Проблемы доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам о преступлениях несовершеннолетних

Еникеев, Руслан Заршатович

Проблемы доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам о преступлениях несовершеннолетнихтекст автореферата и тема диссертации по праву и юриспруденции 12.00.09 ВАК РФ

АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ
по праву и юриспруденции на тему «Проблемы доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам о преступлениях несовершеннолетних»

На правах рукописи

Еникеев Руслан Заршатович

ПРОБЛЕМЫ ДОКАЗЫВАНИЯ В ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АДВОКАТА-ЗАЩИТНИКА ПО ДЕЛАМ О ПРЕСТУПЛЕНИЯХ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ

Специальность- 12 00.09 - уголовный процесс, криминалистика и судебная экспертиза; оперативно-розыскная деятельность

АВТОРЕФЕРАТ диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук

Ижевск - 2004

Работа выполнена на кафедре криминалистики Института права Башкирского государственного университета

Научный руководитель: Заслуженный деятель науки Удмуртской

Республики, доктор юридических наук, профессор Зинатуллин Зинур Зинатуллович

Официальные оппоненты: доктор юридических наук, профессор

Давлетов Ахтям Ахатович;

цоктор юридических наук, профессор Кудрявцева Анна Васильевна

Ведущая организация: Оренбургский государственный университет

Защита состоится « » ¿^/^б 2004 года в часов на

заседании диссертационного совета К 212.2 75.06 при Удмуртском государственном университете по адресу: 426034, г Ижевск, ул. Университетская, 1

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Удмуртского государственного университета.

Автореферат разослан » 2004 года

Ученый секретарь диссертационного совета, кандидат юридических наук, доцент

Н В.Кузнецова

i 2005-4 I 12392

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Актуальность темы исследования. В настоящее время несовершеннолетние - одна из наиболее криминально пораженных категорий населения. Ежегодно в стране выявляется более 300 тыс уголовных деяний несовершеннолетних, причем 100 тыс. из них совершается детьми, не достигшими возраста уголовной ответственности1. Высокой остается латентность подростковой преступности. Динамика даже зарегистрированных преступлений, совершенных ими, стала опережать темпы прироста населения в возрасте 14-17 лет в 3,5 раза .

Большое число преступлений совершается несовершеннолетними под воздействием взрослых лиц. Если в 1990 году в России было зарегистрировано 8203 случая вовлечения их в совершение преступления, то в 2000 году-20529 случаев, в 2001 г.- 16570, в 2002 г.- 10320, в первой половине 2003 года - 6698 случаев Из общего массива зарегистрированных преступлений каждое десятое или одиннадцатое (9,1-9,6%) в последние годы падает на несовершеннолетних, вступающих в конфликт с уголовным законом3, а в составе ежегодно направляемых в места лишения свободы до полумиллиона человек 30-40 тысяч составляют лица, не достигшие совершеннолетия4.

Такое состояние подростковой преступности, естественно, вызывает обоснованную тревогу в обществе. Однако обоснованным является и беспокойство людей, обусловленное недостаточной обеспеченностью прав и законных интересов детей, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступления. Из ежегодных докладов Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации и других

1 См: Федеральная целевая программа «Дети России» на 2003 - 2006 годы, утвержденная постаношением Правительства РФ от 3 октября 2002 г // Рос.газета 2002 16 октября. С 10

1 См.' Пирожков В.Ф Криминальная психология. Психология подростковой преступности. Кн. 1-я М.. «Ось-89» 1998 С 9-11, Алексеев А И , Герасимов С.И , Сухарев А.Я. Криминоло! ическая профилактика теория, опыт, проблемы. М.' Норма. 2001. С. 371-381; Шестаков Д А Криминология Преступность как свойство общества. С'Пб.2001. С.137, Огай СГ" Современное состояние преступности несовершеннолетних и организация ее профилактики Автореф. дисс. канд. юрид наук М. 2003. С. 3, 11-12; ВдовинаТВ Криминологические исследования причин социально - отклоняющегося поведения несовершеннолетних// Следователь. 2003 №3. С 20-24; Базаров P.A. Основные направления общей превенции преступлений несовершеннолетних// Актуальные проблемы теории борьбы с преступностью и правоприменительной практики Межв> i сб науч трудов Вып 7. Красноярск. Сибирский юрид институт МВД России 2004 С. 86-91 и др.

' Об этих данных см • Пудовочкин Ю Е Ответственность за преступления против несовершеннолетних по российскому угоповном) праву СПб 2002 С 290, Рос. юстиция 2003 №5 С 74. Ингерне1-сайг http wwwrybakov spb ru/dyma sthtm ' См Панкратов P И . Тарло t Г . Ьрмаков В Д Дети, лишенные свободы М.

Юрлитинформ. 2003 С 8

источников видно, что в следственной и судебной практике нередко допускаются нарушения, ущемляющие права и интересы несовершеннолетних, в том числе незаконные задержания, аресты, привлечение к уголовной ответственности, применение физического и психического насилия и т.д.5 Это при том положении, что согласно международным актам и отечественному законодательству несовершеннолетние имеют право на особые, повышенные меры защиты и заботы, наилучшее обеспечение их прав и интересов, к тому же во всех областях их жизни6. Генеральной Ассамблеей ООН 30 сентября 1990 года была принята Всемирная декларация об обеспечении выживания, защиты и развития детей для того, чтобы обеспечить каждому ребенку лучшее будущее. В ней указывалось, что время детей «должно быть временем радости и мира, игр, учебы и роста. Их будущее должно основываться на гармонии и сотрудничестве. Их жизнь должна становиться более полнокровной, по мере того как расширяются их перспективы и они обретают опыт. Однако для многих детей реальности детства совершенно другие»7. Действительно, реальное положение детей, сложившееся в России за последние 15 лет, оказалось неблагополучным, в большинстве своем они стали заложниками издержек социально-экономических реформ, разрушительных политических и социальных преобразований в государственной и общественной жизни страны8. Они социально не защищены. В силу своей неопытности, незрелости никак не защищены от проявлений ana, насилия, грубости, жестокости, несправедливости, бескультурья, невежества, нечестных поступков чиновников, ошибочных государственных решений, влияния криминогенной среды и других факторов моральной деградации, и как следствие, сами дети оказываются в числе преступников.

5 См . Доклады о деятельности Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации в 1999 - 2003 годах (Рос. газета. 2000 5 апреля, 2001. 16 мая, 24 июля, 2002. 22 июня; 2003. 15, 16, 30 июля, 2004 28, 29 июля Меркушев А Е О некоторых вопросах судебной практики по делам о преступлениях несовершеннолетних // Бюл Верх Суда РФ. 2000. №6. С.1&24; Кучерена А Обвинительный уклон//Рос газета 2004 27 апреля , Астахов П. Кухарка - арбитр олигархов// Рос газета 2004 6 июля. Нечаев В. Охота на свидетеля//Рос газета 2004 27 июля, Базаров Р.А Указ соч С 91 -92 и многие другие.

6 См. Международные акты о правах человека Сборник документов М Норма 2002. С 46, 56, 57, 59, 283-329, Федеральный закон от 24 июля 1998 г «Об основных i арантиях прав ребенка в Российской Федерации»// СЗ РФ 1998 №31 С г 3802

1 См.- Интернет-сайтbhc unibel.by/prava/child-dec htm

8 См Мельникова Э.Б. Дети и подростки - жертвы негативных явлений//Правозацштник 2000. №1 С 95

тюрьма не лечи г, а калечит. В этом плане правильно высказывается в научных исследованиях и газетных публикациях идея внедрения восстановительного правосудия и ювенальной юстиции для несовершеннолетних в России Обосновывается это тем, что «преступность помолодела Ребята, иногда не зная законов, попадают за решетку за мелочь, украв из-за тяжелой жизни кроссовки или пару банок консервов Нужна особая юстиция, особые законы, которые бы к ним относились не как к преступникам, а как к просто заблудившимся ребятишкам, которые еще не выросли»10.

Случаи необоснованного привлечения несовершеннолетних к уголовной ответственности происходят из-за того, что следственная работа, прокурорский надзор и судебное разбирательство грешат формализмом. Процесс собирания и исследования доказательств нередко сводится к минимуму, в результате чего истина по делам не устанавливается и выносятся по ним решения, расходящиеся с действительными обстоятельствами дела. В свою очередь, и адвокаты, участвующие в делах этой категории, не всегда проявляют принципиальность и добиваются своевременного исправления допускаемых дознавателями, следователями, прокурорами и судами ошибок и нарушений. По оценке известного ученого - процессуалиста И.Л. Петрухина, из-за плохой подготовки адвокатов «качество защиты оставляет желать лучшего»". Это противоречит международно-правовому принципу, требующему обеспечить любому лицу эффективную правовую защиту (ст. 2 Международного пакта о гражданских и политических правах).

Поэтому затронутая тема видится несомненно важной и актуальной Причем необходимость её разработки возрастает в связи с принятием УПК РФ, который внес в порядок производства по делам несовершеннолетних ряд изменений и много нового в полномочия защитника в сфере доказывания. Они требуют научного исследования, анализа практики их применения, а также поиска путей совершенствования законодательства и деятельности адвоката- защитника в данной области Под углом зрения темы исследования нуждается в осмыслении и

9 См Восстановительное правосудие/ Под общ ред ИЛ. Петрухина М МОО Центр «Судебно-правовая реформа» 2003 С. 87-112, 124-151, Мельникова Э.Б. Ювенальная юстиция Проблемы уголовншо права, уголовно) о процесса и криминологии М Дело 2000, Брагина С.А Проблемы обеспечения прав несовершеннолетних в ходе досудебного производства по уголовному делу// Правовая защита частных и публичных интересов Материалы Общероссийской межвуз науч -практ конф Челябинск Изд-во ЮУрГУ 2003 С 69-70, Хисматуллин Р С Проблемы совершенствования гарантий защиты прав и законных интересов несовершеннолетних в уголовном процессе//Правовая защита частных и публичных интересов Материалы международной межвузовской науч -практ конф Ч 1 Челябинск Изл-во ЮУрГУ 2004 С 35-40 и др

10 Вахрушев В Опыт милосердия// Рос газета 2004 22 июня С 3

" Петрухин ИЛ Теоретические основы реформы уголовного процесса в России Ч ! М ТК Велби 2004 С. 121

Федеральный закон от 31 мая 2002 г «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»

В пользу разработки указанной темы также выступает продолжающееся до сих пор негативное отношение к адвокатам со стороны органов уголовного преследования12, невзирая на то, что в Концепции судебной реформы в РСФСР, одобренной Постановлением Верховного Совета РСФСР от 24 октября 1991 года, было записано' «Придавая существенное значение повышению роли адвокатуры, необходимо покончить с недоверием к адвокатам»13

Участие адвоката в уголовном судопроизводстве имеет своим назначением выполнение важной правовой задачи в сфере обеспечения защиты прав и свобод людей, в том числе подозреваемого и обвиняемого, включая несовершеннолетнего (ст. 2, 17, 22, 45, 48, 49 и др. Конституции РФ, ст. 6,9-11, 14, 16, 51 УПК РФ). Одним из способов защиты подследственных и подсудимых является, как известно, доказывание.

A.A. Давлетова, В Я Дорохова, Е.А. Доля, 3.3. Зинатуллина, JI.JI Каневского, Л.Д. Кокорева, Ф.М. Кудина, A.M. Ларина, О.В. Левченко, П.А. Лупинскую, Ю.К. Орлова, П.Ф. Пашкевича, Т.Н. Москалькову, М.М Михеенко, М.С. Строговича, А.И. Трусова, Ф.Н. Фаткуллина, С.А. Шейфера и многих других. Деятельность адвоката - защитника по доказыванию рассматривалась меньше, и то в общем плане и преимущественно в рамках предварительного расследования. В той или иной степени её процессуальные или криминалистические аспекты исследовали О.Я. Баев, М.О. Баев, Е.В. Бочкарева, А.Д Бойков, Т.В. Варфоломеева, Г.А Воробьев, Д.С. Игнатов, В А Калюжная, Н.В Краснова, A.B. Кудрявцева, Ю.Ф. Лубшев, Т.Л. Николаева, Е.А Попов,

B.Ю. Резник, Г.П. Саркисянц, Е.Б. Смагоринская, B.C. Соркин, Ю.И. Стецовский, В.И Третьяков, М.П. Шаламов, Г.М Шафир. Ф.Г Шахкелдов, В В. Ясельская и др.

Что касается участия адвоката - защитника в доказывании по делам несовершеннолетних, имеются лишь отдельные статьи или фрагменты, параграфы в книгах (например, труды В. Елесина, Н В Манохиной, В.Н. Карагодина, HB Калмыковой, В.В. Николюк, ЕВ Мищенко. Л.А. Рогачевского, В.Я. Рыбальской).

12 См Смоленский М Б Адвокатская деятельность в России М - Ростов н/Д «Март» 2004 С 8

п Концепция судебной реформы в Российской Федерации М Республика 1992 С 69

принятых резолюцией 40/33 Генеральной Ассамблеи от 29 ноября 1985 г., указывается на необходимость регулярных исследований проблем системы отправления уголовного правосудия в отношении несовершеннолетних в целях её постоянного развития и совершенствования, а также на целесообразность получения и учета при этом мнения самих несовершеннолетних.'4

В «Венской декларации о преступности и правосудии: ответы на вызовы XXI века» от 15 апреля 2000 г. и Резолюции Комиссии ООН по правам человека «О правах человека при отправлении правосудия, в частности правосудия в отношении несовершеннолетних» от 23 апреля 2002 г. в очередной раз подчеркивается необходимость в каждом государстве справедливой, ответственной, этичной и эффективной системы уголовного правосудия, обеспечивающей законную и действенную защиту прав и интересов несовершеннолетних. Эти призывы обращены и к адвокатам15.

Указанные обстоятельства определили выбор темы диссертационного исследования и в полной мере подтверждают её актуальность.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в доказательственной деятельности адвоката-защитника по делам о преступлениях несовершеннолетних, и весь массив материалов, подвергнутых изучению и обобщению при подготовке диссертации.

Предмет исследования составили нормы международного, конституционного, уголовного, уголовно-процессуального права, правоприменительная практика, а также вопросы, рассмотренные в диссертации.

Цель исследования - всестороннее изучение проблем участия адвоката в доказывании по делам несовершеннолетних в стадиях предварительного расследования и судебного разбирательства, поиск и определение наиболее приемлемых путей их разрешения, выработка на этой основе предложений по оптимизации действующего уголовно -процессуального законодательства и практики его применения.

Для её достижения были поставлены и решались следующие

задачи:

- изучить международные акты, законодательство России и стран ближнего зарубежья по вопросам регламентации участия адвоката в доказывании по делам несовершеннолетних в досудебном и судебном уголовном производстве;

- изучить и обобщить практику участия адвоката в доказывании на этих этапах уголовного процесса по делам данной категории;

- изучить и обобщить следственную, прокурорскую и судебную практику по обеспечению участия адвоката в доказывании по указанным делам в стадиях предвари гельного расследования и судебного разбирательства;

14 См Международные акты С 314-315

15 См Интернет-сайт www advokatrus ru, http //icpn narod ru

- определить социально-правовые основы, сущность и характер участия адвоката в доказывании по делам о преступлениях несовершеннолетних;

- раскрыть предмет, пределы, формы и цель доказывания в деятельности адвоката по этим делам;

- рассмотреть взаимоотношения адвоката с иными субъектами доказывания по делам несовершеннолетних;

сформулировать предложения по совершенствованию действующего уголовно-процессуального законодательства,

регламентирующего деятельность адвоката по доказыванию в уголовном судопроизводстве, и улучшению правоприменительной практики в рассматриваемой сфере.

Методологическая основа исследования базируется на общенаучном диалектическом методе познания объективной действительности. Выводы и рекомендации, содержащиеся в диссертации, опираются на положения общей теории прав человека, философии, гносеологии, социальной психологии, аксиологии, формальной логики, а также на сравнительно-правовой, историко-правовой, логико-юридический методы и метод конкретно-социологических исследований.

Теоретической основой исследования послужили труды вышеупомянутых ученых, а также В.А. Азарова, Н.С Алексеева, С С. Алексеева, А.И. Александрова, В.П. Божьева, В.М. Бозрова, C.B. Бородина, B.C. Бурдановой, В.Н. Бутова, О.В. Волколупа, Л.М. Володиной, H.A. Громова, Н.И. Гуковской, А.П. Гуськовой, Т.Н. Добровольской, О.А Зайцева, С.Д. Игнатова, Ц.М. Каз, JI.M. Карнеевой, Я.С. Киселева, А.Ф. Кони, В.Н. Кудрявцева, A.B. Кудрявцевой,

B.А. Лазаревой, Ю.Д. Лившица, В.З. Лукашевича, Н.С. Лукина, Е Г Лукьяновой, З.В. Макаровой, Э.Б.Мельниковой, Г.М. Миньковского, O.A. Мясникова, А.Д. Назарова, В.В. Панкратова, И Д. Перлова, A.C. Пиголкина, C.B. Познышева, H.H. Полянского, А Д. Прошлякова, И.Л. Петрухина, Р.Д. Рахунова, В.Н. Савицкого, М.К.Свиридова, А.В Смирнова, В.Г. Танасевича, А.А.Тарасова, Л.Г. Татьяниной, И.Я. Фойницкого, Г.П. Химичевой, P.C. Хисматуллина, М.А. Чельцова,

C.Д Шестаковой, В.Н. Шпилева, П.С. Элькинд, М.Л. Якуба и других.

Нормативной основой исследования выступили международно-правовые и российские политико-правовые документы, российское и зарубежное законодательство, решения Конституционного Суда РФ, постановления Пленума Верховного Суда РФ, приказы и указания Генерального прокурора РФ.

Эмпирическую базу исследования составили опубликованные материалы следственно-прокурорской, судебной и адвокатской практики, результаты опроса по специально разработанным анкетам адвокатов, следователей и судей Республики Башкортостан - всего 350 практических работников, 119 несовершеннолетних осужденных, а также изучения 228 уголовных дел о преступлениях, совершенных несовершеннолетними Использован и личный опыт работы автора адвокатом.

Научная новизна настоящего исследования состоит в том, что диссертантом:

- впервые, тем более после принятия и введения в действие Уголовно-процессуального кодекса РФ, Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре, с позиции международных актов на монографическом уровне предпринята попытка комплексного исследования проблем участия адвоката-защитника в доказывании по делам о преступлениях несовершеннолетних При этом использовано современное уголовно-процессуальное законодательство Беларуси, Казахстана, Кыргызстана и Узбекистана;

- уточнено понятие защиты и определено понятие участия адвоката -защитника в доказывании в целом и применительно к делам несовершеннолетних, исходя из их реального содержания и международно-правовых приоритетов относительно особой защиты детей;

- социальные корни и этическая природа участия адвоката -защитника в доказывании по этим делам раскрыты с учетом нынешних социально-экономических условий и преимущественно с позиции необходимости установления истины и обеспечения справедливости по уголовным делам;

- на основе анализа большого массива правовой материи выявлены источники, определена система и дана классификация норм, регулирующих участие адвоката-защитника в доказывании по делам несовершеннолетних;

- рассмотрены особенности предмета, пределов, цели и форм доказывания в деятельности адвоката-защитника по этим делам, как неотъемлемых компонентов процесса познания в его деятельности и придающих ей упорядоченность, организованность и целеустремленность;

- при исследовании взаимоотношений адвоката с иными субъектами доказывания акцентируется внимание на их правовых и нравственно-психологических аспектах;

- в диссертации содержатся положения и рекомендации, направленные на совершенствование законодательства и улучшение практики его применения;

- новыми в данном исследовании являются не только выдвигаемые научные проблемы, но и предлагаемые автором варианты их решения применительно к конкретным правовым ситуациям

0 научной новизне проведенного исследования в определенной мере свидетельствуют также следующие положения, выносимые на защиту:

1 В настоящее время преступность среди подростков носит распространенный характер. В силу того, что несовершеннолетние находятся на раннем этапе развития человеческой личности, а подозреваемые и обвиняемые этого возраста являются лишь частично дееспособными, естественно, они нуждаются в особой защите и помощи. Такую защиту и помощь в уголовном процессе может оказать им только адвокат-профессионал, прошедший специальную подготовку Поэтому вносится предложение отрази 1ь в УПК РФ указанную специфику защиты несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых, предусмотреть правило

о том, что по делам несовершеннолетних в качестве защитников допускаются адвокаты, а также ввести специализацию адво катов по делам данной категории

2 Участие адвоката-защитника в доказывании по делам о преступлениях несовершеннолетних - это обязательный атрибут его защитительной функции, и нормы, регламентирующие его, в своей совокупности составляют единую систему и образуют крупный правовой институт, который диссертант полагает правильным назвать уголовно -процессуальным институтом правовой защиты несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого в сфере доказывания.

3. По смыслу ст 123 Конституции РФ принцип состязательности и равноправия сторон распространяется на все стадии уголовного процесса, что подтверждается правовой позицией Конституционного Суда РФ Основываясь на этом положении, соответствующих международных актах и законодательстве стран ближнего зарубежья, в диссертации формулируется ряд предложений по совершенствованию законодательства: разъяснение понятия защиты; возрождение института отказа в возбуждении уголовного дела в отношении несовершеннолетних с передачей материалов на рассмотрение общественности; допуск адвоката в уголовный процесс с момента получения сообщения о преступлении, совершенном подростком; в ст. 86 УПК определить способы закрепления доказательств, собранных защитником, в том числе путем применения им научно-технических средств; в статьях 17, 74, 87, 88 УПК РФ, регламентирующих понятие доказательств, их проверку и оценку, указать защитника в числе субъектов доказывания ; предусмотреть право защитника на ознакомление с материалами прекращенного и приостановленного дела, а также на зависящее от его усмотрения составление защитительного заключения в порядке опровержения обвинительного заключения или обвинительного акта с указанием о том, что оно приобщается к делу; установить обязательность приобщения к делу доказательств, собранных и представленных защитником дознавателю, следователю и в суд; в пункте 46 ст.5 УПК включить подозреваемого в состав стороны защиты; ввести особую форму постановления о привлечении несовершеннолетнего в качестве обвиняемого, в котором были бы указаны, кроме положений, обозначенных в ч. 2 ст. 171 УПК, основные доказательства, обосновывающие обвинение, а в ст 53 - право защитника на ознакомление с данными доказательствами по вынесению этого постановления, расширить в УПК предмет показаний обвиняемого, включив в него имеющиеся в деле доказательства и иные обстоятельства.

текста ст. 7 УПК в соответствие с. ч 2 ст. 15 Конституции РФ, закрепления в ст. 7 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре обязанности адвоката соблюдать не только кодекс профессиональной этики адвоката, но и законы; определения в ст 53 УПК круга обязанностей защитника, в том числе обязанности соблюдать Конституцию, УПК, другие законы, не препятствовать установлению истины путем уничтожения, фальсификации документов, уговора свидетелей и других незаконных действий; отнесения подследственности дел о преступлениях несовершеннолетних сугубо к компетенции следователей.

5. Предметом доказывания в защитительной деятельности адвоката выступает вся совокупность объективных обстоятельств, за конно, обоснованно опровергающих подозрение, обвинение несовершеннолетнего в совершении преступления или смягчающих его ответственность. В переживаемый период защитительный «заряд» содержится во многих причинах и условиях преступления, особенно в нынешнем неблагополучном состоянии условий жизни и воспитании детей и подростков, которое должно учитываться в качестве смягчающего обстоятельства при решении вопроса об ответственности несовершеннолетних за совершенные ими деяния под воздействием сложившихся в стране негативных факторов. Поэтому все они должны быть предметом интереса адвокатов, участвующих защитниками по их делам. По указанным соображениям предлагается улучшить редакцию ст. 421 УПК РФ включить в предмет доказывания причины и условия, способствовавшие совершению преступления несовершеннолетним; в п. 2 ч. 1 заменить слова «уровень психического развития и иные особенности его личности» словами «уровень физического, интеллектуального, волевого и психического развития, особенности характера и темперамента, потребности и интересы, поведение до и после совершения преступления».

6. Пределы доказывания в деятельности адвоката-защитника, в сравнении с деятельностью органов уголовного преследования и суда носят более узкий характер. Но, занимая положение оппонента по отношению к органам уголовного преследования, адвокат-защитник должен знать теорию и правовые аспекты пределов доказывания в их деятельности, а при необходимости и руководствоваться ими в защитительных целях.

7. Цель доказывания в деятельности адвоката представлена в широком и узком смысле. В широком - это содействие достижению истины и справедливости по делу в плане защиты, оказанию воспитательного воздействия, обеспечению законности, защшы прав и законных интересов несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого органами уголовного преследования и судом В узком - есть доказывание невиновности подозреваемого, обвиняемого или установление обстоятельств, смягчающих обвинение, оказание им юридической помощи в реализации их прав, связанных с доказыванием.

8 Имея в виду, что российское законодательство, регулирующее уголовное судопроизводство, еще не полностью приведено в соответствие с международно-правовыми стандартами обеспечения прав личности в этой сфере и в адвокатской практике они не применяются, при определении

содержания форм своего участия в доказывании и формировании защитительной позиции адвокату следует руководствоваться не только российским законодательством, но и соответствующими международными актами.

9. Обвинение и защита - взаимозависимые и взаимодействующие понятия, носящие правообязывающий характер. Вследствие конституционно-процессуального принципа обеспечения подозреваемому и обвиняемому права на защиту у дознавателя, следователя, прокурора, суда и адвоката задача общая - выполнение данного принципа. Это обязывает их строить свои отношения в процессе доказывания на нормальной, здоровой нравственно-психологической основе.

10. Наиболее рациональный путь совершенствования как законодательства, так и адвокатской деятельности - это опора на науку Поэтому полезные, тем более новейшие достижения правовой науки должны оптимально внедряться в законодательную и адвокатскую практику. Адвокат должен обладать глубокими познаниями в области не только юриспруденции, но и социологии, педагогики, психологии и других наук о человеке, знать особенности предварительного расследования, судебного разбирательства и профессиональной защиты, активно использовать их при осуществлении своих полномочий в сфере доказывания по делам несовершеннолетних.

Теоретическое значение диссертационного исследования заключается в том, что его результаты содержат решение задач, имеющих значение для развития уголовно-процессуальной науки.

Практическое значение состоит в том, что изложенные в диссертации положения, выводы и рекомендации могут способствовать совершенствованию уголовно-процессуального законодательства, адвокатской практики, а также найти применение в учебном процессе юридических вузов, в системе повышения квалификации адвокатов, подготовке научных работ и методических пособий по данной проблематике.

Апробация и внедрение результатов исследования. Основные положения и выводы, содержащиеся в диссертации, опубликованы в 20 научных статьях, доложены на 13 научных и научно-практических конференциях в 1999 - 2004 годах в городах Уфе, Екатеринбурге, Оренбурге, Тюмени, Челябинске. Эти материалы внедрены в учебный процесс по курсу «Уголовный процесс» и спецкурсу «Защита в уголовном процессе», преподаваемым в Институте права Башкирского государственного университета. Данные, полученные при работе над диссертацией, используются автором в адвокатской практике.

Структура диссертации. Диссертация состоит из введения, четырех глав, объединяющих десять параграфов, заключения, списка использованных источников и приложений, содержащих результаты изучения уголовных дел, опроса практических работников и несовершеннолетних осужденных.

СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

Во введении обосновывается актуальность темы диссертационного исследования, определены цели, задачи указаны методологические, теоретические и эмпирические основы диссертации, показываются научная новизна и практическая значимость работы, формулируются основные положения, выносимые на защиту, приводятся данные об апробации исследования.

Первая глава «Социально-правовые основы доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам несовершеннолетних»

состоит из трех параграфов, в которых рассматриваются социальные корни, сущность, характер и правовые источники участия адвоката в данном процессе

В первом параграфе «Социальная обусловленность и этическая природа доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам несовершеннолетних» подробно описывается необходимость и социальная значимость участия адвоката в доказывании по делам названной категории. Потребность в этом вызвана прежде всего обстоятельствами, касающимися возрастных психологических особенностей несовершеннолетних. Несовершеннолетние - это такая категория людей, которые признаются социально, умственно, физически, нравственно и духовно не полностью зрелыми, нуждающимися в специальной охране и заботе, включая надлежащую правовую защиту со стороны государства и общества16. Согласно ст. 107 Модельного УПК для государств-участников СНГ, принятого 17 февраля 1996 г на седьмом пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств-участников Содружества Независимых государств (в дальнейшем - МУПК) подозреваемые и обвиняемые в возрасте от 14 до 18 лет считаются частично дееспособными17 Таким лицам и их законным представителям затруднительно самостоятельно осуществлять принадлежащие им права. Более того, об этих правах и механизмах их реализации, тонкостях уголовно-процессуального доказывания, как правило, не имеют представления не только они сами, но и их родители и попечители У последних нет той способности и возможности, чтобы оказать реальную помощь своим подопечным Очевидно, поэтому закон (ч. 1 ст. 51 УПК) устанавливает обязательность участия защитника в уголовном судопроизводстве, если подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним По мнению диссертанта, солидаризующегося с давно

16 См. Декларация прав ребенка, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 20 ноября 1959 г // www busenesspravo ru; Конвенция ООН о правах ребенка от 20 ноября 1989 г// Международные акты С 317, Текст резолюции Генеральной Ассамблеи ООН от 29 ноября 1985 г (Пекинские правила)// В книге Мельникова Э Б Ювенальная юстиция Проблемы уголовно! о права, уголовного процесса и криминалогии М Дело 2000 С 230-231

17 Приложение к «Информационном) бюллетеню» Межпарламентской Ассамблеи юсударс!в-участников CHI 1996 №10

выраженной и ставшей концептуальной позицией других ученых относительно ювенапьной юстиции (Н И. Гуковская, Г.М. Миньковский, Э Б. Мельникова и пр ), полноценную защиту и юридическую помощь может оказать им только адвокат-профессионал, прошедший специальную подготовку, почему и предлагается закрепить это в УПК. Основными положениями о роли адвокатов, принятыми на восьмом Конгрессе ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 г. в Нью-Йорке, адвокат признается важным участником отправления правосудия 18, фундаментом осуществления которого служит доказывание. Оно представляет собой сложный и трудоемкий процесс. Участие в нем лица в качестве защитника по делам несовершеннолетних требует глубоких, разносторонних знаний в области юриспруденции, педагогики, психологии, социологии и соответствующих других наук. В силу своей профессии и осуществляемой функции их носителем призван быть адвокат- защитник.

Такой специалист для защиты несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых нужен также для выравнивания возможностей обвинения и защиты в состязательном уголовном процессе. Ибо установленный ст. 123 Конституции РФ (ст 15 УПК РФ) принцип состязательности и равноправия сторон предполагает их равные процессуально-правовые усилия в отстаивании и доказывании своей позиции по уголовному делу. Еще в конце XIX века видный русский юрист- процессуалист И.Я. Фойницкий был убежден, что без адвокатуры невозможно правильное состязание и немыслимо надлежащие отправление правосудия 1 .

Свою позицию автор усиливает обоснованием роли адвоката -защитника в достижении истины, обеспечении законности и справедливости по делу. При этом истина характеризуется как высоконравственная цель доказывания. Исходя из низкого качества предварительного расследования, распространенности уголовно -процессуальных нарушений и негативной общественной оценки органов уголовного преследования и судов, как коррумпированных, а правосудия как «глубоко больного», делается вывод о том, что участие адвоката в доказывании есть необходимый элемент уголовного судопроизводства, значимый в деле защиты прав и интересов несовершеннолетних, а равно предупреждения, выявления и устранения следственно -прокурорских и судебных ошибок и нарушений по их делам.

Участие адвоката в качестве защитника в судопроизводстве по делам несовершеннолетних оправдано и с точки зрения этики. Любая защита, осуществляемая адвокатом, - это его профессиональная обязанность и нравственный долг, что предусмотрено в Основных положениях ООН о роли адвокатов. Данный тезис применительно к подросткам соискатель аргументирует Пекинскими правилами и некоторыми другими международными документами, требующими всестороннего обеспечения справедливости при отправлении правосудия в

18 См Советская юстиция 1991 №20 С 20.

19 См.. Фойницкий И Я К>рс VI оловного судопроизводства Т I СПб Альфа 1996 С 468,482

отношении несовершеннолетних, а также тем, что права несовершеннолетнего правонарушителя считаются в них элементом процессуальной справедливости. Нравственным духом пронизана ст. 7 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре (далее -Закон об адвокатуре), обязывающая адвоката « честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами». В развитие и дополнение этого закона 31 января 2003 года Первый Всероссийский съезд адвокатов принял Кодекс профессиональной этики адвоката, устанавливающий для каждого адвоката правила его поведения при осуществлении адвокатской деятельности на основе нравственных критериев. Эти акты свидетельствуют, что в деятельности адвоката сливаются правовые и нравственные принципы, соблюдение которых есть необходимое условие надлежащего исполнения его защитительной функции.

Во втором параграфе «Процессуально - правовая сущность и характер доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам несовершеннолетних» в качестве отправного положения для выяснения этих вопросов анализируются точки зрения ряда авторов и правовые источники, раскрывающие понятие защиты по уголовным делам. Опираясь на МУПК, УПК республик Беларусь (сокращенно - УПК РБ), Казахстан (УПК РК), Кыргызстан (УПК КР), Узбекистан (УПК РУ) и имея в виду, что в ст. 5 УПК РФ дано понятие обвинения, диссертант полагает необходимым законодательно разъяснить также понятие защиты и включить в сторону защиты подозреваемого.

Доказывание в деятельности адвоката - категория , производная от функции защиты, является ее частью, служит одним из способов ее осуществления. Она выражается в процессуальной деятельности защитника, проводимой в целях опровержения подозрения или обвинения, либо смягчения обвинения, обеспечения прав и интересов подозреваемого, обвиняемого, а также реабилитации лиц, неправомерно подвергшихся уголовному преследованию. Автор приводит доводы, что данная форма деятельности адвоката - это его обязанность, и констатирует, что действия адвоката по доказыванию охватывают все элементы доказательного процесса - собирание, проверку, оценку и использование доказательств. С учетом этого формулируется понятие участия адвоката в доказывании по делам несовершеннолетних как его процессуальная деятельность по собиранию, проверке, оценке и использованию доказательств, осуществляемая для опровержения подозрения и обвинения, смягчения ответственности несовершеннолетних, зашиты его прав и интересов при наличии соответствующих к тому оснований и с учетом особенностей судопроизводства по делам данной категории.

Представляя требования закона о том, что адвокат обязан защищать только законные интересы подозреваемого, обвиняемого, диссертант осмысливает понятие «законные интересы» и показывает их суть применительно к несовершеннолетним.

Далее отмечается публично-правовой характер участия адвоката в доказывании. Его действия должны быть законными и объективными Сказанное автор базирует на том, что адвокатура является институтом гражданского общества, учрежденным для правовой защиты и действующим на принципах законности и независимости Деятельность адвоката в уголовном процессе осуществляется в публичных интересах во имя торжества законов, прав и свобод граждан, воплощения в жизнь конституционного положения, гарантирующего им квалифицированную юридическую помощь, а также норм об особой, повышенной защите прав и интересов несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых Международно-правовое причисление адвоката к важным участникам отправления правосудия свидетельствует, что он, помогая подозреваемому, обвиняемому, защищая их права и законные интересы как представитель общественного правозащитного образования, тем самым помогает осуществлению уголовного правосудия, т.е. государственного дела. По словам Ю.И Стецовского, обязательное участие в деле защитника в случаях, предусмотренных законом, отражает публично-правовой характер функции защитника"0.

Доказательственной деятельности адвоката публично -правовую окраску придает и фактически выполняемый им социальный контроль за соблюдением должностными лицами, ведущими дело, установленного законом порядка уголовного судопроизводства. Это согласуется со статьей 12 Кодекса профессиональной этики адвоката, предписывающей ему слежение адвокатом за соблюдением закона в отношении доверителя.

В третьем параграфе «Источники, система и перспективы развития норм, регулирующих доказывание в деятельности адвоката-защитника по делам несовершеннолетних» исследуются правовые возможности доказательственной деятельности адвоката, выявляется их круг, дается их квалификация, выясняются пробелы законодательства и излагаются пути их устранения.

Характеризуя соответствующие положения Конституции РФ, УПК РФ и международных актов, диссертант систематизирует и подразделяет их на нормы: 1) возлагающие на адвоката функцию доказывания; 2) определяющие ориентиры в деятельности адвоката по доказыванию; 3) определяющие содержание деятельности адвоката по доказыванию; 4) гарантирующие права адвоката в области доказывания. Выделены также нормы общие, специальные и регулирующие участие адвоката в доказывании в досудебном и судебном уголовном судопроизводстве.

Анализ показывает, что всем указанным нормам свойственны системность, взаимообусловленность, взаимопроникновение. Они взаимодействуют, дополняют друг друга, в силу общности предмета их регулирования (участие адвоката защитника в доказывании) составляют единую систему, образуют крупный правовой институт. Абсолютно автономно не функционируют и специальные нормы (50-я глава УПК РФ),

20Стецовский Ю И Адвокат в уголовном судопроизводстве М Юрил лит 1972 С6

ре!улирующие производство по уголовным делам в отношении несовершеннолетних. Как утверждает С.С. Алексеев, «юридические нормы существуют и действуют по большей части не поодиночке, не каждая сама по себе, а в комплексах, ассоциациях, в составе целых правовых институтов и более обширных подразделений - отраслей права»21.

Соответственно в диссертации предлагаются меры по совершенствованию законодательства не только специальных норм, но и норм общепроцессуального порядка Определяя перспективу их развития, соискатель исходит в основном из Конституции РФ, Концепции судебной реформы в Российской Федерации, одобренной 24 октября 1991 года постановлением Верховного Совета РСФСР, Федерального закона об основных гарантиях прав ребенка, международных документов, УПК РБ, РК, КР и РУ, а также правовой позиции Конституционного Суда РФ. Ссылаясь на них и печальное состояние подростковой преступности, поддерживается идея создания в России системы ювенальной юстиции 22 и предлагается в этих рамках учредить специализацию адвокатуры по делам несовершеннолетних, а в 50-й главе УПК РФ предусмотреть норму, уточняющую, что в качестве защитников в отношении несовершеннолетних участвуют адвокаты. В защитительном плане дается обоснование необходимости внесения в УПК РФ и таких совершенств: привести ст. 7 в соответствие с ч. 2 ст. 15 Конституции РФ; в ст. 53 определить круг обязанностей защитника, в том числе обязанность соблюдать Конституцию, УПК и другие законы; восстановить принцип всесторонности, полноты и объективности исследования обстоятельств дела с указанием в его содержании цели установления истины; разъяснить понятие «несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый» и понятие «малолетний», отразить принцип повышенной правовой защиты несовершеннолетних в уголовном судопроизводстве; возродить институт отказа в возбуждении уголовного дела в отношении несовершеннолетних и предусмотреть допуск адвоката к участию в уголовном судопроизводстве с момента предварительной проверки первичных сведений о преступлении, в совершении которого подозревается несовершеннолетний. Обязанность адвоката соблюдать не только Кодекс профессиональной этики адвоката, но и Конституцию и другие законы, есть смысл включить в ст. 7 Закона об адвокатуре.

Вторая глава «Особенности предмета, пределов и цели доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам несовершеннолетних» включает в себя два параграфа, посвященных основополагающим вопросам, составляющих канву этой деятельности адвоката.

21 Алексеев С С Право Азбука-геория-философия. М. Статут 1999 С 63

22 Эта идея официально признана в Основных направлениях государственной социальной политики по улучшению положения детей в Российской Федерации до 2000 юда (Национальном плане действий в интересах детей), утвержденных Указом Президента РФ от 14 сентября 1995 г (СЗ РФ 1995 №38 Ст 3669 ПЗ 1 )

В первом параграфе «Предмет и пределы доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам несовершеннолетних»

обобщаются и оцениваются теоретические разработки по проблемам предмета и пределов доказывания, показывается их значение для раскрытия поставленных вопросов, анализируются законодательство и практика его применения под углом зрения этих вопросов и в их ключе формулируются соответствующие предложения.

Указывая, что предмет доказывания по делам несовершеннолетних охватывает весь круг обстоятельств, перечисленных в ст. 73 и 421 УПК РФ, и мотивируя значение их установления также для интересов защиты, автор выражает несогласие с позицией Т.И.Жеребцовой о необходимости установления в УПК предмета доказывания отдельно для стороны обвинения и стороны защиты. Считаются также неприемлемыми трактовки понятия «условия жизни и воспитания несовершеннолетнего», сужающие емкое его содержание (В.В. Николюк, А.Н. Попов и др.). Вместе с тем подчеркивается, что в отличие от прокурора, следователя, дознавателя, реализующих предмет доказывания в плане уголовного преследования в силу принципа состязательности сторон, адвокат-защитник реализует его только с позиции защиты, в плане опровержения или смягчения обвинения, а также реабилитации лиц, неправомерно подвергшихся уголовному преследованию. Поэтому предмет доказывания в деятельности защитника по этим делам автором представляется как вся совокупность объективных обстоятельств, законно, обоснованно опровергающих подозрение, обвинение несовершеннолетнего в совершении преступления или смягчающих его ответственность.

Рассматривая круг обстоятельств, перечисленных в ст. 421 УПК РФ, и показывая существенное их значение для защиты, диссертант считает, что в предмет доказывания по делам несовершеннолетних входят также предусмотренные ст. 80, 89, 90, 92 УК РФ основания их освобождения от уголовной ответственности или наказания, применения к ним меньшей санкции или принудительных мер воспитательного воздействия.

В связи с тем, что в «Венской декларации о преступности и правосудии: ответы на вызовы XXI века» от 15 апреля 2000 г. при отправлении правосудия в отношении несовершеннолетних предлагается учитывать фактор их нахождения в трудных жизненных обстоятельствах23, в диссертации большое место отводится освещению нынешних условий жизни и воспитания несовершеннолетних, объясняющих коренные причины «эпидемии» подростковой преступности. Изучив значительное количество различных источников, соискатель подчеркивает, что преступления несовершеннолетних во многом являются следствием неудовлетворительного положения подрастающего поколения России, отсутствия надлежащей заботы о нем, которые, в свою очередь, обусловлены неадекватными цивилизации экономическими, социальными, политическими, идеологическими, психологическими, бытовыми,

21 См Десятый Конгресс ООН по предупреждению преступности и обращению с

правонарушителями Сборник документов М Юрлитинформ 2001 С 362

культурно-воспитательскими и организационными факторами, зависящими в немалой степени от власти В предвыборной Программе политической партии «Единая Россия» безответственность власти признается одной из главных причин социальных потрясений последних десятилетий. 24 Указанное обстоятельство должно считаться смягчающим, а отсюда - быть предметом разбирательства по каждому делу как органов расследования, суда, так и адвокатов, участвующих в делах несовершеннолетних .

Однако влияющие на поведение молодых людей и порождающие преступления в их среде негативные явления, детерминированные просчетами власти в политической, экономической, социальной, культурной, духовно-нравственной сфере, в следственной и судебной практике не устанавливаются и не учитываются Эти факторы не используются и в защитительной деятельности адвокатов, которые редко обращают внимание на выявление и иных причин и условий преступления Это ошибочно, поскольку они могут иметь весомое защитительное значение. Из числа изученных диссертантом дел, рассмотренных судами, не были выявлены причины и условия преступления несовершеннолетних по 33,3% дел, не приняты меры к их устранению - 72,4%, адвокаты представляли доказательства о них только по 13,1% дел, заявляли ходатайства об их выявлении и принятии мер к устранению - по 16,7% дел С учетом сложившегося в последние годы удручающего положения практики высказано предложение о необходимости коренного улучшения редакции ст. 421 УПК РФ: включить в её содержание причины и условия, способствующие совершению преступления несовершеннолетним, как это было в прежнем УПК РСФСР (ст. 392); в п. 2 ч. 1 заменить слова «уровень психического развития и иные особенности его личности» как затруднительное для понимания личности практическим работником, заменив словами «уровень физического, интеллектуального, волевого и психического развития, особенности характера и темперамента, потребности и интересы, поведение до и после совершения преступления»

Проанализировав имеющиеся в юридической литературе суждения относительно понятия пределов доказывания (В.А.Белкин, А.Р.Белкин, А А. Давлетов, А П Иванов, Л М Карнеева, П.А Лупинская, Г.М. Миньковский, Г Д. Луковников, Ю.К. Орло в, Р.Д Рахунов, М.С. Строгович, В Г Танасевич, С.А. Шейфер, П.С. Элькинд и др.), автор обращает внимание на оригинальность подхода авторов (Ф Н Фаткуллин, 3.3 Зинатуллин, О.В. Левченко), включающих в данное понятие полноту проверяемых версий, глубину исследования подлежащих установлению обстоятельств, объем доказательств, обязательных для признания наличия или отсутствия этих фактов, и достаточность обоснования выводов по делу Верное определение пределов доказывания - путь к установлению истины по делу и правильному его разрешению Этот феномен-понятие, не только научное, как это утверждают некоторые авторы, но и имеющее практическую ценность и находящее отражение в целом ряде положений УПК, в том числе в требованиях всесторонности, полноты и объективности

24 См • Рос газета 2003 13 ноября С 11

расследования дела, относимости, допустимости, достоверности и достаточности доказательств для разрешения уголовного дела (ст. 21, 88, 140, 152, 154, 171, 215, 225, 252, 302 и др.) По мнению диссертанта, детерминантом пределов доказывания выступают и принципы уголовного права, обозначенные в ст 5,6,8 УК РФ Рамки этого понятия в деятельности адвоката-защитника хотя и сужены, он должен знать теорию и правовые аспекты пределов доказывания в деятельности органов уголовного преследования и суда, а при необходимости и руководствоваться ими, поскольку он занимает положение оппонента по отношению к ним. Без этого вряд ли возможна высококвалифицированная защита прав и интересов несовершеннолетних в уголовном процессе .

Во втором параграфе «Цель доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам несовершеннолетних» в начальной ее части рассматривается философское понимание цели и на этой основе констатируется, что любая деятельность, в том числе адвокатская, осуществляется во имя достижения определенной цели. Для ее раскрытия проводится системно-структурный и логический анализ международных документов, УПК РФ, РБ, РК, КР, РУ, Концепции судебной реформы в РФ, положений Пленумов Верховных Судов СССР, РСФСР (РФ), обзоры судебной практики и с учетом полученных данных диссертант убеждается в том, что полноценно выполнять свои профессиональные обязанности и этический долг в доказательственной деятельности адвокат сможет лишь при условии установления истины по делу. Поскольку в содержание истины входят и обстоятельства, выступающие в пользу его подзащитного, т.е оправдывающие, исключающие или смягчающие ответственность обвиняемого. В этих целях он может и должен использовать все свои полномочия, которые предусмотрены законом Но на адвокате не лежит бремя установления истины по делу, он только способствует ее постижению.

В итоге соискатель приходит к выводу о том, что цель участия адвоката в доказывании по делам несовершеннолетних можно определить в широком и узком смысле В широком - это содействие достижению истины и справедливости по делу в плане защиты, оказанию воспитательного воздействия, обеспечению законности, защиты прав и законных интересов несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого субъекта ми уголовного процесса, ведущими производство по делу. В узком -доказывание невиновности подозреваемого, обвиняемого или установление обстоятельств, смягчающих обвинение, оказание им юридической помощи в реализации их прав, связанных с доказыванием.

Третья глава «Формы доказательственной деятельности защитника по делам несовершеннолетних» охватывает три параграфа. В первом параграфе дается общая характеристика форм доказательственной деятельности адвоката-защитника При этом обобщаются точки зрения ученых о процессуальных формах и на их основе исследуемый вопрос интерпретируется как способы деятельности адвоката в процессе реализации своих доказательственных полномочий в необходимых пределах и в целях оказания подзащитному квалифицированной

профессиональной юридической помощи. Они закреплены в ст 53, 86 УПК, получили конкретизацию применительно к отдельным следственным действиям и стадиям уголовного процесса в ст. 119, 159, 189, 198, 206, 217, 229, 234, 235, 244, 248, 259, 271, 274-276, 278, 280-288, 290-292, 294, 316, 319, 335, 336, 347, 364, 367, 377, 399, 407, 417, 425 УПК РФ. Их анализ показывает, что доказательственные действия адвоката могут быть подразделены на виды по признаку их самостоятельности, независимости и несамостоятельности, зависимости от органов уголовного преследования и суда при решении вопроса о совершении соответствующих действий. Содержащиеся в ст. 53 УПК РФ выражения «присутствовать», «участвовать» свидетельствуют, что адвокат в таких случаях не правомочен сам единолично, самостоятельно совершать какие-то доказательственные действия, а может лишь принимать участие в проводимых следователем, дознавателем, прокурором или судом действиях, т.е. он как бы осуществляет совместную с ними деятельность, но в роли не основного, ответственного, а вторичного, побочного её субъекта, то есть субучастника. Соответственно доказательственная деятельность адвоката реализуется в форме самостоятельных и несамостоятельных его действий.

Во втором параграфе «Формы самостоятельных доказательственных действий адвоката-защитника по делам несовершеннолетних» в качестве таковых исследуются: собирание и представление доказательств; привлечение специалиста для оказания помощи в получении доказательств; использование иных не запрещенных законом средств и способов; заявление ходатайств и подача жалоб, изучение материалов уголовного дела. Показывая значение наделения защитника правом собирать доказательства для защиты несовершеннолетних, вместе с тем автор указывает на недостатки ч. 3 ст. 86 УПК, а именно на: нечеткость её формулы, отсутствие в ней и Законе об адвокатуре нормы об ответственности учреждений и организаций за отказ защитнику в предоставлении запрашиваемых сведений, неурегулированность порядка получения и представления предметов, документов защитником, подозреваемым, обвиняемым, зависимость их приобщения к делу от усмотрения дознавателя, следователя, прокурора и суда, отсутствие указания о форме закрепления результатов опроса. Поскольку собранные защитником сведения не имеют надлежащей процессуальной формы, они не обладают статусом доказательств. Отмеченные пробелы ст. 8 6 УПК вызывают затруднения в использовании адвокатом названных форм доказательственных действий. Поэтому предлагается подкрепить упомянутую норму надлежащим механизмом и достаточными, надежными гарантиями её применения, ссылаясь при этом на позицию Конституционного Суда РФ, в том числе выраженную в его постановлении от 29 июня 2004 г. по делу о проверке конституционности отдельных положений статей 7, 15, 107, 234 и 450 УПК РФ в связи с запросом группы депутатов Государственной Думы. По мнению соискателя, ре ¡ультаты произведенного адвокатом опроса должны быть оформлены в виде объяснения, а получение предметов и документов - в форме акта, иных

же сведений - в виде его письменной справки с указанием в ней их источников, содержания и значения для дела.

В третьем параграфе «Формы несамостоятельных доказательственных действий адвоката-защитника по делам несовершеннолетних» речь идет о доказательственной деятельности адвоката, совместной с действиями субъектов, ведущих производство по делу. Совместность присуща участию адвоката в следственных действиях, предварительном слушании и судебном исследовании доказательств. Его самостоятельность ограничена необходимостью согласия следователя на участие в следственных действиях в предусмотренных законом случаях, тем, что допрашиваемым лицам он может задавать вопросы только с разрешения следователя, который вправе отвести вопросы защитника (ч. 2 ст. 53 УПК). Однако, осмысливая с т. 425 УПК, диссертант считает, что для дачи защитником вопросов несовершеннолетнему подозреваемому и обвиняемому разрешение следователя не требуется. В соответствии с ч. 4 ст. 92 УПК защитнику не может быть отказано и в свидании с несовершеннолетним задержанным наедине и конфиденциально, если есть просьба подозреваемого об этом. Согласно п. 8 Пекинских правил несовершеннолетний вообще имеет право на конфиденциальность, которое должно уважаться на всех этапах, чтобы избежать причинения ему вреда из-за ненужной гласности или из-за ущерба репутации. И это следовало бы предусмотреть в УПК РФ.

Исходя из принципа повышенной защиты несовершеннолетних правонарушителей и в целях усиления охранительных свойств уголовно-процессуальных норм, регулирующих обвинение и допрос обвиняемого, автор полагает необходимым установить в УПК особую форму постановления о привлечении несовершеннолетнего в качестве обвиняемого, в котором были бы указаны, кроме положений, обозначенных в ч. 2 ст. 171 УПК, основные доказательства, обосновывающие обвинение, а в ст. 53 - право защитника знакомиться с данными доказательствами по вынесении этого постановления. Желательно определить в УПК и предмет показаний обвиняемого: не только по существу предъявленного обвинения, но и по поводу имеющихся в деле доказательств и иных обстоятельств, как это было в УПК РСФСР (ст. 77).

В отличие от участия адвоката в следственных действиях, его участие в предварительном слушании и судебном исследовании доказательств законом не ограничено и имеет ярко выраженную состязательную окраску Предварительное слушание может быть обусловлено ходатайствами сторон об исключении доказательств, вызове свидетелей, истребовании дополнительных доказательств или предметов, возвращении дела прокурору, прекращении или приостановлении производства по делу. Бремя доказывания лежит на стороне защиты, если он: ходатайствует об исключении обвинительных доказательств или возражает ходатайству стороны обвинения об исключении защитительных доказательств, заявляет ходатайства о возвращении дела прокурору или прекращении дела. При этом адвокат может представить собранные им доказательства Установленный законом порядок предварительного

слушания накладывает на адвоката-защитника более ответственно и аргументированно подходить к оформлению и отстаиванию заявленного ходатайства.

Осуществление полномочий адвоката в судебном исследовании доказательств должно быть согласовано с общим порядком судебного разбирательства и особенностями производства по делам несовершеннолетних, установленными УПК РФ, а также международными актами, действующими прямо и непосредственно в правовой системе России. Поскольку в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 10 августа 2003 г. «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов норм международного права и международных договоров Российской Федерации» подчеркиваются их первостепенная роль в сфере защиты прав человека и основных свобод и необходимость их применения при рассмотрении уголовных дел, диссертантом показаны и другие важные моменты Пекинских правил и Конвенции о правах ребенка, которыми должен руководствоваться адвокат при определении содержания форм своей доказательственной деятельности и формировании своей защитительной позиции. Освещение этого вопроса продиктовано отсутствием знаний международных положений, касающихся несовершеннолетних, у подавляющего большинства опрошенных судей, следователей и адвокатов.

Четвертая глава «Взаимоотношения адвоката-защитника с иными субъектами доказывания по делам несовершеннолетних» состоит из двух параграфов, посвященных правовым основам и нравственно-психологическим аспектам этих отношений. В первом параграфе отмечается зависимость успеха в деятельности адвоката по доказыванию от его взаимоотношений с другими субъектами доказывания по этим делам (дознавателем, следователем, прокурором, судом), имея в виду, что доказывание есть система правоотношений по прин ципу «нет прав без обязанностей, нет обязанностей без прав». Они обусловлены конституционно-процессуальными принципами состязательности сторон обвинения и защиты и обеспечения права на защиту, предполагающими не только их противоположность, противодействие друг другу, а и их взаимозависимость, взаимодействие, взаимопонимание и взаимовлияние. Обвинение и защита - взаимосвязанные понятия, имеющие правообязывающий характер, что весьма рельефно прослеживается в содержании принципа обеспечения подозреваемому и обвиняемому права на защиту. Согласно этому принципу сторона защиты вправе требовать от стороны обвинения и суда создания надлежащих условий для реального использования защитником, подозреваемым, обвиняемым, их законным представителем предоставленных им законом прав Независимо от этого дознаватели, следователи, прокуроры, судьи обязаны осуществлять действия, содействующие защите подозреваемых, обвиняемых, подсудимых. К тому же согласно постановлению Конституционного Суда РФ от 29 июня 2004 г №13-П названные должностные лица обязаны использовать весь комплекс предусмотренных уголовно-процессуальным

законом мер по охране прав человека и гражданина в уголовном судопроизводстве.

Сторона обвинения и суд, в свою очередь, также могут требовать, чтобы представители стороны защиты исполняли свои процессуальные обязанности Закрепленный в законе такой образ отношений между обвинением и защитой, между защитой и судом показывает, что устремления адвоката-защитника, обвинительной власти и суда в обеспечение защиты, тем более по делам несовершеннолетних, должны во многом совпадать. И в этом ракурсе не должно быть между ними резкого противоборства или антагонизма, ибо они выполняют общую задачу по реализации данного принципа: сторона защиты - свойственную ей только защиту, сторона обвинения - содействие этой защите. Международные положения о правосудии в отношение несовершеннолетних пронизаны именно интересами защиты. Однако в реальной действительности данные отношения гораздо сложное, остро проблемное явление, требующее вжития в содержание правовых отношений нравственных и психологических компонентов.

Во втором параграфе уделяется большее внимание исследованию именно этих аспектов отношений между адвокатом и другими субъектами доказывания. Прежде всего дается ценностная хар актеристика Кодекса профессиональной этики адвоката и на этом фоне обрисовывается модель нравственно-психологических требований, на основе которых должны строиться нормальные, здоровые отношения между адвокатом и другими субъектами в процессе доказывания по делам несовершеннолетних.

Раскрывается значение совести как нравственной основы не только оценки, но и собирания, проверки, а равно использования доказательств. При доказывании в условиях неочевидности, при дефиците или противоречивости доказательств субъектам доказывания совесть помогает честно бороться с сомнениями в виновности подозреваемого или обвиняемого, не нарушая при этом принципа презумпции невиновности. Указывается, что если адвокат активно, квалифицированно, грамотно защищает своего подзащитного, используя для этого дозволенные средства и способы, со стороны представителей обвинения не должно быть никаких обид на его законные действия и давления на самого адвоката. Напротив, должна поощряться практика адвокатов, которые подсказывают следователю, дознавателю о совершенных ими ошибках и нарушениях. Этого требуют истина, справедливость и принцип равноправия сторон в состязательном уголовном процессе. Важно, чтобы и суд ценил правомерные, обоснованные действия адвоката, давал ему возможность реализовать свои полномочия и учитывал его позицию при вынесении приговора и иных решений.

В заключении подводятся итоги проведенного исследования, сформулированы выводы и рекомендации, направленные на повышение эффективности защитительной деятельности адвокатов, улучшение её основ в сфере доказывания по делам о преступлениях несовершеннолетних

Основные положения диссертационного исследования

опубликованы в следующих работах:

1 Право несовершеннолетнего на особые меры защиты// Проблемы обеспечения прав человека в современных условиях. Материалы республиканской науч.-практ. конф. Уфа: РИЦ БашГУ, 2000. - 0,3 п.л.

2. Право адвоката на участие в уголовно-процессуальном доказывании и проблемы его развития// Актуальные проблемы борьбы с преступностью в Республике Башкортостан. Материалы республиканской науч.-практ. конф. Уфа УОП УЮИ МВД РФ, 2000. -Ч. 2. - 0,3 п.л.

3. Роль адвоката в предупреждении преступлений несовершеннолетних // Проблемы предупреждения и пресечения преступности и иных правонарушений молодежи, защиты их прав. Материалы республиканской науч.-практ конф. Уфа, 2000. - 0,4 п.л.

4. Охрана прав обвиняемого - государственная задача// Всеобщей декларации прав человека 50 лет Материалы Международной науч.-практ. конф. Уфа: РИЦ БашГУ, 2001. - 0,3 п.л.

5. Процессуальные задачи адвоката в выяснении причин и условий преступлений несовершеннолетних// Юридическое образование -важное условие формирования гражданского общества и правового государства в России. Материалы Всероссийской науч.-практ. конф. Уфа: РИЦ БашГУ, 2001. - 0,2 п.л.

6. К вопросу об участии защитника в уголовном судопроизводстве// Права человека и проблемы их защиты. Материалы теорет. конф. аспирантов, соискателей и студентов. Уфа: РИЦ БашГУ, 2001. - 0,2 п.л.

7. Участие защитника в допросе несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого// Права человека и проблемы их защиты. Материалы теорет. конф. Уфа: РИЦ БашГУ, 2001. - 0,1 п.л.

8. Развитие принципа состязательности в уголовном процессе -необходимое условие справедливости в отправлении правосудия// Современные историко-правовые проблемы России. Материалы теорет. конф. Уфа: РИЦ БашГУ, 2001. - 0,1 п.л.

9. Некоторые проблемы доказывания по делам о преступлениях несовершеннолетних // Южно-Уральские криминалистические чтения. Межвуз. сб. науч. трудов. Вып. 9. Уфа: РИЦ БашГУ, 2001. -0,5 п.л.

10. Криминалистика в арсенале защиты по уголовным делам// Южно -Уральские криминалистические чтения. Межвуз. сб. науч. трудов. Вып. 10. Уфа: РИЦ БашГУ, 2002. - 0,3 п.л.

! 1 Проблемы защиты несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого в современных условиях// Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации и практика его применения/ Под ред. А.П Гуськовой. Оренбург: ИПК ОГУ, 2002 0,5 п.л

12. Создание ювенальной юстиции в России - веление времени// Уголовная юстиция состояние и пути развития. Материалы межрегиональной науч.-практ конф Тюмень: Изд. - полиграф, центр «Экспресс», 2003. -0,2 п л.

13 Повышение роли адвоката в защите несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых - объективная необходимость// Правовая защита частных и публичных инте ресов. Материалы Общероссийской межвуз. науч.-практ конф. Челябинск: Изд-во ЮУрГУ, 2003. - 0,4 п.л.

14. Предмет доказывания в деятельности адвоката -защитника по делам несовершеннолетних// Актуальные проблемы криминалистики на современном этапе. Материалы Международной науч. -практ. конф. Уфа: РИО Баш ГУ, 2003. - 0,2 п.л.

15. Некоторые процессуальные и криминалистические аспекты участия адвоката-защитника в доказывании по делам несовершеннолетних// Актуальные вопросы уголовного процесса современной России. Межвуз. сб. науч. трудов. Уфа: РИО БашГУ, 2003. - 0,3 п.л.

16 Причины и условия преступления как предмет доказывания в деятельности адвоката по делам несовершеннолетних// Проблемы противодействия преступности в современных условиях. Материалы Международной науч.-практ. конф. Уфа: РИО БашГУ, 2003. Ч. 2,- 0,4 пл.

17. Несовершеннолетний подозреваемый и обвиняемый как субъекты защиты по уголовным делам// Международные и национальные механизмы защиты прав и свобод человека. Материалы Международной научной конф. молодых ученых, аспирантов и студентов. Уфа: РИО БашГУ, 2004. 4.2. - 0,3 п.л.

18. Цель доказывания в деятельности адвоката по делам несовершеннолетних// Проблемы противодействия преступности в современных условиях. Материалы Международной науч. -практ. конф. Уфа: РИО БашГУ, 2004. Ч. 3- 0,4 п.л.

19. Адвокат как субъект доказывания по делам несовершеннолетних// Адвокатура и адвокатская деятельность в свете современного конституционного права. Материалы Международной науч.-практ. конф. Екатеринбург: Изд. «Чароид». 2004. - 0,5 п.л.

20. Адвокат в системе уголовного правосудия// Федеральное законодательство об адвокатуре: Практика применения и проблемы совершенствования. Материалы Международной науч.-практ. конф. Екатеринбург. 2004. - 0,5 п.л

Еникеев Руслан Заршат ович

ПРОБЛЕМЫ ДОКАЗЫВАНИЯ В ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АДВОКАТА-ЗАЩИТНИКА ПО ДЕЛАМ О ПРЕСТУПЛЕНИЯХ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ

Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук

Лицензия на издательскую деятельность ЛР№ 021319 от 05 01 99

Подписано в печать 1,10.2004г. Бумага офсетная №1. Формат 60x84/16. Гарнитура Times. Отпечатано на ризографе. Усл.печ.л. 1,50. Уч.изд.л. 2,47. Тираж 100. Заказ 138.

Редакционно-издателъский отдел Башкирского государственного университета 450074, РБ, г Уфа, ул Фрунзе, 32

Фили an редакционно-издательского отдепа Башкирского государственного университета

в Институте права 450005, РБ, г \фа ул Достоевского. 131 -115

»19408

РНБ Русский фонд

2005-4 12392

СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ
по праву и юриспруденции, автор работы: Еникеев, Руслан Заршатович, кандидата юридических наук

Введение

Глава I. Социально-правовые основы доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам несовершеннолетних

§ 1. Социальная обусловленность и этическая природа доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам несовершеннолетних

§ 2. Процессуально - правовая сущность и характер доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам несовершеннолетних

§ 3. Источники, система и перспективы развития норм, регулирующих доказывание в деятельности адвоката-защитника по делам несовершеннолетних

Глава II. Особенности предмета, пределов и цели доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам несовершеннолетних

§ 1. Предмет и пределы доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам несовершеннолетних

§ 2. Цель доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам несовершеннолетних

Глава III. Формы доказательственной деятельности адвоката-защитника по делам несовершеннолетних

§ 1. Общая характеристика форм доказательственной деятельности адвоката-защитника по делам несовершеннолетних

§ 2. Формы самостоятельных доказательственных действий адвоката-защитника по делам несовершеннолетних

§ 3. Формы несамостоятельных доказательственных действий адвоката-защитника по делам несовершеннолетних

Глава IV. Взаимоотношения адвоката-защитника с иными субъектами доказывания по делам несовершеннолетних

§ 1. Правовые основы взаимоотношений адвоката-защитника с иными субъектами доказывания по делам несовершеннолетних

§ 2. Нравственно-психологические аспекты взаимоотношений адвоката-защитника с иными субъектами доказывания по делам несовершеннолетних

ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ
по теме "Проблемы доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам о преступлениях несовершеннолетних"

Актуальность темы исследования. В настоящее время несовершеннолетние — одна из наиболее криминально пораженных категорий населения. Ежегодно в стране выявляется более 300 тыс. уголовных деяний несовершеннолетних, причем 100 тыс. из них совершается детьми, не достигшими возраста уголовной ответственности1. Высокой остается латентность подростковой преступности. Динамика даже зарегистрированных преступлений, совершенных ими, стала опережать темпы прироста населения в возрасте 14-17 лет в 3,5 раза2.

Большое число преступлений совершается несовершеннолетними под воздействием взрослых лиц. Если в 1990 году в России было зарегистрировано 8203 случая вовлечения их в совершение преступления, то в 2000 году-20529 случаев, в 2001 г.- 16570, в 2002 г.- 10320, в первой половине 2003 года - 6698 случаев. Из общего массива зарегистрированных преступлений каждое десятое или одиннадцатое (9,1-9,6%) в последние годы падает на несовершеннолетних, вступающих в конфликт с уголовным законом , а в составе ежегодно направляемых в места лишения свободы до полумиллиона человек 30-40 тысяч составляют лица, не достигшие совершеннолетия4.

1 См.: Федеральная целевая программа «Дети России» на 2003 - 2006 годы, утвержденная постановлением Правительства РФ от 3 октября 2002 т. II Рос.газета. 2002. 16 октября. С. 10.

2 См.: Пирожков В.Ф. Криминальная психология. Психология подростковой преступности. Кн. 1-я. М.: «Ось -89». 1998. С. 9-11; Алексеев А.И., Герасимов С.И., Сухарев А .Я. Криминологическая профилактика: теория, опыт, проблемы. М.: Норма. 2001. С. 371-381; Шестаков Д.А. Криминология. Преступность как свойство общества. СПб.2001. С. 137; Огай С.Г. Современное состояние преступности несовершеннолетних и организация ее профилактики. Автореф. дисс. канд. юрид. наук. М. 2003. С. 3, 11-12; Вдовина T.B. Криминологические исследования причин социально - отклоняющегося поведения несовершеннолетних// Следователь. 2003. №3. С 20-24; Базаров Р.А. Основные направления общей превенции преступлений несовершеннолетних// Актуальные проблемы теории борьбы с преступностью и правоприменительной практики. Межвуз. сб. науч. трудов. Вып. 7. Красноярск. Сибирский юрид. институт МВД России. 2004. С. 8691 и др.

3 Об этих данных см.: Пудовочкин Ю.Е. Ответственность за преступления против несовершеннолетних по российскому уголовному праву. СПб. 2002. С. 290; Рос. юстиция. 2003. № 5. С. 74; Интернет-сайт: http:www.rybakov.spb.ru/dyma sthtm.

4 См.: Панкратов Р.И., Тарло Е.Г., Ермаков В.Д. Дети, лишенные свободы. М.: Юрлитинформ. 2003. С. 8. законных интересов детей, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступления. Из ежегодных докладов Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации и других источников видно, что в следственной и судебной практике нередко допускаются нарушения, ущемляющие права и интересы несовершеннолетних, в том числе незаконные задержания, аресты, привлечение к уголовной ответственности, применение физического и психического насилия и т.д.5 Это при том положении, что согласно международным актам и отечественному законодательству несовершеннолетние имеют право на особые, повышенные меры защиты и заботы, наилучшее обеспечение их прав и интересов, к тому же во всех областях их жизни6. Генеральной Ассамблеей ООН 30 сентября 1990 года была принята Всемирная декларация об обеспечении выживания, защиты и развития детей для того, чтобы обеспечить каждому ребенку лучшее будущее. В ней указывалось, что время детей «должно быть временем радости и мира, игр, учебы и роста. Их будущее должно основываться на гармонии и сотрудничестве. Их жизнь должна становиться более полнокровной, по мере того как расширяются их перспективы и они обретают опыт. Однако для многих детей реальности детства совершенно другие»7. Действительно, реальное положение детей, сложившееся в России за последние 15 лет, оказалось неблагополучным, в большинстве своем они стали заложниками издержек социально-экономических реформ, разрушительных политических и о социальных преобразований в государственной и общественной жизни страны . Они социально не защищены. В силу своей неопытности, незрелости никак не защищены от проявлений зла, насилия, грубости, жестокости,

5 См.: Доклады о деятельности Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации в 1999 - 2003 годах (Рос. газета. 2000. 5 апреля; 2001. 16 мая, 24 июля; 2002. 22 июня; 2003. 15, 16, 30 июля; 2004. 28, 29 июля. Меркушев А.Е. О некоторых вопросах судебной практики по делам о преступлениях несовершеннолетних // Бюл. Верх. Суда РФ. 2000. №6. С. 18-24; Кучерена А. Обвинительный уклон// Рос. газета. 2004.27 апреля.; Астахов П. Кухарка - арбитр олигархов// Рос. газета. 2004. 6 июля; Нечаев В. Охота на свидетеля// Рос. газета. 2004. 27 июля; Базаров Р.А. Указ. соч. С. 91-92 и многие другие.

6 См.: Международные акты о правах человека. Сборник документов. М.: Норма. 2002. С. 46, 56, 57, 59, 283329; Федеральный закон от 24 июля 1998 г. «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации»// СЗ РФ. 1998. №3 I.Ct.3802.

7 См.: Интернет-сайт bhc.unibel.by/prava/child-dec.htm

1 См.: Мельникова Э.Б. Дети и подростки — жертвы негативных явлений//Правозащитник. 2000. №1. С 95. несправедливости, бескультурья, невежества, нечестных поступков чиновников, ошибочных государственных решений, влияния криминогенной среды и других факторов моральной деградации, и как следствие, сами юноши оказываются в числе преступников.

Мировой опыт и российская действительность показывают, что суровые уголовные наказания не снижают уровень преступности, особенно несовершеннолетних. Наоборот, пребывание подростков в местах лишения свободы укрепляет его связь с преступным миром, развивает его криминогенные черты и часто делает рецидивистом. Давно замечено, что тюрьма не лечит, а калечит. В этом плане правильно высказывается в научных исследованиях и газетных публикациях идея внедрения восстановительного правосудия и ювенальной юстиции для несовершеннолетних в России . Обосновывается это тем, что «преступность помолодела. Ребята, иногда не зная законов, попадают за решетку за мелочь, украв из-за тяжелой жизни кроссовки или пару банок консервов. Нужна особая юстиция, особые законы, которые бы к ним относились не как к преступникам, а как к просто заблудившимся ребятишкам, которые еще не выросли»10.

9 См.: Восстановительное правосудие/ Под общ. ред. ИЛ. Петрухина. М.: МОО Центр «Судебно-правовая реформа». 2003. С. 87-112, 124-151; Мельникова Э.Б. Ювенальная юстиция: Проблемы уголовного права, уголовного процесса и криминологии. М.: Дело. 2000; Братина С.А. Проблемы обеспечения прав несовершеннолетних в ходе досудебного производства по уголовному делу// Правовая защита частных и публичных интересов. Материалы Общероссийской межвуз. науч.-практ. конф. Челябинск. Изд-во ЮУрГУ. 2003. С. 69-70; Хисматуллин Р.С. Проблемы совершенствования гарантий зашиты прав и законных интересов несовершеннолетних в уголовном процессе// Правовая защита частных и публичных интересов. Материалы > международной межвузовской науч.-практ. конф. 4.1 Челябинск. Изд-во ЮУрГУ. 2004. С.35-40 и др.

10 Вахрушев В. Опыт милосердия// Рос. газета. 2004.22 июня. С.З. дознавателями, следователями, прокурорами и судами ошибок и нарушений. По оценке известного ученого - процессуалиста И.Л. Петрухина, из-за плохой подготовки адвокатов «качество защиты оставляет желать лучшего»11. Это противоречит международно-правовому принципу, требующему обеспечить любому лицу эффективную правовую защиту (ст. 2 Международного пакта о гражданских и политических правах).

Поэтому затронутая тема видится несомненно важной и актуальной. Причем необходимость её разработки возрастает в связи с принятием УПК РФ, который внес в порядок производства по делам несовершеннолетних ряд изменений и много нового в полномочия защитника в сфере доказывания. Они требуют научного исследования, анализа практики их применения, а также поиска путей совершенствования законодательства и деятельности адвоката-защитника в данной области. Под углом зрения темы исследования нуждается в осмыслении и Федеральный закон от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

В пользу разработки указанной темы также выступает продолжающееся до сих пор негативное отношение к адвокатам со стороны органов уголовного

1'7 преследования , невзирая на то, что в Концепции судебной реформы в РСФСР, одобренной Постановлением Верховного Совета РСФСР от 24 октября 1991 года, было записано: «Придавая существенное значение повышению роли адвокатуры, необходимо покончить с недоверием к адвокатам»13.

11 Петрухин И.Л. Теоретические основы реформы уголовного процесса в России. Ч. 1. М.: ТК Велби. 2004. С.121.

12 См.: Смоленский М.Б. Адвокатская деятельность в России. М.- Ростов н/Д: «Март». 2004. С.8.

13 Концепция судебной реформы в Российской Федерации. М.: Республика. 1992. С.69.

До сих пор в юридической литературе подробно рассматривалась доказательственная деятельность в основном применительно к органам дознания, следствия, прокуратуры и суда. Среди ученых, уделивших внимание этой проблеме, можно назвать Р.С. Белкина, А.Р. Белкина, А. А. Давлетова, В Л. Дорохова, Е.А. Доля, 3.3. Зинатуллина, JLJL Каневского, Л.Д. Кокорева, Ф.М. Кудина, А.М. Ларина, О.В. Левченко, П.А. Лупинскую, Ю.К. Орлова, П.Ф. Пашкевича, Т.Н. Москалькову, М.М. Михеенко, М.С. Строговича, А.И. Трусова, Ф.Н. Фаткуллина, С.А. Шейфера и многих других. Деятельность адвоката - защитника по доказыванию рассматривалась меньше, и то в общем плане и преимущественно в рамках предварительного расследования. В той или иной степени её процессуальные или криминалистические аспекты исследовали О .Я. Баев, М.О. Баев, Е.В. Бочкарева, А.Д. Бойков, Т.В. Варфоломеева, Г.А. Воробьев, Д.С. Игнатов, В.А. Калюжная, Н.В. Краснова, А.В. Кудрявцева, Ю.Ф. Лубшев, Т.Л. Николаева, Е.А. Попов, В.Ю. Резник, Г.П. Саркисянц, Е.Б. Смагоринская, B.C. Соркин, Ю.И. Стецовский, В.И. Третьяков, М. П. Шаламов, Г.М. Шафир, Ф.Г Шахкелдов, В.В. Ясельская и др.

Что касается участия адвоката ■/ защитника в доказывании по делам несовершеннолетних, имеются лишь отдельные статьи или фрагменты, параграфы в книгах (например, труды В. Елесина, Н.В. Манохиной, В.Н. Карашдина, Н.В. Калмыковой, В.В. Николюк, Е.В. Мищенко, Л.А. Рогачевского, В.Я. Рыбальской).

Несмотря на свою острую проблемность, данный вопрос фундаментальным исследованиям пока не подвергался. Между тем в Минимальных стандартных правилах ООН, касающихся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних (Пекинских правилах), принятых резолюцией 40/33 Генеральной Ассамблеи от 29 ноября 1985 г., указывается на необходимость регулярных исследований проблем системы отправления уголовного правосудия в отношении несовершеннолетних в целях её постоянного развития и совершенствования, а также на целесообразность получения и учета при этом мнения самих несовершеннолетних.14

Цель исследования — всестороннее изучение проблем участия адвоката в доказывании по делам несовершеннолетних в стадиях предварительного расследования и судебного разбирательства, поиск и определение наиболее приемлемых путей их разрешения, выработка на этой основе предложений по оптимизации действующего уголовно-процессуального законодательства и практики его применения.

Для её достижения были поставлены и решались следующие задачи: - изучить международные акты, законодательство России и стран

14 См.: Международные акты. С. 314-315.

13 См. Интернет-сайт: www.advokatrus.ru;http://icpn.narod.ru ближнего зарубежья по вопросам регламентации участия адвоката в доказывании по делам несовершеннолетних в досудебном и судебном уголовном производстве;

- изучить и обобщить следственную, прокурорскую и судебную практику по обеспечению участия адвоката в доказывании по указанным делам в стадиях предварительного расследования и судебного разбирательства;

- раскрыть предмет, пределы, формы и цель доказывания в деятельности адвоката по этим делам;

- рассмотреть взаимоотношения адвоката с иными субъектами доказывания по делам несовершеннолетних;

- сформулировать предложения по совершенствованию действующего уголовно-процессуального законодательства, регламентирующего деятельность адвоката по доказыванию в уголовном судопроизводстве, и улучшению правоприменительной практики в рассматриваемой сфере.

Теоретической основой исследования послужили труды вышеупомянутых ученых, а также В.А.Азарова, Н.С. Алексеева, С.С. Алексеева, А.И. Александрова, В.П. Божьева, В.М. Бозрова, С.В. Бородина, B.C. Бурдановой, В.Н.Бутова, О.В.Волколупа, Л.М.Володиной, Н.А.Громова, Н.И. Гуковской, А.П. Гуськовой, Т.Н. Добровольской, О.А. Зайцева, С.Д.

Игнатова, Ц.М. Каз, JI.M. Карнеевой, Я.С. Киселева, А.Ф. Кони, В.Н. Кудрявцева, А.В. Кудрявцевой, В.А. Лазаревой, Ю.Д. Лившица, В.З. Лукашевича, Н.С. Лукина, Е.Г. Лукьяновой, З.В. Макаровой, Э.Б.Мельниковой, Г.М. Миньковского, О.А. Мясникова, А.Д. Назарова, В.В. Панкратова, И.Д. Перлова, А.С. Пиголкина, С.В. Познышева, Н.Н. Полянского, А.Д. Прошлякова, И.Л. Петрухина, Р.Д. Рахунова, В.Н. Савицкого, М.К.Свиридова, А.В. Смирнова, В.Г. Танасевича, А.А.Тарасова, Л.Г. Татьяниной, И.Я. Фойницкого, Г.П. Химичевой, Р.С. Хисматуллина, М.А. Чельцова, С.Д. Шестаковой, В.Н. Шпилева, П.С. Элькинд, М.Л. Якуба и других.

Эмпирическую базу исследования составили опубликованные материалы следственно-прокурорской, судебной и адвокатской практики, результаты опроса по специально разработанным анкетам адвокатов, следователей и судей Республики Башкортостан — всего 350 практических работников, 119 несовершеннолетних осужденных, а также изучения 228 уголовных дел о преступлениях, совершенных несовершеннолетними. Использован и личный опыт работы автора адвокатом.

Научная новизна настоящего исследования состоит в том, что диссертантом:

- впервые, тем более после принятия и введения в действие Уголовно-процессуального кодекса РФ, Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре, с позиции международных актов на монографическом уровне предпринята попытка комплексного исследования проблем участия адвоката-защитника в доказывании по делам о преступлениях несовершеннолетних. При этом использовано современное уголовнопроцессуальное законодательство Беларуси, Казахстана, Кыргызстана и Узбекистана;

- уточнено понятие защиты и определено понятие участия адвоката-защитника в доказывании в целом и применительно к делам несовершеннолетних, исходя из их реального содержания и международно-правовых приоритетов относительно особой защиты детей;

- социальные корни и этическая природа участия адвоката-защитника в доказывании по этим делам раскрыты с учетом нынешних социально-экономических условий и преимущественно с позиции необходимости установления истины и обеспечения справедливости по уголовным делам;

- новыми в данном исследовании являются не только выдвигаемые научные проблемы, но и предлагаемые автором варианты их решения применительно к конкретным правовым ситуациям.

О научной новизне проведенного исследования в определенной мере свидетельствуют также следующие положения, выносимые на защиту:

1. В настоящее время преступность среди подростков носит распространенный характер. В силу того, что несовершеннолетние находятся на раннем этапе развития человеческой личности, а подозреваемые и обвиняемые этого возраста являются лишь частично дееспособными, естественно, они нуждаются в особой защите и помощи. Такую защиту и помощь в уголовном процессе может оказать им только адвокат-профессионал, прошедший специальную подготовку. Поэтому вносится предложение отразить в УПК РФ указанную специфику защиты несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых, предусмотреть правило о том, что по делам несовершеннолетних в качестве защитников допускаются адвокаты, а также ввести специализацию адвокатов по делам данной категории.

2. Участие адвоката-защитника в доказывании по делам о преступлениях несовершеннолетних — это обязательный атрибут его защитительной функции, и нормы, регламентирующие его, в своей совокупности составляют единую систему и образуют крупный правовой институт, который диссертант полагает правильным назвать уголовно- процессуальным институтом правовой защиты несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого в сфере доказывания.

3. По смыслу ст. 123 Конституции РФ принцип состязательности и равноправия сторон распространяется на все стадии уголовного процесса, что подтверждается правовой позицией Конституционного Суда РФ. Основываясь на "этом положении, соответствующих международных актах и законодательстве стран ближнего зарубежья, в диссертации формулируется ряд предложений по совершенствованию законодательства: разъяснение понятия защиты; возрождение института отказа в возбуждении уголовного дела в отношении несовершеннолетних с передачей материалов на рассмотрение общественности; допуск адвоката в уголовный процесс с момента получения сообщения о преступлении, совершенном подростком; в ст. 86 УПК определить способы закрепления доказательств, собранных защитником, в том числе путем применения им научно-технических средств; в статьях 17, 74, 87, 88 УПК РФ, регламентирующих понятие доказательств, их проверку и оценку, указать защитника в числе субъектов доказывания ; предусмотреть право защитника на ознакомление с материалами прекращенного и приостановленного дела, а также на зависящее от его усмотрения составление защитительного заключения в порядке опровержения обвинительного заключения или обвинительного акта с указанием о том, что оно приобщается к делу; установить обязательность приобщения к делу доказательств, собранных и представленных защитником дознавателю, следователю и в суд; в пункте 46 ст.5 УПК включить подозреваемого в состав стороны защиты; ввести особую форму постановления о привлечении несовершеннолетнего в качестве обвиняемого, в котором были бы указаны, кроме положений, обозначенных в ч. 2 ст. 171 УПК, основные доказательства, обосновывающие обвинение, а в ст. 53 — право защитника по вынесению этого постановления на ознакомление с данными доказательствами; расширить в УПК предмет показаний обвиняемого, включив в него имеющиеся в деле доказательства и иные обстоятельства.

4. Обосновывается значение соблюдения законности, повышения качества предварительного расследования, достижения истины и обеспечения справедливости в процессе доказывания для полноценной защиты прав и интересов несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых. В связи с этим аргументируется необходимость: восстановления в числе принципов уголовного процесса требований всесторонности, полноты и объективности исследования обстоятельств дела, с указанием в их содержании цели установления истины; приведения текста ст. 7 УПК в соответствие с. ч. 2 ст. 15 Конституции РФ, закрепления в ст. 7 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре обязанности адвоката соблюдать не только кодекс профессиональной этики адвоката, но и законы; определения в ст. 53 УПК круга обязанностей защитника, в том числе обязанности соблюдать Конституцию, УПК, другие законы, не препятствовать установлению истины путем уничтожения, фальсификации документов, уговора свидетелей и других незаконных действий; отнесения подследственности дел о преступлениях несовершеннолетних сугубо к компетенции следователей.

5. Предметом доказывания в защитительной деятельности адвоката выступает вся совокупность объективных обстоятельств, законно, обоснованно опровергающих подозрение, обвинение несовершеннолетнего в совершении преступления или смягчающих его ответственность. В переживаемый период защитительный «заряд» содержится во многих причинах и условиях преступления, особенно в нынешнем неблагополучном состоянии условий жизни и воспитании детей и подростков, которое должно учитываться в качестве смягчающего обстоятельства при решении вопроса об ответственности несовершеннолетних за совершенные ими деяния под воздействием сложившихся в стране негативных факторов. Поэтому все они должны быть предметом интереса адвокатов, участвующих защитниками по их делам. По указанным соображениям предлагается улучшить редакцию ст. 421 УПК РФ: включить в предмет доказывания причины и условия, способствовавшие совершению преступления несовершеннолетним; в п. 2 ч. 1 заменить слова «уровень психического развития и иные особенности его личности» словами «уровень физического, интеллектуального, волевого и психического развития, особенности характера и темперамента, потребности и интересы, поведение до и после совершения преступления».

7. Цель доказывания в деятельности адвоката представлена в широком и узком смысле. В широком — это содействие достижению истины и справедливости по делу в плане защиты, оказанию воспитательного воздействия, обеспечению законности, защиты прав и законных интересов несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого органами уголовного преследования и судом. В узком — есть доказывание невиновности подозреваемого, обвиняемого или установление обстоятельств, смягчающих обвинение, оказание им юридической помощи в реализации их прав, связанных с доказыванием.

8. Имея в виду, что российское законодательство, регулирующие уголовное судопроизводство еще не полностью приведено в соответствие с международно-правовыми стандартами обеспечения прав личности в этой сфере и в адвокатской практике они не применяются, при определении содержания форм своего участия в доказывании и формировании защитительной позиции адвокату следует руководствоваться не только российским законодательством, но и соответствующими международными актами.

10. Наиболее рациональный путь совершенствования как законодательства, так и адвокатской деятельности — это опора на науку. Поэтому полезные, тем более новейшие достижения правовой науки должны оптимально внедряться в законодательную и адвокатскую практику. Адвокат должен обладать глубокими познаниями в области не только юриспруденции, но и социологии, педагогики, психологии и других наук о человеке, знать особенности предварительного расследования, судебного разбирательства и профессиональной защиты, активно использовать их при осуществлении своих полномочий в сфере доказывания по делам несовершеннолетних.

ВЫВОД ДИССЕРТАЦИИ
по специальности "Уголовный процесс, криминалистика и судебная экспертиза; оперативно-розыскная деятельность", Еникеев, Руслан Заршатович, Уфа

Заключение

Исследование проблем доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам несовершеннолетних позволяет сделать следующие выводы.

1. Пытаясь привлечь внимание к обозначенным в диссертации вопросам, мы обосновали актуальность и значимость такого исследования как для теории, так и для практики адвокатской защиты несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений. Социально-правовая защита детства, как известно, является одним из основных показателей уровня развития общества, его цивилизованности и перспективности. Но в условиях нестабильности социально-политической и экономической обстановки, резкого снижения жизненного уровня населения данная задача отходит на второй план. В результате недостатков, ошибок, нарушений, допускаемых в сферах социально-экономических, культурных, духовно-нравственных и иных отношений серьезно обострились быт, условия жизни и воспитания детей, подростков. И это при том положении, что согласно международным актам и отечественному законодательству должны были обеспечиваться им особые, повышенные меры защиты и заботы во всех областях их жизнеустройства. Негативные факторы породили рост преступности среди несовершеннолетних в небывалых ранее масштабах. В свою очередь, реакция органов уголовной юстиции на преступления этой категории не является адекватной существующим международным стандартам. Нельзя признать соответствующим этим стандартам и качество защиты, осуществляемой адвокатами по делам несовершеннолетних.

2. В нынешних условиях развития российского общества институт адвокатуры становится одним из важнейших элементов механизма защиты прав, свобод и законных интересов людей. В связи с принятием нового УПК РФ и Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре должна повышаться роль адвокатов и в уголовном судопроизводстве. В ходе судебно-правовой реформы правовое положение подозреваемых и обвиняемых, процессуальные возможности защиты их интересов хотя и были значительно расширены, но они еще не стали равными с возможностями стороны обвинения. Позиции обвинения гораздо сильнее, нежели защиты, почему и сохраняется пока присущий ему обвинительный уклон. Чтобы успешно противостоять обвинительному уклону, что не под силу самим несовершеннолетним и, как правило, их родителям, попечителям, нужны сильные, высококвалифицированные, эрудированные, безупречные в нравственно-психологическом отношении и имеющие опыт работы (желательно не менее 3-х лет) адвокаты, прошедшие специальную подготовку. Для полноценной защиты именно несовершеннолетних адвокатам необходимы, кроме правовых, общепсихологических, знания юношеской психологии, физиологии, педагогики, криминологических, психологических особенностей подростковых преступлений, специфики предварительного расследования, судебного разбирательства и профессиональной защиты по этим делам и т.д.

3. Международными актами адвокаты считаются важными участниками отправления правосудия, которое должно быть законным, справедливым, этичным, эффективным, ответственным, строящимся на уважении прав, потребностей, интересов потерпевших, правонарушителей и всех других сторон. Отсюда по природе своей адвокатам следует быть способными содействовать торжеству указанных ценностей. Без нормально функционирующей адвокатуры, без хорошо налаженной защиты нельзя представить успешное осуществление уголовного судопроизводства. Немало случаев, когда адвокат действительно уделяют повышенное внимание и способствуют достижению истины и правильному, справедливому разрешению дел несовершеннолетних. Сегодня во весь рост встает задача обеспечения надлежащей их защиты со стороны и законодателя, и органов уголовной юстиции, и адвокатуры. Для этого должны быть созданы соответствующие условия, прежде всего совершенное законодательство. Оно нуждается в серьезной корректировке.

4. Ориентирами дальнейшего развития правовых основ деятельности как органов, осуществляющих уголовное судопроизводство в отношении несовершеннолетних, так и адвокатов-защитников, участвующих в процессе, являются международные документы, прогрессивный прежний российский и нынешний зарубежный законодательный опыт, практика Международного суда, Европейского суда по правам человека, Конституционного Суда Российской Федерации и, безусловно, добротные научные разработки. Анализ показывает, что в УПК РФ учтено далеко не все ценное, наработанное международным сообществом относительно ювенальной юстиции. В Резолюции Генеральной Ассамблеи ООН № 40/33 от 29 ноября 1985 г., принимавшей Пекинские правила, предлагалось государствам привести в соответствие с этими Правилами свое национальное законодательство, политику и практику, особенно при подготовке персонала, связанного с отправлением правосудия в отношении несовершеннолетних.

Пекинские правила - общепризнанный правовой документ, являющийся плодом труда большого числа ученых и практиков-юристов из многих стран мира. По существу это есть минимальная модель внутригосударственного закона об уголовном судопроизводстве в отношении несовершеннолетних, которая пока не реализована в полной мере в российской правовой системе. Необходимость скорейшего издания Федерального закона о ювенальной юстиции и трансформации содержащихся в данном международном акте всех уголовно- процессуальных правил в УПК РФ — объективное веление времени.

5. В целях улучшения качества судопроизводства по этим делам и усиления защиты несовершеннолетних ключевое место в законодательных совершенствах должны занять предлагаемые в диссертации: придание оптимальности тексту принципа законности, возрождение принципа всесторонности, полноты и объективности исследования обстоятельств дела, закрепление принципа особой защиты несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых в уголовном судопроизводстве, расширение полномочий защитника в сфере доказывания, определение механизма собирания им доказательств, четкого и полного перечня обстоятельств, подлежащих доказыванию по делам несовершеннолетних, установление обязательности предварительного следствия по всем делам о преступлениях этой категории и профессиональной компетентности лиц, осуществляющих производство по ним и участвующих при этом защитников.

Юридический нонсенс — то, что новый УПК РФ разрешает органам дознания расследовать дела о преступлениях несовершеннолетних. Это не соответствует Пекинским правилам (п. 22), требующим, чтобы разбирательством дел несовершеннолетних занимались только органы и должностные лица, имеющие специальную профессиональную квалификацию. 70% дознавателей системы МВД не имеют даже высшего юридического образования. При нынешнем качестве расследования дел в форме дознания уместно поставить вопрос об установлении в УПК персональной подследственности дел о преступления несовершеннолетних: желательно, чтобы совершенные ими тяжкие и особо тяжкие преступления расследовали следователи прокуратуры, а все остальные — следователи органов внутренних дел.

6. Пекинские правила к общим принципам относят обеспечение конфиденциальности на всех этапах производства по делам несовершеннолетних, чтобы избежать причинения им вреда из-за ненужной гласности или из-за ущерба репутации. В этом правиле подчеркивается, что «в принципе не должна публиковаться никакая информация, которая может привести к указанию на личность несовершеннолетнего правонарушителя». Данный принцип есть существенная гарантия защиты интересов несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого и в конкретизированной форме он должен быть предусмотрен в 50 главе УПК РФ.

7. К узловым вопросам по делам несовершеннолетних, несомненно, относится выяснение причин и условий, способствовавших совершению ими преступлений. Они имеют свою специфику и нередко выступают обстоятельством, смягчающим их вину и наказание, а порою даже исключающим их ответственность. Поэтому прежний УПК РСФСР (п.З ч.1 ст. 392) эти причины и условия правильно включал в число обстоятельств, подлежащих установлению по делам несовершеннолетних. Это было сделано, несмотря на то, что они значились в общем предмете доказывания (ст.68). Такое законодательное решение соответствовало общепризнанным международным положениям касательно предупреждения преступлений среди несовершеннолетних ( Эр-Риядские руководящие принципы, п.24 Венской декларации о преступности и правосудии и др.), закрепившим фундаментальное правило о том, что в каждой стране меры предупреждения преступности несовершеннолетних должны стать неотъемлемой частью системы отправления правосудия в отношении несовершеннолетних. Пункт 16 Пекинских правил прямо предусматривает: «Во всех случаях, за исключением мелких правонарушений, до вынесения компетентным органом власти окончательного решения, предшествующего приговору, необходимо тщательно изучить окружение и условия, в которых живет несовершеннолетний, или обстоятельства, при которых было совершено правонарушение, с тем чтобы содействовать вынесению компетентным органом власти разумного судебного решения по делу». Вопреки этому новый УПК РФ (ст. 421) исключил обязательное установление причин и условий из числа обстоятельств, подлежащих доказыванию по делам несовершеннолетних. Данный парадокс законодателя существенно сказывается на следственной, судебной и адвокатской практике, для которой профилактическая деятельность по делам несовершеннолетних стала не основной, а факультативной, поверхностной. Она должна быть на более высоком уровне, чем в отношении взрослых. Кроме международных документов, свидетельство тому - Федеральный закон от 24 июня 1999г. «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних». Отсюда пора Государственной Думе исправить отмеченную свою ошибку. Независимо от этого, адвокатам следует уделять максимум внимания выявлению причин и условий преступления, совершенного несовершеннолетним, имея в виду, что они содержат и защитительные свойства.

8. Из ст. 123 Конституции РФ об осуществлении судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон и позиции Конституционного Суда РФ о действии этого принципа на всех стадиях уголовного процесса следует, что уголовно-процессуальное законодательство должно развиваться и в направлении выравнивания процессуальных прав сторон обвинения и защиты. В этом ключе заслуживает поддержки и дальнейшего развития высказанная некоторыми авторами идея о необходимости в целях расширения состязательных начал предоставить защитнику (адвокату) возможность самостоятельно подавать возражения против обвинительного заключения в виде защитительного заключения432.

9. В защитительной функции адвоката доказывание является центральной её частью, и от его квалификации, мастерства в этой сфере в решающей степени зависит его успех в данной деятельности. Он должен быть хорошим знатоком не только законодательства, но и теории и практики доказывания, особенностей доказывания по делам несовершеннолетних применительно как к своей защитительной деятельности, так и деятельности органов уголовного преследования и суда. Соответственно в реализации своих доказательственных полномочий он должен проявлять высокую активность. Допускаемые органами предварительного расследования и суда недостатки и нарушения в области доказывания, в том числе ущемляющие права и интересы несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых, их защитников и законных представителей, не должны оставаться без адвокатского реагирования. Зафиксированный в Венской декларации и Программе действий (принятых 25 июня 1993 г. Всемирной конференцией по правам человека) призыв «искоренить все нарушения прав человека и вызывающие их причины, а также устранить

432 См.: Гриненко А.В. Международные стандарты уголовного судопроизводства и их воплощение в УПК РФ// Государство и право. 2002. №9. С. 115; Дуйсеиова Э.Г.Функция суда по разрешению уголовных дел в системе уголовно-процессуальных функций России и Казахстана. Автореф. дис. канд. юрид. наук. Челябинск. 2004; Карякин Е.А. Проблемы процессуального доказывания в российском уголовном судопроизводстве на основе принципа состязательности. Автореф. дис. канд. юрид. наук. Оренбург. 2002. С. 9,20 и др. препятствия на пути осуществления этих прав» (п. 13) имеет отношение и к адвокатуре как правозащитной общественной организации.

10. Участвуя в уголовном судопроизводстве, адвокат должен соблюдать нормы уголовно-процессуального законодательства, проявлять уважение к суду и другим участникам процесса и вместе с тем следить за соблюдением закона в отношении доверителя и в случае нарушений прав доверителя ходатайствовать об их устранении (ст. 12 Кодекса профессиональной этики адвоката). Исполняя эту обязанность, тем самым он осуществляет социальный контроль за соблюдением законности при расследовании и судебном разбирательстве дел несовершеннолетних. Чтобы этот контроль был на должном уровне, адвокату полезно знать и использовать при реализации своей функции ведомственные акты, направленные на укрепление законности в уголовно-процессуальной деятельности дознавателей, следователей, прокуроров и судей (например, постановления Пленума Верховного Суда РФ от 14 февраля 2000г. «О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних», от 5 марта 2004 года «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации», приказ Генерального прокурора от 22 июня 2001 г. № 38 «Об организации прокурорского надзора за исполнением законов о несовершеннолетних и молодежи», Указание Генеральной прокуратуры РФ от 5 августа 2003 г. № 28/20 «Об организации рассмотрения жалоб на действия (бездействие) и решения органов дознания, дознавателя, следователя и прокурора, осуществляющих уголовное судопроизводство».

И. Обращенные ко всей системе правосудия 433 международно-правовые требования относительно особой защиты несовершеннолетних правонарушителей и закрепленный в УПК РФ принцип обеспечения подозреваемому и обвиняемому права на защиту предполагают необходимость взаимодействия должностных лиц органов уголовного преследования с адвокатом, с одной стороны, а адвоката с ними с другой стороны, в деле

433 Напомним, что эта система включает в себя органы предварительного расследования, прокуратуру, суды и адвокатуру (См.: Международные акты. С. 84). реализации указанных правовых положений в отношении несовершеннолетних. Исходя из этого, отношения между ними при осуществлении своих полномочий в нравственно-психологическом плане должны быть здоровыми, уважительными, исключающими несправедливую конфронтацию. Только гармонирующая с названными требованиями совокупная деятельность дознавателя, следователя, прокурора и адвоката-защитника создает тот нравственно-психологический «климат», который необходим для того, чтобы в одинаковой мере, как с позиции обвинения, так и с позиции защиты, не остались без тщательного исследования обстоятельства, опровергающие подозрение и обвинение в отношении несовершеннолетнего или смягчающие его ответственность.

12. Доказательственная деятельность адвоката - защитника как в целом, так и по делам несовершеннолетних, не может обойтись без применения криминалистических знаний. Тактика защиты и применение технических средств — это область криминалистики. Она должна разрабатывать методику использования достижений криминалистической науки и техники в этой деятельности. Сегодня есть настоятельная надобность вооружать адвокатов учебно-методическими пособиями по указанной проблематике, а также вводить спецкурсы по ней в юридических вузах434.

13. В целях повышения профессионального уровня адвокатов Федеральной палате адвокатов РФ и адвокатским палатам субъектов РФ желательно регулярно изучать и обобщать практику их деятельности, в том числе доказательственной, по делам о преступлениях несовершеннолетних, на основе полученных данных подготавливать и рассылать в адвокатские образования соответствующие обзоры и информационные письма.

434 В тексте диссертации ввиду ограниченности его объема эта проблема не освещалась. Поэтому см.: Еникеев P.3. Криминалистика в арсенале защиты по уголовным делам// Южно-Уральские криминалистические чтения. Межвуз. сб. научных трудов. Вып. 10. Уфа: РИЦ БашГУ. 2002. С. 82-87; Его же. Некоторые процессуальные и криминалистические аспекты участия адвоката-защитника в доказывании по делам несовершеннолетних// Актуальные вопросы уголовного процесса современной России. Межвуз. сб. научных трудов. Уфа: РИО БашГУ. 2003. С. 201-211.

14. Наиболее рациональный путь совершенствования адвокатской практики-опора на науку. Однако крайне недостаточно используются в работе адвокатов научные рекомендации, которые разработаны исследовательскими учреждениями, вузами и отдельными учеными по многим вопросам деятельности адвокатуры. Имеется необходимость, чтобы Совет Федеральной палаты адвокатов постоянно держал в поле зрения эти разработки и добивался внедрения в практику полезных научных достижений.

Мы далеки от мысли, что исследованная нами проблема получила свое полное разрешение, но определенный вклад в ее изучение и разработку, как нам представляется, был привнесен. Осознаем также, что не все наши предложения будут поддержаны юристами и восприняты законодателем, тем не менее, надеемся, что они способны послужить началом для дальнейших научных дискуссий по проблемам участия адвоката-защитника в доказывании по делам несовершеннолетних.

БИБЛИОГРАФИЯ ДИССЕРТАЦИИ
«Проблемы доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам о преступлениях несовершеннолетних»

1. Нормативные акты и иные официальные документы

2. Конституция Российской Федерации. М.: Юрист, 1997.

3. Уголовно-процессуальный кодекс РФ. М.: ТК Велби. 2004. 246 с.

4. Уголовный кодекс РФ. М.: ТК Велби. 2004. 176 с.

5. Уголовно-процессуальный кодекс Республики Беларусь, принятый 16 июля 1999 г. Национальным сходом РБ и введенный в действие с 1 января 2001 г. Законом РБ от 16 октября 2000 г. Минск. 2001. 384 с.

6. Уголовно-процессуальный кодекс Кыргызской Республики, принятый Законодательным Собранием 24 мая 1999г. и введенный в действие Законом КР от 13 июня 1999 г.// Интернет-сайт http.//www. ssu.samara.ru/process/raziioe/htp/.

7. Уголовно-процессуальный кодекс Республики Казахстан от 13 декабря 1997 г. и введенный в действие с 1 января 1998 г. Алматы. 1998. 384 с.

8. Уголовно-процессуальный кодекс Республики Узбекистан, утвержденный Законом РУ от 22 сентября 1994г. с дополнениями и изменениями на 26 мая 2000 г.//Интернет-сайт http.//www. ssu.samara.ru/process/raznoe/htp/.

9. Всемирная декларация об обеспечении выживания, защиты и развития детей, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 30 сентября 1990 года// Интернет -сайт: bhc.unibel.by/prava/childdec.htm

10. Венская декларация «О преступности и правосудии: ответы на вызовы XXI века» от 15 апреля 2000 г// Десятый Конгресс ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями. Сборник документов. М.: Юрлитинформ. 2001. С. 357-363.

11. Венская декларация и Программа действий, принятые Всемирной конференцией по правам человека 25 июня 1993 года// Международныеакты о правах человека. Сборник документов. М.: НОРМА. 2002. С. 7893.

12. Конвенция о правах ребенка, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 20 ноября 1989 г// Там же. С. 316-333.

13. Всеобщая декларация прав человека, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г// Там же. С. 38-42.

14. Всеобщая декларация о ликвидации голода и недоедания, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 11 декабря 1969 года// Там же. С. 357-361.

15. Декларация о правах умственно отсталых лиц, принятая резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 20 декабря 1971 года// Там же. С. 366367.

16. Европейская Конвенция об осуществлении прав детей от 25 января 1996 г.//Там же. С.733-740.

17. Европейская Конвенция о защите прав человека и основных свобод, принятая Советом Европы от 4 ноября 1950 г. с изменениями на 11 мая 1994 года// Там же. С. 562-578.

18. Конвенция Содружества Независимых Государств о правах и основных свободах человека, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 26 мая 1995 года // Там же. С 857-866.

19. Документ Копенгагенского совещания конференции по человеческому измерению СБСЕ, принятый Генеральной Ассамблеей ООН 29 июня 1990 года // Там же. С. 770-783.

20. Международный пакт о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 года//Там же. С.52-67.

21. Минимальные стандартные правила ООН, касающихся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних (Пекинские правила), принятые Генеральной Ассамблеей ООН 29 ноября 1985 года// Там же. С. 294-315.

22. Руководящие принципы ООН для предупреждения преступности среди несовершеннолетних (Эр-Риядские руководящие принципы), принятыерезолюцией 45/112 Генеральной Ассамблеей ООН от 14 декабря 1990г// Там же. С. 283-293.

23. Стандартные минимальные правила ООН в отношении мер, не связанных с тюремным заключением (Токийские правила), принятые резолюцией 45/110 Генеральной Ассамблеей ООН от 14 декабря 1990 г// Там же. С. 217-225.

24. Резолюция Комиссии ООН по правам человека «О правах человека при отправлении правосудия, в частности правосудия в отношении несовершеннолетних», принятая Генеральной Ассамблеей ООН в апреле 2002 г// Интернет-сайт www.advokatrus.ru.

25. Декларация прав ребенка, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 20 ноября 1959 г.// Интернет-сайт: www.businesspravo.ru.

26. Резолюция Генеральной Ассамблеи ООН 46/119 от 17 декабря 1991 г. «О защите психически больных лиц и улучшении психиатрической помощи»// Интернет-сайт: www.un minsk.by.

27. Рекомендация Комитета министров Совета Европы от 13 октября 1994г. «О независимости, эффективности и роли судей»// Интернет-сайт: http://subcribe.ru/archive/law.ua.liga/

28. Рекомендации Комитета министров Совета Европы от И сентября 1995г. «Относительно управления системой правосудия»// Интернет-сайт: http://subcribe.ru/archive/law.ua.liga/.

29. Основные положения о роли адвокатов, принятые в августе 1990 года в Нью-Йорке на 8 Конгрессе ООН по предупреждению преступлений // Сов. юстиция. 1991. №20. С. 19-20.

30. Основные принципы, касающиеся роли юристов, принятые 8 Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями в Гаване 27 августа 7 сентября 1990 г.// Интернет-сайт www.advokatrus.ru.

31. Модельный уголовно-процессуальный кодекс для государств участников СНГ. Рекомендательный законодательный акт, принятый

32. Межпарламентской Ассамблеей Государств Участников СНГ от 17 февраля 1996 г.// Приложение к информационному бюллетеню. №10. 1996. 373 с.

33. Федеральный закон от 24 июля 1998 г. «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации»// СЗ РФ. 1998. №31. Ст. 3802.

34. Федеральный закон от 24 июня 1999 г. «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних»// СЗ РФ. 1999. № 26. Ст. 3177.

35. Федеральный закон от 7 июля 2003 г. «О внесении изменений и дополнений в ФЗ «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних» и другие законодательные акты Российской Федерации//Рос. газета. 2003. 9 июля. С.5.

36. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»// СЗ РФ. 2002. № 23. Ст. 2102.

37. Кодекс профессиональной этики адвоката, принятый Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 года// Адвокат — защитник прав и свобод. ЗАО «Библиотечка РГ». 2003. Вып. 4. С. 151166.

38. Закон РФ от 2 июля 1992 г. «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при её оказании»// Рос. газета. 1992. 18 августа. С.5.

39. Концепция судебной реформы в РСФСР, одобренная постановлением Верховного Совета РСФСР от 24 октября 1991 г. //М.: Республика. 1992. 112 с.

40. Постановление Правительства РФ от 13 марта 2002 г. «О дополнительных мерах по усилению профилактики беспризорности и безнадзорности несовершеннолетних на 2002 год»// Рос. газета. 2002. 20 марта. С.9.

41. Основные направления государственной социальной политики по улучшению положения детей в Российской Федерации до 2000 года (Национальный план действий в интересах детей), утвержденные Указом

42. Президента РФ от 14 сентября 1995 года// Рос. газета. 1995. 21 сентября. С. 3-5.

43. Федеральная целевая программа «Профилактика безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних» на 1998 — 2000 годы, утвержденная постановлением Правительства РФ от 19 сентября 1997 года// Рос. газета. 1997.23 октября. С.6.

44. Федеральная целевая программа «Дети России» на 2003 2006 годы, утвержденная постановлением Правительства РФ от 3 октября 2002 г. // Рос. газета. 2002. 16 октября. С. 10.

45. Постановление Конституционного Суда РФ от 13 июня 1996 г. по делу о проверке конституционности ст. 97 УПК РСФСР в связи с жалобой гр. В.В. Щелухина// СЗ РФ. 1996. № 26. Ст. 3185.

46. Постановление Конституционного Суда РФ от 14 февраля 2000 г. по делу о проверке конституционности положений частей третьей, четвертой и пятой статьи 377 УПК РСФСР в связи с жалобой гражданина А.Б. Аулова//Рос. газета. 2000. 23 февраля. С.5.

47. Постановление Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 г. по делу о проверке конституционности положений ч. 1 ст. 47 и ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И. Маслова// СЗ РФ. 2000. № 27. Ст. 2882.

48. Постановление Конституционного Суда РФ от 29 июня 2004 г. по делу о проверке конституционности отдельных положений статей 7, 15, 107, 234 и 450 УПК РФ в связи с запросом группы депутатов Государственной Думы// Рос. газета. 2004. 7 июля. С. 11.

49. Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 5 декабря 1986 года «О дальнейшем укреплении законности при осуществлении правосудия»// Там же. С. 315-320.

50. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 года «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия»// Там же. С. 584-590.

51. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21 апреля 1997 года «Об обеспечении всесторонности, полноты и объективности рассмотрения судами уголовных дел»// Там же. С. 488-492.

52. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 14 февраля 2000г. «О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних» // Рос. газета. 2000. 14 марта. С.6.

53. Постановление Пленума Верховного Суда от 10 октября 2003 года «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации»// Рос. газета. 2003. 2 декабря. С. 11.

54. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 5 марта 2004г. «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»// Рос. газета. 2004. 25 марта. С. 11.

55. Приказ Генерального прокурора от 18 июня 1997 г. № 31 «Об организации прокурорского надзора за предварительным следствием и дознанием»// Сборник основных приказов и указаний Генерального прокурора Российской Федерации. М.: Норма. 1999. С. 135-141.

56. Приказ Генерального прокурора от 22 июня 2001 г. № 38 «Об организации прокурорского надзора за исполнением законов о несовершеннолетних и молодежи»//Отдельное издание. 7 с.

57. Монографии, учебники, учебные, научно-практические пособия, комментарии, словари, собрания сочинений, сборники научных трудови материалы конференций

58. Абызов Р.М. Типологии личностных деформаций несовершеннолетних преступников. Ижевск. 1998. 236 с.

59. Адаменко В.Д. Субъекты защиты обвиняемого. Красноярск. Изд-во КГУ. 199. 208 с.

60. Адвокат в уголовном процессе: Учеб. пособие для вузов/ Под ред. В.И. Сергеева. М.: Юнити. 2004. С. 351.

61. Адвокатская деятельность в России. М.: ИКЦ МАРТ Ростов н/д 2004. 448 с.

62. Адвокатура и адвокатская деятельность в свете современного конституционного права (к 10-летию принятия конституции России). Екатеринбург: Чароид. 2004. 238с.

63. Азаров. Ю.П. Семейная педагогика. М.: Политиздат. 1985. 237 с.7.

Автор: Еникеев, Руслан Заршатович
Город: Уфа
Год: 2004
Звание: кандидата юридических наук
КОД ВАК: 12.00.09

Диссертация

Проблемы доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам о преступлениях несовершеннолетних тема диссертации по юриспруденции

Автореферат

ПОХОЖИЕ РАБОТЫ

АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Проблемы доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам о преступлениях несовершеннолетних»

СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции, автор работы: Еникеев, Руслан Заршатович, кандидата юридических наук

ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по теме "Проблемы доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам о преступлениях несовершеннолетних"

ВЫВОД ДИССЕРТАЦИИ по специальности "Уголовный процесс, криминалистика и судебная экспертиза; оперативно-розыскная деятельность", Еникеев, Руслан Заршатович, Уфа

БИБЛИОГРАФИЯ ДИССЕРТАЦИИ «Проблемы доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам о преступлениях несовершеннолетних»

АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ
по праву и юриспруденции на тему «Проблемы доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам о преступлениях несовершеннолетних»

СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ
по праву и юриспруденции, автор работы: Еникеев, Руслан Заршатович, кандидата юридических наук

ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ
по теме "Проблемы доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам о преступлениях несовершеннолетних"

ВЫВОД ДИССЕРТАЦИИ
по специальности "Уголовный процесс, криминалистика и судебная экспертиза; оперативно-розыскная деятельность", Еникеев, Руслан Заршатович, Уфа

БИБЛИОГРАФИЯ ДИССЕРТАЦИИ
«Проблемы доказывания в деятельности адвоката-защитника по делам о преступлениях несовершеннолетних»