Университета дружбы народов.
Научный руководитель - кандидат юридических наук,
доцент Телицин В. М.
Официальные оппоненты - доктор юридических наук,
профессор Савичев Г. П.
- кандидат юридических наук, доцент Богатырев А. Г.
Ведущая организация - Московская Государственная
юридическая академия
Защита диссертации состоится " "_ 1994 г.
в_часов на заседании диссертационного совета К 053.22.10
по правовым наукам в Российском Университете дружбы народов по адресу: 117198, Москва, ул. Миклухо-Маклая, б, ауд. 347.
С диссертацией можно ознакомиться в научной библиотеке Российского Университета дружбы народов.
Реферат разослан " "_1994 г.
Ученый секретарь диссертационного совета К М. Телицин
кандидат юридических наук, доцент
Актуальность темы исследования. Правовая регламентация рыночных отношений в современном обществе осуществляется с помощью трех основных институтов гражданского права: лица, собственности и договора. Одним из основных компонентов раздела о субъектах является институт юридического лица. В хозяйственном обороте наряду с физическими лицами выступают и лица юридические . Последним принадлежит ведущее место в системе хозяйственных связей современной капиталистической экономики. Акционерное общество и товарищество с ограниченной ответственностью составляют наиболее значительные разновидности юридического лица в экономическом обороте. Правовое регулирование создания и деятельности этих капиталистических объединений приобретает, таким образом, существенное значение для нормального функционирования хозяйственной лизни государства и общества в целом.
В советской юридической литературе вопросы юридического лица и торговых товариществ в высокоразвитых капиталистических странах получили достаточно широкое освещение. Хотя на исследо-' вание этих вопросов оказала сильное влияние классовая идеология, оно, тем не менее, создало солидную теоретическую базу для изучения основных тенденций развития законодательства о компаниях в буржуазных странах. Что касается развивающихся стран и прежде всего стран Латинской Америки, тег вопросы создания и деятельности торговых товариществ в этих государствах недостаточно изучены; по сути дела было проведено всего лишь одно диссертационное исследование. 1/ ~ ■
Латиноамериканская экономическая интеграция осуществляемая с начала 60-х годов, вступила в новый этап. За последние годы, по словам Председателя Межамериканского банка развития Энрике Иглесиаса, наметилась тенденция к использованию интеграционых схем более прагматического и гибкого характера. 2/ В частности, Колумбия, Венесуэла и Мексика образовали "группу трех" и обязались в ближайшее время создать общий рынок между ними. С этой точки зрения изучение законодательства, право применения, торговой практики и науки гражданского и торгового права этих
1./ См.: Тибурсио Родригес Батиста. Правовое регулирование ак-цинерных обществ в Панаме. - М., 1978.
2./ См.: Журнал " Integración Latinoamericana. Intal. Buenos Airee, N 194, octubre 1993, p. 1-3.
стран приобретает большое теоретическое и практическое значение. • . .•
Как ухе отмечалась, правовые проблемы юридических лиц и торговых товариществ высокоразвитых стран получили достаточную разработку в юридической литературе советского периода ь • 'Глубокие исследования по этим вопросам проводили: Братусь С.Н., Грибанов. В.Н., .Флейшин В.А., Мозолин В.П., Кулагин М.И., Зайцева В.В.Нарышкина Р.Л. , Жидков Д.О., Костин A.A., Яичков К.К. В латиноамериканской.правовой литературе издано множество научньк трудов, посвященных ропросам торгового права вообще и права торговых компаний в. частности, авторами которых являются такие известные.правоведы, как: Де Пина Рафаэль, Родригес Родригео Хо-акин. Мантилья Молина Роберто, Баррера Граф Хорхе, Пинсон Габи-но Хосе, Нарваес Гарсия Хосе Игнасио, Гавирия Гутиерес Энрике, Нуньес Хорхе Энрике, Аседо Мендоса Мануэль, Брисеньо Рафаэль Анхель и др.. Их труды использовались диссертантом. :
Актуальность избранной темы определяется практическими задачами в теоретическом исследовании проблем торговых товариществ в странах Латинской Америки и. обоснованием предложений, которые могут быть использованы при унификации права торговых компаний в страна:! региона. ..,
Задачи и цели исслздоаакия. Основной целью настоящей работы является комплексное и всестороннее сравнительное исследование вопросов создания, деятельности и Функционированя акцмнер-ного общества и товарищества с ограниченной; ответственностью в латиноамериканском праве . ( на примере Колумбии, Венесуэлы и Мексики ), а также теоретическая разработка' :рекомендаций по дальнейшему совершенствованию.законодательства о торговых товариществах в рассматриваемых странах.-. В соответствии■с поставленной целью определены следующие задачи исследования:
- Исследовать источники торгового и гражданского ' права - в Колумбии, Венесуэле и Мексике и выявить их специфику в общей системе источников права; . . . " ...
- Выявить особенности правоспособности юридических лиц по праву Колумбии, Венесуэлы и Мексики;
- Выявить существенные условия договора о создании торговых товариществ и.классифицировать их;.
- Исследовать порядок формирования и правовой режим уставного капитала как важнейшего элемента материального субстрата
акцинерного общества и товарищества с ограниченной ответственностью по праву латиноамериканских стран; •-.■•
- Исследовать формы и виды прекраиения правосубъектности юридических лиц торгового права в странах региона;
- Исследовать деятельность по управлению торговым' товариществом в Латинской Америке;
- Выявить.соотнесение мендуурсвнем экономического развития и степенью разработанности законодательства, регулирующего создание и деятельность торговых.компаний" в Колумбии, Венесуэла и Мексике;
- Еыявить.уровень.государственного вмешательства в экономическую жизнь общества-на примере правового регулирования деятельности коллективных предпринимателей в странах Латинской Америки;
- Выявить основные тенденции развития права торговых компаний в странах региона;
., - Изучить практику высших судебных органов Колумбии*'Венесуэлы, и..Мексики вгрешении вопросов, связанных с деятельностью торговыъ... товариществу • ' ' ■
- Разработать предложения по регламентации: 'йввп^ЬйохЛи торговых товариществ в Латинской Америке, имея в виду'4йоВяоДй-мость установления такого законодательного регулирования,'которое не содержало бы существенно разные решения по' ал ала ги чкым вопросам.. ¡";.!
Методологичесхая и теоретическая основа р&бота. Методологической основой исследования явились сравнительный, исторический, логико-юридический и системный методы познания.
В процессе исследования рассматриваемых вопросов были использованы как труды ученых-юристов.бшэяего Советского Союза, так и правовая литература, изданная в Латинской Америке, дореволюционной России и Европа (Испании, Италии) по торговому, гражданскому и другим отраслям права, общей теории права, а также работы по экономике, философии, социологии и другим наукам;;' ■ . ' ' ' ■•
Нормативно-правовая база диссертации. Положения и выводы диссертационного исследования опираэтся на анализ действующих конституций, гражданских и¿¿торговых^кодексов и других законодательных актов Колумбии; Венесузяй й: Мексики. При сравнительном анализе использовались гражданские кодексы Аргентины, Панамы,
Италии, торговые кодексы Испании, Чешской Республики, отдельные законы о торговых товариществах Аргентины, Перу, Испании, Франции, ФРГ, Российской Федерации.
Эмпирической базой исследования явилась практика Верховных оудов латиноамериканских отран ( прежде» воого Колумбии).
Научная новизна исследования и основные положения, внюси-мые на зациху. Научная новизна исследования заключается в том, что в правовой литературе Российской Федерации, стран СНГ и латиноамериканских стран впервые дается комплексное и всестороннее исследование проблем правового регулирования, создания и деятельности акцинерного общества и товариществ с ограниченной ответственностью по законодательству Колумбии, Венесуэлы и Мексики.
Сравнительный метод позволил выявить общие тенденции, характерные для развития современного права компаний и, вместе с тем, показать особенности решения этих вопросов по действующему торговому праву Колумбии, Венесуэлы и Мексики. Системный подход дал возможность рассмотреть данную проблематику в комплексе, показать взаимосвязь и взаимообусловленность разных ее аспектов, выявить некоторые недостатки, в том числе фундаментального характера. - : ■
Автор, разумеется, не претендует на исчерпывающее освещение проблем, рассматривая те или иные положения, мы стремились показать их теоретическую и практическую значимость.
В качестве основных положений, выносимых на защиту, ' предлагаются следующие:
1). Правовые системы стран региона образуют самостоятельную правовую общность в современном мире. Изучение источников права о торговых компаниях показывает, что по.таким категориям, как.- понятие, виды, структура источников права в регионе господствуют похожие и весьма близкие подходы.
2). В странах региона, при выработке унифицированных.правовых актов, наблюдается отказ от тотальной унификации акционерного права.
3). В правовом регулировании торговых отношений важное место занимает самостоятельное их упорядочение. Значительная часть предпринимательских отношений регулируется, соглашением самих участников торгового оборота.
Такое регулирование осуществляется на основе диспрзитивных норм. Возможность и юридическая сила самостоятельного регулирования-выступают1как одно из начал латиноамериканского частного права- ■'"•- г ;- : "- -Л '
! 4)'.Правовое' Ьфортттеколлективных' предпринимателей осуществляется" с помощью ойногб га'' ваетейших институтов.. .„гражданского'права--"договора. Договорная теория,^ шестеро тем, не в состоянии объяснить весь кош леке отношений,'., сопррвоздаюэдх жизнь^торговйх товариществ. ,®ссертапт приходит к ¡выводу о том, что-институциональная теория усиливает свое влияние в праве стран региона. Элементы якституцконализма .находш в. нормах ла-тиноамзри<анских эаконЬв'оторговых товариществах.
5): - Вывод о том, что'гв праве стран региона наблюдается отказ от деткратичебких моделей функционирования главного хозяйствующего субъекта частного сектора. Демократическое построение анонимного общества, при котором акцинеры, на общем собрании, принимаю? главные решения для успешного функционирования общества, уг® пе рассматриваются как обязательный атрибут этой организаданнно-правовой Форш ведения предпринимательства.
6). В законодательстве рассматриваемых стран понятие юридического лица стало терять свое первоначальное значение.
7). Вшшейшм понятием в тёорш юридических лицн. является категория "правоспособность". Юридические лица, по законам латиноамериканских стран, имеют специальную правоспособность.. Такое- законодательное положение не согласуется с /требованиями современного экономического оборота и торговая практика, используя доктринальные разработки, стала выр.абатывать "сеос понимание правоспособности юридических лиц. Законодательное призна-гаеглм5п^л*^щ)авоспоЬйбйоети •^¿чйгбйй" компаний нам видится как наилучший-! выход из создавшейся ситуации.
8); • 'Е последней, легальной стадии Деятельности юрвдгческих лиц-происходят существенные изменения в сод'ёрлйнии'их правоспособности.' В-процессе-упразднения, правоспособйбсть товарищества направленаг--на завершение всех 6тношений,'' ё: 'кЬтбрые 'онб вступило и она (правоспособность) не только-^е'ньиается,'. но и в некоторых- моментах -наблюдаем дайй её-расширение.л
9), Отноше ния: собственности и управления на стадии ранне-капиталистичского производства находятся в тесной связи. Такое положение лучпе всего видно на примере товариществ с ограниченной ответственностью. Законодательство латиноамериканских стран
приняло во внимание упомянутое положение и отказалось от строгой системы построения органов ТОО.
10). Возможность широких масс акционеров участвовать в принятии решений по наиболее важным вопросам хозяйственной жизни анонимного общества, является дополнительным стимулом для привлечения средств от разных слоев населения. Диссертант предлагает схему представительства, которая позволяет мелким акционерам принимать участие в общем собрании и при этом не дает представителю использовать право голоса, представляемого в своих собственных интересах.
Научно-практическая значимость диссертационного исследования заключается в том, что содержащиеся в нем положения и выводы могут быть использованы в дальнейшей теоретической разработке проблем правового регулирования акционерного общества и товарищества с ограниченной ответственностью; при совершенствовании законодательства о компаниях латиноамериканских и других государств; в учебном процессе при изучении курса торгового правд как. в странах СНГ, так и в юридических вузах латиноамериканских и других стран.
Апробация результатов исследования. Диссертация обсуждалась и рецензировалась на кафедре гражданского и трудового права Российского Университета дружбы народов.
Структура диссертации. Диссертация состоит из введения, четырех глав, одиннадцати параграфов, заключения и списка использованной литературы.
Во введении обосновывается актуальность разработки и новизна избранной темы; раскрываются объект, цели и задачи исследования, его теоретико-методологическая база, научно-практическая значимость и основные положения, выносимые на защиту.
Первая глава -:"Источники права о торговых товариществах в Латинской Америке" - состоит их трех параграфов. В первом параграфе дается общая характеристика источников. гражданского и торгового права в Латинской Америке. В контексте исследуемого вопроса делается акцент на выявление тех норм, которые имеют непосредственное значение для регулирования деятельности АО и ТОО в Колумбии, Венесуэле и Мексике.
Приступая к изучению источников правового регулирования коллективных предпринимателей диссертант отмечает, что во всех
правовых системах множественность источников - явление распространенное и латиноамериканские правовые системы в этом отношении не являются исключением. •
По мнению автора, в регулировании деятельности частно-предпринимательских объединений особое значение имеют положения Конституции, ибо в конституционных нормах содержатся основополагающие принципы функционирования хозяйственной жизни общества. Мексиканская Конституция 1917 г. (ст. 25), 1/ венесуэльская Конституция 1961 г. (ст. 95), 2/ и Колумбийская Конституция 1991 г. (ст. 334) 3/ отвергают принцип государственного невмешательства в экономическую жизнь. Государство призвано осуществлять общее руководство национальной экономикой. В конституциях нашли отражение целый ряд положений, имеющих ключевое значение для частного права: свобода предпринимательской деятельности, запрет монополий, право частной собственности и т.д. То обстоятельство, что важнейшие принципы построения капиталистического хозяйства были конституционно закреплены, с точки зрения диссертанта, говорит о характере и общей ориентации экономической жизни в латиноамериканских странах.
Среди законов прямого действия, имеющих статус источников права мы встречаем гражданские кодексы. Они образуют центр правовой регламентации частного ттрава и "содержат-фундаментальные положения для функционирования рыночной экономики.
Нормы гражданских кодексов, направленые на определение правового статуса юридических лий, имеют важное значение в правовом регулировании торговых товариществ. В рассматриваемой нами группе стран легальное определение юридического лица мы встречаем только в гражданском кодексе Колумбии 1887 г'. (ГКК). Анализ законоположений и разработок доктрины позволяет выделить следующие характерные черты юридического лица по праву Латинской Америки. Во-первых, юридическое лйцо представляет собой самостоятельное лицо, самостоятельный субъект права. Это лицо
1/.Constitución Politica de loa Estados Unidos Mexicanos.
México, Editorial Porrua, 1992. p. 20. 2/.Constituciones Políticas de los Paises del Pacto Andino. -Bogotá, Secretaria Ejecutiva del Parlamento Andino, 1991. p. 382-383.
3/.Nueva Constitución Politica de Colombia. - Bogotá,1991,p.91.
есть лнщ>, отличное от его членов. Во-вторых, имущество, права и обязанности юридического лица обособлена от имущества, прав и обязанностей его членов. В-третьих. юрйдическое лицо выступает в социальной жизни через' своих •представителей.
Явление дуализма частного права поставило перед диссертантом задачу выяснения соотношения между гражданским'и торговым законодательством. Автор/йрйходит к выводу, что законодательство и доктрина Колумбии, Венесуэлы й Мексики даёт единообразное решение этой проблемы. Гражданское право признается общей отраслью, с торговое - специальной. Общее правило, содержащееся, например, в ст. 14 ГКТ Венесуэлы, устанавливает, что в случае коллизии или противоречий между общим или специальным законодательством применяются нормы специального законодательства
Торговый кодекс как закон выступает главным источником торгового права. Торговые отношения;\ 'к&омё того, регулируются обычаем, -договорными условиями и общими принципами права. Их признание в качестве источников правового регулирования торгового оборота проводится в торговых кодексах Колумбии (ст. 3, ст. 4, ст. 7), 1/ Мексики (' ст. 260, ст.. 304, ст." 1324), 2/ Венесуэлы (ст. 2). 3/ ;
В правовой системе рассм&триваемых стран суиествуютиные кодексы и законы, регулирующие" частно-правовые отношения. Некоторые из этих правовых актой ,так или ина^е касаются"вопросов создания и деятельности торговых товариществ.' В Мекс'итё имеется специальный закон, именуемый "Общий Закон о Торговых Товариществах" от 28 июля 1934 г. (ОЗТТ). 4/ Hópí^/ ¿¿¿»ёсовштые "торговыми компаниями, содержатся в отдельных 'законах. Так, например, Колумбийский закон H 24 от 20' февраля 1990 г. устанавливает, что все фондовые биржи долены учреждаться в форме акционерного общества. Некоторые кормы процессуального'законодательства имеют-прямое отношение к деятельности торговых товариществ. Наиболее наглядно в этой отношении выступают нормы о порядке осу-
1/. Código de Comercio. -¿-Bogota, Editorial Esquilo, 1991, p.1-2.
2/. Codigo de Comercio y LeyeB Complementarias', - Mexico," Edi. . . V.' ! . . S
torial Porrua, 1975, 3/. Código de Comercio de Venezuela. -Caracas, 1991, p.ll" 4/. Ley General de Sociedades Mercantiles. — Mexico; Editorial Olguift, 1993. л ' ^ ' "' '''
- 9 -
нвстечения представительства юридических лиц.
Обширный нормативный материал представлен в виде подзаконный актов. Диссертант отмечает, что большая часть из них содер-пит чисто технические правила и потому не представляет большого интереса в качестве источников права. Вместе с тем, с помощью декретов осуществляется текущее регулирование самых разных вопросов в сфере действия торговых товариществ. Некоторые иэ' них были изучены диссертантом.
Во втором параграфе первой главы - "Законодательство о торговых товариществах" - автор концентрирует внимание на положениях специального законодательства, посвященных/торговым товариществам. Правовое регулирование торговых компаний в Колумбии и Венесуэле осуществляется на основании второй 'книги Торгового Кодекса Колумбии 1971 г.(ТКК) и Торгового Кодекса Венесуэлы 1919 г,.„,(ТКВ) соответственно. Центральным правовым документом о.торговых обществах в Мэксике является вышеупомянутый ОЗТТ.
ТКВ, ТКК и.ОЗТТ устанавливают исчерпывающий перечень разновидностей коллективных предпринимателей. Ими являются: полное товарищество,.. коммандитное товарищество (простое и акционерное), товарищество,с ограниченной ответственностью (ТОО) и акционерное товарищество (АО). • •
АО и ТОО являются товариществами, объединяющими капиталы. Анализируя главные признаки этих. организационно-правовых форм ведения предпринимательской деятельности, автор приходит к выводу, что АО и ТОО выделяются в отдельной группе,, главным образом, из-за того, . что в этих видах товарищества осуществляется идеальное имущественное обособление. На основании такого вывода автор полагает, что с юридической точки зрения неправильно говорить об ответственности акционеров, как это делается, например,. в ст. 373 ТКК. .
Анализ легальных определений акционерного общества позволил диссертанту выявить наиболее сущностные признаки этого вида товарищества. По мнению автора, первым и наиболее существенным признаком акционерного общества является признание его самостоятельной личностью. Те торговые товарищества, которые зарегистрированы в публичном торговом реестре (ПТР), приобретают юридическую личность, самостоятельную и не зависящую от личности участников, гласит, например, ст.2 ОЗТТ. Второй легальный признак акционерного общества состоит в том, что его капитал разбит
на акции, и они представлены в оборотных ценных бумагах (ст.375 ТКК). Обязательства общества гарантируются его собственным капиталом и на его членов возлагается обязанность лишь в пределах их акций, добавляет ТКВ в ст. 201-3.
Признаки ТОО схожи с признаками АО, однако ТОО имеет свою специфику. Так, например, члены ТОО могут принимать на себя дополнительную ответственность. Доли участия не могут быть представлены в оборотных ценных бумагах. Доли участия отчуждаются в особом порядке.
В третьем параграфе анализируется роль обычая, судебной практики, самостоятельного регулирования и международного договора в упорядочении деятельности торговых товариществ в странах Латинской Америки.
Анализируя нормативный материал, автор отмечает, что в сфере правового регулирования деятельности торговых компаний, обычай полностью отсутствует. Такое положение диссертант объясняет наличием высокоразвитой нормативной базы, регулирующей Функционирование предпринимательских объединений.
В странах региона судебная практика не признается источником права. Однако, она имеет большое значение для упорядочения торгового оборота, так как в судебных решениях постепенно формируется официальное толкование правовых норм. Такое судебное понимание норм играет направляющую роль в деятельности хозяйствующих субъектов'.
Торговое законодательство стран региона представляет субъектам торгового оборота возможность самим; в рамках закона, регулировать свои деловые связи. По мнению автора, свобода и преимущества договорных предписаний следует рассматривать;как одно из начал латиноамериканского торгового права. '
Анализ места и роли международного договора приводит диссертанта к выводу о том, что этот вид нормативного акта имеет большие перспективы и вполне может стать одним из основных источников права в регионе. '
Подводя итоги рассмотрению источников права о торговых товариществах в Латинской Америке, автор заключает, что в правовой сфере эти страны представляют сформулированную общность. Изучение источников права позволило выявить весьма близкие подходы к решению целого ряда вопросов в сфере предпринимательства.
- 11 -
Вторая глава - " Создание акционерного общества и товарищества с ограниченной ответственностью по законодательству латиноамериканских стран'" - состоит из трех параграфов.
В первом параграфе рассматриваются вопросы правоспособности торговых товариществ. Латиноамериканское право исходит из того, что правоспособность является атрибутом всякого лица и означает способность иметь права и обязанности. Юридические лица, по закону, имеют специальную правоспособность, которая понимается так, что юридическое лицо имеет право быть субъектом только тех правоотношений, которые заранее были оговорены в уставе или установлены законом и которые имеют значение для достижения цели существования данного лица. Этот принцип закреплен в гражданском и торговом законодательствах (ст. 26 ГКМ; ст. 243 ТКВ; ст. 99 ТКК).
Изучая торговую практику, доктрину и сравнивая законодательство о правоспособности стран региона, диссертант приходит к выводу, что специальная правоспособность юридического лица находится в противоречии с требованием экономического развития стран Латинской Америки. По мнению диссертанта, такое противоречие должно быть разрешено путем законодательного признания общей правоспособности предпринимательских объединений. ■
Во втором параграфе второй глаиы анализируются существенные условия создания торговых товариществ.' Торговое общество учреждается посредством договора. Существенные условия договора товарищества состоят из двух групп. Первую группу составляют те условия, которые должны удовлетворить любому договору вообще (дееспособность участников договора, согласие на совершение договора, законность предмета и причин заключения договора).
Вторая группа состоит из условий, свойственных именно договору товарищества как таковому. Таких условия', по мнению диссертанта, три:
А). Создание обособленного имущества. Во всех нами рассматриваемых стране« законодательство, приступая к регулированию создания и деятельности торговых товариществ, обязательно говорит о Формировании имущественного субстрата, как особого ка1-чества этих правоотношений. "Нет товарищества, если каждый из его членов не предоставляет что-либо..." гласит, например, ст. 2081 ГКК. Далее в работе анализируются наиболее вероятные варианты внесения вкладов. Особое внимание автор уделяет порядку
оценки неденехных вкладов. По мнению автора, такая оценка должна быть объективно аргументирована и в некоторых случаях она должна пройти официальную проварку. . ,
Б). Второе существенное условие, договора.товарищества; как такового, состоит в том, что он регулирует отношения по поводу распределения доходов, полученных от сзсуществлеция предпринимательской деятельности. В законодательном
иества всегда присутствует^зтот,признак, ^оторда, выступает в качестве обязательного элемента дефщд^и торгового.,,тр^рищест-ва (ст.1662 ГКВ, ст.2079 ГКК, ст.2688.ГКМ, .
Право участвовать ;в распределении прибь^^дщреТ.йя. самым
важным имуще ственным правом ч компаньонов,. торговых. ..товариществ. .. ■\\j,ii . f.'-îi"' ""* ■ ' ■•■'••• Собственно говоря, для s получения доходов и учреждается компания , и поэтому мы вправе рассматривать . этот элемент договора товарищества как; имеющий^двойное существенное значение:•во-первых, как цель договора и, во-вторых,.как неотъемлемое праро.его
участников. . ' ! ' : " -, .:
• t-\f—s -vr ■•" - 14 ■ ■ ' ' ъ"* ' -'
Закономустановлен строгий порячок ^сп^дрления. Для распределения доходов необходимо дс>куцеще^льно.дока^ырать их существование. Далее необходимо образовать; резервы, a .Tajçse погасить обязательства перед государственной казной,,..Законода-тольше нормы в этой сфере долины защищать, широкую публику,
.. !. Т . •' .......
членов товарищества и.само товарищество от злоупотребления полномочий при решении вопроса о выплате прибыли, дивиденда^..!,,
* ytniïOГ— "
В). В качестве третьего существенного признака договора
■ Y;/'. VOiV— ' "
товарищества как такового мы рассматриваем его направленность. При заключении договора компании необходим некий дух,сотрудничества, то есть стремление к равноправному сотрудничеству.,g..jto-де деятельности нового субъекта права. . . ;
..Заканчивая изучение существенных условий создания.и-, .функционирования торговых товариществ, диссертант остановился, на одном принципиальном вопросе в праве компаний, проблеме;рущест-вования юридического, лица, состоящего иэ одного. чело^к.а«-.,^Общий вывод автора относительно этого ^орррсЭ:^»«??^ ç г.уто, институт одночленного товарищества постепенно ' ^завоевывает свое место в праве стран региона. Дг^лизируя^нормы законов, а также доктринальные разработки в рфере права компаний' диссертант .прогнозирует ближайшее законодательное признание этого института в частном праве латиноамериканских.стран.
- 13 -
Существенным условием действительности товарищеского договора является соблюдение законных требований относительно его содержания. Автор поддерживает тезис Кулагина М.И. о том, что роль уставов в учреждении торговых компаний падает, ибо все большее число сторон организаций и деятельности торговых обществ регулируется императивным положением законов и подзаконных актов, а не правилами, сформулированными в уставах.1/
В третьем параграфе исследуется Формирование уставного капитала и его правовой режим. Уставной капитал равняется сумме всех вкладов и представляет собой тот предел гарантий, который общество предлагает своим кредиторам. Нормы законов, устанавливающие правовой режим для уставного капитала акционерного общества, выражают определенные принципы его формирования и существования. Детальный анализ этих норм позволил выделить следующие принципы: принцип гарантий, принцип реальности, принцип ограничения прав организаторов. на получение льготных выплат, принцип государственного вмешательства и принцип частного вмешательства. Последний состоит из многочисленных норм, которые предоставляют самим акционерам право контролировать правильность использования средств компании.
Изучая правовое положение акции как части уставного капитала диссертант особое внимание уделил привилегированным акциям без права голоса. Общий вывод автора относительно этих акций заключается в том, что владельцев таких ценных бумаг нельзя рассматривать.как настоящих акционеров. В связи с этим нельзя не согласиться с утверждением профессора ЯФаева A.M. о том, что тенденции стирания граней между акцией и облигацией становится очевидной. 2/
Третья глава - "Правовые вопросы управления и торговых товариществах по законодательству Латинской Америки" - состоит из двух параграфов.
В первом параграфе изучаются правовые вопросы управления в товариществах с ограниченной ответственностью. Автор отмечает,
1/. Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и
юридическое лицо. - М., 1987,. с. 72. 2/. Гражданское и торговое право капиталистических государств.. Под ред. Васильева Е.А. - М., 1993, с. 144.
что в этом виде товарищества правление играет первостепенное значение, а общее собрание и наблюдательный совет отходят--на второе''место.' В* ряде латиноамериканских законов наблюдается тенденция к упразднению общего собрания как главного и обязательного органа ТОО (ст.159 Аргентинского 'закона о торговых товариществах 1972г., ст.281 Перуанского закона о торговых товариществах 1966г., ст.330-331 ТКВ).
Орган, осуществляющий управление делами ТОО,является базовым органов - в структуре ТОО Г. Именно на негр. , па^ш?т ; основная тяжесть ведения дел товарищества. Директор; ^00 ;,,о£;^ествляет свои Функции как во внутренней (т.е. имеет дед§, с трв&радами и самим товариществом), так во внешней сфере.деятельности товарищества. Последнее обстоятельство (многоаспектность,фунхций управляющего ), 'с точки зрения автора, предопределило особый зако-нодательш^й подход к регулирован^»,пош^омочий этого органа, который'состоит в том, что полномочия управляющего являются пред-мзтбЙ'"договора. Это-общее и основное правулр..закреплено во всех законах ' рассматриваемых стран (ст.322 М.ТКВ, ст,6-В. ОЗТТ,' ст. 1 ю-11ё;'ткк к '" ' '' .Г": :: ... .Н ■
втором параграфе третьей главы рассмотрен^ .правовые вопросы руководства ' акционерным обществом'. ^В отличие.»,от ТОО, где"стру&гура его органов носит условный ^рактер^/сттуктура оргМОв'"£1кцйонйрнОго общества имеет четко.'определенный характер; Структура АО включает органы, расположенные на'трех ступенях: орган руководства, орган текущего управления и контрольный 0рг*ан. '■'" ' - / "' _ ' , _ '' . . . ,., :.'.-';..' '
л Изучение правового статуса административного органа .показывает , что в праве стран региона имеет место сочетание ■ двух принципиально разных теорий в этой сфере. ; Признаки договорной теории и институционализма мы встречаем при определении статуса управляющих АО. По мнению диссертанта,такое положение говорит о том, что на практике торговым товариществам присуки договорные элементы й'элементы института.
Компетенция административного органа Фиксируется в уставе. При этом закон предоставляет самую.широкую свободу предусматривать компетенцию, которая устанавливается исходя ,,из .предпосылки, что этот орган главным образом зш^-эда^тся. планированием и управлением экономической политики общества!....^......
Кснтро.чшне т?нутрешше Функции в АО возлагаются законом на комиссаров ("Фис^алыфьз ревизоры" - в терминологии ТКК). Право-
' • ' - 15 -
мочил комиссаров сформулированы в законе достаточно широко. Так, например, ст.309 ТКВ и ст.165-169 ОЗТТ наделяет их "неограниченным правом надзора и контроля над всеми операциями общества" .
Формально общее собрание остается высшим органом акционерного общестеэ только в некоторых странах (ст.178 ОЗТТ). На практике яе это положение на соблюдается.1/
С точки зрения диссертанта деление общего собрания на обычное и чрезвычайное но имеет больного практичекого значения. Дело в том, что одно и тога общее собрание АО может выступать как обычное по одним вопросам, а по другим вопросам - как чрезвычайное. Правильнее в такой ситуации говорить о решениях, принимаемых обычным большинством, в отлично от решений, принимаемых' квалифициро!закнкн * (чреэвкчейньгм) большинством. Внесение реформ в устаз предполагает принятие чрезвычайных реизний.
Далее в атом параграфа автор предлагает схему представительства акционеров на общем собрании. Такое представительство следует считать решением (хотя бы частично) проблемы абсентеизма, если право голоса будет использовано я интересах представляемого'.
Четвертая глава - "Прокра—«пито деятельности и янхсидадал акционерного общества и тозагитаестаа о огрткичетягсй ответствен— костыо" состоит из трех параграфов. В первом параграфе изучается прекращение деятельности. Прекращение деятельности товарищества означает окончание его полноценной юридической жизни. Вследствие этого его дальнейшая деятельность направлена на прехраизние тех правоотношений, которые были установлены'между обществом и третьими лицами, меэвду обществом и его членами, а также между самими компаньонами. Иными словами
можно сказать, что правоспособность товарищества направлена на разрешение того положения, в котором оно оказалось.
Анализ оснований прекращения деятельности показывает, что большая часть из них может быть нейтрализована, в результате чего может быть обеспечено дальнейшее существование компании.
1/. Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. - П., 1S37, с. 77-104; а такав; Oscar Vázquez del Mercado. Asambleas de Sociedades Anónimas. -México, 1955, p. 18.
- 16 -
Во втором параграфе исследуется вопрос о реорганизации. В законодательстве латиноамериканских стран реорганизация в основном .осуществляется по двум направлениям: преобразование и слияние (ст.222-228 ОЗТТ, ст.343-346 ТКБ, ст.167-180 ТКК). Мексиканский закон, кроме того, регулирует процесс выделения (ст.228 BIS ОЗТТ).
При преобразовании изменяется форма товарищества, между тем как большая часть его существенных атрибутов остается не затронутой.
Слияние компаний в условиях высокой мобильности товарищеских взаимоотношений способствует концентрации производства и капитала. Процесс слияния подчиняется принципам, направленным на предотвращение злоупотреблений в ходе слияния. Нормы закона содержат такие принципы, как гласность, публичность, достовер-. ность, предоставление информации о состоянии дел участвующих в процессе слияния субъектов, охрана интересов кредиторов и т.д.
В .третьем параграфе четвертой главы рассмотрена ликвидация. Под ликвидацией мы понимаем урегулированный законом процесс, в ходе которого совершается целый ряд юридически значимых действий, направленных на совершение незаконченных дел товарищества, на истребование долгов, а также на погашение всех обязательств и распределение оставшихся активов между его компаньонами. Ликвидация завершается исчезновением товарищества как юридического лица.
Подводя итоги рассмотрению вопросов последней стадии правосубъектности торговых товариществ, диссертант отмечает, что эти вопросы регламентированы законом в императивной форме.. Закон содержит нормы, требующие соблюдения строго порядка прекращения деятельности, реорганизации и ликвидации и тем самым защищает права всех заинтересованных лиц. В некоторых случаях имеет место даже прямое государственное вмешательство в эти процессы. ,
В Заключении выявлены некоторые тенденции в развитии права компаний в Латинской Америке.
Jesus Antonio Hurtado Ramirez
"The Legal Regulation of Companies Limited by Shares and Closed Corporations in the Latin American Law (with special reference to the company law of Colombia, Mexico and Venezuela)"
SUMMARY
The dissertation is devoted to important juridical problems, which have not been considered in scientific literature before.
The author investigates the different Issues of the legal situation of the corporations in Colombia, Kfexico and Venezuela The dissertation analyses the sources of of company law, the foundation, administration and liquidation of companies.
The main conclusion is that the Latin American company law can be remarkable for its uniform solution of the analysed topics.
The dissertation contains some suggestioris to improve the company law of Colombia, Mexico and Venezuela
The conclusions and proposals containing in the dissertation could be used for the unification of the Latin American company law as well as in the lecturing of the commercial law and post-graduate courses of company law.
