АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Слияние, присоединение и поглощение акционерных обществ по праву РФ и США»
На правах рукописи
Исх. № 43/9-5748 от 08.11.2011 г.
005004316
ЭТНЮКОВ Валерий Евгеньевич
СЛИЯНИЕ, ПРИСОЕДИНЕНИЕ И ПОГЛОЩЕНИЕ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ ПО ПРАВУ РФ И США : ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ
Специальность: 12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право.
- 1 ДЕК 2011
АВТОРЕФЕРАТ
диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук
Москва - 2011
005004316
Работа выполнена на кафедре гражданского права и процесса Московского университета МВД России.
Научный руководитель - кандидат юридических наук, профессор
Алексий Петр Васильевич
Официальные оппоненты - доктор юридических наук, профессор
Богданов Евгений Владимирович
кандидат юридических наук, доцент Донцов Евгений Михайлович
Ведущая организация - Тверской государственный университет
Защита диссертации состоится 13 декабря 2011 г. в 11 час . на заседании совета по защите докторских и кандидатских диссертаций Д 203.019.02 при Московском университете МВД России по адресу: 117997, г.Москва, ул. Академика Волгина, 12.
С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Московского униве р-ситета МВД России.
Автореферат разослан «08» ноября 2011 г.
Ученый секретарь диссертационного совета кандидат юридических наук, доцент
А.Г. Мамонтов
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ
Актуальность темы. В последние несколько десятилетий в Российской Федерации в связи с разгосударствлением экономики наблюдается значительный рост числа хозяйственных обществ. При этом доминирующее положение закрепилось за акционерной формой организации бизнеса. Данный факт связан с тем, что в соответствии с Законом РСФСР «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР» 1991 г. при приватизации должны были создаваться хозяйственные общества в форме акционерного общества.
Наряду с организацией мероприятий по приватизации, которые затронули практически все сферы социально-экономической жизни общества в Российской Федерации, был взят курс на резкий переход к рыночным отношениям при минимальном вмешательстве государства в деятельность предпринимателей.
В связи с тем что преобразования в экономической сфере зачастую не подкреплялись созданием соответствующей нормативно-правовой базы, реформа по реорганизации экономики явно запаздывала.
Важность исследования зарубежного акционерного законодательства обусловлена необходимостью совершенствования российского законодательства о хозяйственных обществах, в частности в форме акционерных обществ, в целях совершенствования «акционерного права».
При выборе в качестве основного предмета сравнения законодательство США автор руководствовался тем, что американское акционерное право имеет длительную историю, отражает общие тенденции развития акционерного права, накоплена обширная судебная практика по его применению.
Наиболее распространенной и сложной формой организации предпринимательской деятельности в российском законодательстве является акционерное общество, которое представляет собой аналог корпорации в США.
На современном этапе развития правовой системы Российской Федерации существует определенное количество категорий, которые являются неотъемлемой ее частью, объективно отражающие актуальные процессы, протекающие в хозяйственной жизни общества. Наиболее важными понятиями, которые
отражают деятельность, позволяющую непрерывно функционировать системе производства и распределения общественного продукта, являются «хозяйственные общества», «акционерные общества» и «корпорации».
В настоящее время необходим поиск путей эффективного взаимодействия корпоративного управления и экономического роста. Большое развитие рынок корпоративного контроля получил в странах англосаксонской системы. Из рыночных механизмов корпоративного контроля, имеющих наибольшее значение, характерных как для зарубежных стран, так и для Российской Федерации, обращает на себя внимание такой способ укрупнения бизнеса, как слияние и поглощение.
Отдельные ученые и специалисты-практики рассматривают процессы слияний и поглощений и непосредственно результат этих процессов, а именно консолидацию отраслей как единственно возможную и неизбежную стратегию в современной конкурентной борьбе.
Между тем, существующее в России нормативно-правовое регулирование слияний и присоединений акционерных обществ является недостаточно разработанным. Остается множество неурегулированных вопросов, противоречий как в рамках одного закона, так и между положениями разных нормативно-правовых актов; некоторые отношения, по мнению автора, могли бы регулироваться более эффективным образом. Изменения и дополнения к Федеральному закону «Об акционерных обществах», принятые 7 августа 2001 г., повышают эффективность правового регулирования лишь некоторых вопросов слияний и присоединений акционерных обществ, поэтому отечественное законодательство все еще нуждается в совершенствовании. Указанное приобретает особую важность и потому, что слияние и присоединение, как и все другие формы реорганизации акционерных обществ, затрагивают интересы широкого круга лиц, например акционеров и кредиторов реорганизуемых акционерных обществ.
Обоснованность обращения к опыту именно США обеспечена следующими факторами. Во-первых, в настоящее время США выступают однозначным лидером мирового хозяйства. По многим показателям экономики, например по
размеру и многообразию инструментов финансового рынка, по темпам роста ВВП, США выходят на первое место в мире. Во-вторых, опыт США показывает, как проходило формирование и развитие рынка корпоративного контроля в наиболее совершенной из существующих в настоящее время своих форм.
Одной из основных проблем, возникающих у правоприменителей, является отсутствие связи между правовой теорией и практикой. В результате этой несогласованности нарушается правовой механизм, регулирующий общественные отношения в определенной сфере. Применение неоднозначных и зачастую неверных правовых конструкций имеет место и в общественных отношениях, возникающих в банковской сфере при слиянии и поглощении кредитных организаций.
С учетом изложенного очевидно, что процессы, происходящие на финансовом рынке требуют совершенствования правовых норм в сфере слияния и поглощения хозяйственных обществ, в частности, акционерных обществ. Особенно в усовершенствовании законодательства нуждаются положения, касающиеся защиты прав участников акционерных обществ и их кредиторов. Практика применения законодательства, регулирующего слияние акционерных обществ, выявляет необходимость регулирования как непосредственно процесса слияния акционерных обществ, так и процедур предупреждения незаконного слияния и поглощения хозяйственных обществ в форме акционерных обществ.
Степень разработанности темы. Вопросы правовой сущности и деятельности акционерных обществ, в отличие от реорганизации акционерных обществ, в той или иной мере затронуты учеными - специалистами гражданского права, в частности В.Н. Белинским, А.И. Каминкой, Л.И. Петражицким, К. Победоносцевым, В.Д. Спасовичем, И.Т. Тарасовым, Г.Ф. Шершеневичем, но, как правило без учета зарубежного опыта. Проблема процедуры слияния и поглощения имеет давнюю историю. Анализ крупных научных работ дореволюционного периода, в которых наиболее полно прослежена эволюция взглядов на данную проблему, позволяет заключить, что эта проблема обсуждается в юридической литературе России с конца XIX..
В отечественной науке история американских корпораций практически не изучалась. В США по данной проблематике существует большое количество научных статей и монографий, в частности необходимо выделить исследования Д. Вато, П. Гохана, Г. Динза, К. Дунлави, У. Кари, А. Р. Лажу, С. Ф. Рида, Р. Уинтреа, Э. Фонера, С. Хамил, но заметим, что подавляющее большинство исследований, касающихся непосредственно укрупнения акционерных обществ, как в конце XIX в., так и в начале XXI в. посвящено экономической природе поглощений и слияний акционерных обществ лишь фрагментарно. Частично или опосредованно эти вопросы рассматривались в работах российских ученых, причем серьёзных исследований по юридической природе слияния и поглощения кредитных организаций крайне мало1.
В рамках теории монополии исследованиями крупных компаний, образованных в результате слияний и поглощений, занимались представители различных экономических школ В.И. Ленин, К. Маркс, Дж. Робинсон, Э. Чемберлен и др.
Несмотря на возрастающий интерес к исследуемой проблеме, целый ряд положений, непосредственно относящихся к данной теме, остается без ответа, в том числе вопрос о правовых средствах.
Благодаря рыночным реформам в России отечественные ученые получили возможность более детально анализировать рассматриваемую проблему. Это относится к таким авторам как Н.Б. Рудык, Е.В. Семенковой, Н.В. Шмелевой, P.C. Этнова.
В настоящее время существует довольно много монографий, посвященных противодействию недружественных поглощений и слияний, рассматриваемых с экономической точки зрения, среди таких авторов можно выделить A.A. Орлова, С.Ф. Рида, Н.Б. Рудык, С.А. Рыбакова. Однако чтобы в полной мере противодействовать незаконным поглощениям и слияниям, а соответственно защищать интересы участников юридических лиц, необходимо доско-
1 Попов И.С. Правовой механизм государственного регулирования банковской деятельности: автореф. дис. канд. юрид. наук . - М.: 2000.-26 с.
нально изучить и юридическую точку зрения реорганизации компаний. Сегодня в России исследуют данную проблему в основном юристы-практики на страницах журналов «Закон и право», «Право и экономика».
Проблемы слияний и поглощений без учета зарубежного опыта рассматриваются в трудах A.B. Аникина, И.Г. Доронина, М.Г. Ионцева, JI.H. Красавиной, А.Е. Молотникова, В. Михеева, A.M. Тавасиева, А.Я. Эльянова, Е.А. Ясина и др.
Актуальность и недостаточная изученность вопросов, связанных с выявлением особенностей и тенденций процессов слияний и поглощений акционерных обществ в российской действительности, определили выбор темы диссертационного исследования.
Предметом исследования выступает правовой институт реорганизации акционерных обществ в РФ в форме слияния и присоединения, изучаемый с позиции сравнительного анализа с организацией слияний и поглощений корпораций в США.
Объектом исследования являются гражданско-правовые особенности общественных отношений, складывающиеся в законодательно урегулированной сфере слияния и присоединения акционерных обществ в Российской Федерации и консолидации корпораций в США.
Цель диссертационного исследования состоит в комплексном сравнительно-правовом анализе правового института слияний и поглощений акционерных обществ в РФ и корпорации в США, в выработке концептуально-теоретических положений, формировании качественно новых подходов к совершенствованию механизма укрупнения хозяйственных обществ в форме акционерных обществ при проведении реорганизации через слияние и присоединение, а также в анализе перспективы развития процессов слияний и поглощений в Российской Федерации.
Достижение поставленной цели предполагает постановку и решение следующих задач:
1) определить понятия «акционерное общество» в Российской Федерации и «корпорация» в США;
2) изучить исторический аспект источников правового регулирования корпоративных отношений в России и США;
3) проанализировать проблемы правового регулирования деятельности акционерных обществ в РФ и корпораций в США;
4) изучить роль и место правовых категорий «слияние» и «присоединение» кредитных организаций в российской правовой действительности и предпосылки их возникновения;
5) определить причины мультисмысловой нагрузки в содержании юридических терминов «присоединение» и «поглощение»;
6) выявить проблемы, которые требуют своего решения в российских нормативных актах, регулирующих создание и деятельность акционерных обществ;
7) проанализировать основные характерные черты слияний и поглощений акционерных обществ в США;
8) изучить современный процесс образования холдинговых структур;
9) обобщить и проанализировать основные этапы присоединения акционерного общества в Российской Федерации как основополагающей гражданско-правовой формы реорганизации акционерного общества, применяемой при укрупнении бизнеса;
10) дать сравнительную характеристику категорий «присоединение» и «поглощение» акционерных обществ для установления наиболее предпочтительной формы консолидации;
11) изучить и структурировать способы защиты прав и интересов участников и кредиторов кредитных организаций при ее реорганизации в форме слияния и присоединения.
Методологическая основа исследования. Являясь комплексной проблемой, тема диссертационного исследования обусловила многообразие и системно-комплексный подход к избранию и использованию методов настоящего исследования. Основу составили научные методы познания, связанные с получением новых и корректировкой существующих знаний. Широкое применение в
работе нашли научные методы сравнения и описания. Автором были использованы логико-философский и системно-структурные подходы, что позволило выявить универсальные тенденции при проведении интеграционных процессов акционерных обществ.
Теоретической основой работы являются концептуальные положения, сформулированные в трудах отечественных и зарубежных ученых, посвященных научным и прикладным проблемам развития процессов консолидации компаний.
В ходе исследования были использованы работы П.В. Алексия, A.M. Бабич, М.И. Брагинского, Т.М. Гандилова, М.Г. Ионцева, С.Ю. Кашкина, JI.H. Красавина, Ю.С. Масленченкова, A.C. Могилевского, А.Е. Молотникова, H.J1. Павловой, И.Г. Пашковской, И.С. Попова, К. Портной, Н.Б. Рудык, И.С. Суханова, A.M. Тавасиева, Е.А. Шиткиной, Н.Д. Эриашвили и других известных отечественных ученых, а также работы зарубежных ученых, среди которых, прежде всего, следует отметить таких как Д.М. Бишоп, Т.Дж. Галпин, П.А. Го-хан, П.Ф. Друкер, Д. Нортон, Дж. Сток, Ф. Шерер, М. Хэндон.
Научная новизна диссертационного исследования. Предложенный автором подход к изучению сущности реорганизации хозяйственных обществ в форме акционерных обществ в РФ и корпораций в США представляет собой комплексный анализ современного процесса консолидации бизнеса в финансовом секторе с участием публичных компаний, на основе которых автором выявляются особенности слияний и поглощений кредитных организаций в Российской Федерации и США.
В работе также рассматриваются теоретические и конкретные практические аспекты слияний, присоединений и поглощений акционерных обществ, которые содержат отдельные элементы научной новизны: - систематизированы основные теории слияний и поглощений компаний, объясняющие объективные предпосылки и последствия консолидации, основные мотивы покупателей и продавцов бизнеса;
- предложены авторские определения терминов «слияние», «присоединение» и «поглощение» кредитных организаций;
- на основе сравнительного анализа особенностей слияния и поглощения акционерных обществ в США оценены перспективы развития подобных процессов с участием российских акционерных обществ;
- исходя из анализа основных черт слияний и поглощений акционерных обществ в США определено их значение как эффективного инструмента перераспределения прав собственности;
- установлена и эмпирически подтверждена периодизация реорганизации акционерного общества в форме присоединения, и дана ее сравнительная характеристика с процессом поглощения;
- выявлены факторы, оказывающие влияние на появление и развитие холдингов в Российской Федерации;
- уточнена характеристика понятий «дружественное поглощение» и «недружественное поглощение» и выявлены их отличительные признаки.
На защиту выносятся следующие положения и выводы.
1. В Российской Федерации реорганизация акционерных обществ в гражданско-правовых формах слияния и присоединения - это сложное комплексное явление, имеющее двойственную природу:
- реорганизация при укрупнении акционерных обществ как деятельность - самостоятельная в организационно-правовом отношении деятельность акционерного общества, направленная на прекращение или иное изменение правового положения общества, влекущее отношения правопреемства юридических лиц, в целях повышения организационной эффективности;
- реорганизация в форме слияния и присоединения как недобросовестный способ укрупнения акционерного общества.
2. Согласно сложившейся корпоративной практике в Российской Федерации процедура реорганизации акционерных обществ в гражданско-правовой форме присоединения связана с наличием наименьших отрицательных правовых рисков и наименьшими затратами времени по сравнению с процедурой
консолидации в форме поглощения. На основе структурной систематизации процедуры реорганизации в форме присоединения, приведенной в диссертационном исследовании, определена высокая степень правовой регламентации данной гражданско-правовой формы в сравнении с консолидацией в форме поглощения, что является предпосылкой ее распространенности в корпоративном мире в Российской Федерации.
3. Эффект диверсификации есть фактор, оказывающий фундаментальное воздействие на все аспекты реорганизации в гражданско-правовой форме слияния и присоединения акционерных обществ в Российской Федерации. Дивер-сификационный эффект достигается добавлением в инвестиционный портфель активов различных классов, отраслей, регионов таким образом, чтобы падение стоимости одного актива компенсировалось ростом другого.
В качестве основных результатов при достижении эффекта диверсификации, имеющих непосредственное отношение к корпоративной практике и оказывающих на нее прямое воздействие в Российской Федерации, следует выделить:
- формирование новых форм консолидации, в частности - поглощения;
- формирование новых, упрощенных механизмов, связанных с реорганизацией акционерных обществ в гражданско-правовой форме слияния и присоединения;
- повышение эффективности вертикальных и горизонтальных слияний.
4. Способность аккумулирования проблемных активов в акционерном обществе, подвергшемуся поглощению, и как следствие ликвидация данного общества способствуют широкому распространению данного вида консолидации. Акционерные общества, определяющие данную способность как основную цель проведения процедуры поглощения, значительно увеличивают риск нарушения гражданско-правового законодательства в связи с отсутствием должного контроля со стороны органов государственной власти, осуществляющих аналогичные контрольные полномочия при проведении реорганизации, предусмот-
ренной Гражданским кодексом Российской Федерации, направленной на укрупнение акционерного общества.
5. Целесообразно разграничить категории «холдинг» и «холдинговая компания». В работе обосновываются определения «холдинг» в широком смысле, как объединение юридических лиц и «холдинговая компания» как юридическое лицо в форме хозяйственного общества, которое контролирует других участников объединения.
6. Слияния, присоединения и поглощения акционерных обществ в Российской Федерации и слияния и поглощения корпораций в США - эффективный инструмент перераспределения прав собственности.
7. Категории «слияние» и «поглощение» в корпоративной практике России и США не являются тождественными. В США под слиянием понимается объединение двух корпораций, при котором на рынке остается только одна из них, а другая прекращает свое существование. При слиянии одна компания принимает активы и обязательства другой компании. Данная категория абсолютно противоположна смыслу категории «слияние», который вложен в нее отечественным гражданским законодательством. Смысл категории «слияние», который вложен в него правовой системой США практически тождествена отечественной категории «присоединение юридического лица».
В США «слияние» отличается от «консолидации», представляющей собой соединение предприятий, в котором две компании и более компаний объединяются, чтобы образовать совершенно новую компанию. Все объединяющиеся компании упраздняются, и продолжает работать новое юридическое лицо. Категория «консолидация» в США в большей степени тождественна именно категории «слияние» в отечественном гражданском праве.
Правоприменительная практика США указывает на то, что, несмотря на различия между терминами «слияние» и «консолидация», в США они иногда используются взаимозаменяемо, как, впрочем, и многие другие термины в области слияний и поглощений, что недопустимо в России.
8. Корпоративное законодательство США содержит повышенную ответственность управляющих за недобросовестное выполнение своих обязанностей перед корпорацией и акционерами. В настоящее время в Российской Федерации необходимо ужесточить ответственность управляющего акционерным обществом. На отношения такого лица с акционерным обществом распространяются нормы трудового права. Для более эффективного функционирования акционерных обществ к данным лицам необходимо также применять законодательство о гражданско-правовой ответственности.
9. При проведении консолидации в форме поглощения факторами, замедляющими развитие корпоративного рынка данной направленности в Российской Федерации, а также непосредственно влияющими на увеличение риска нарушения гражданско-правового законодательства являются следующие:
- в процессе недружественных поглощений практически не используются такие широко применяемые в США на практике инструменты, как тендерное предложение на открытом фондовом рынке и борьба за представительство в совете директоров;
- получение контроля над акционерным обществом в подавляющем большинстве случаев осуществляется с помощью скупки акций на внебиржевом рынке, в том числе у членов трудового коллектива с привлечением аффинированных структур приобретателя;
- в подавляющем большинстве недружественных поглощений поглощающие акционерные общества активно используют так называемый административный ресурс для оказания давления на противоборствующую сторону.
10. Уровень разрешения корпоративных конфликтов в Российской Федерации зависит от соответствующих государственных органов, в нем участвующих. При исследовании значительного объема конфликтов между акционерными обществами вследствие недружественных поглощений установлено, что уровень соблюдения законодательства поглощающими акционерными обществами повышается при непосредственном участии правоохранительных органов,
в частности органов внутренних дел, имеющих возможность осуществления превентивных мер.
Теоретическая значимость диссертации заключается в том, что по результатам исследования разработан и представлен ряд научных положений, развивающих теоретическую базу науки гражданского права об институте реорганизации как юридических лиц в целом, так и в форме акционерных обществ в частности, основанных на научном анализе, обобщении и систематизации знаний и представлений о рассматриваемом институте.
Сформулированные теоретико-методологические положения и выводы могут служить теоретической базой для дальнейших разработок и внедрения конкретных положений в практику слияний и поглощений.
Практическая значимость результатов исследования определяется тем, что теоретические выводы и предложения, сформулированные в диссертации, могут быть использованы для дальнейших научных исследований как по рассмотренным вопросам, так и в смежных отраслях знаний.
Основные положения и рекомендации диссертационного исследования могут быть использованы компаниями для принятия оптимального решения относительно эффективности предстоящих или состоявшихся процессов консолидации бизнеса.
Предложенная периодизация реорганизации в форме присоединения акционерного общества и ее сравнительный анализ с процессом консолидации в форме поглощения могут быть использованы кредитными организациями для оптимального решения при выборе модели консолидации бизнеса.
Положения и выводы работы могут быть использованы государственными структурами при регулировании процесса реорганизации юридических лиц в форме слияния и присоединения, в частности Федеральной антимонопольной службой России.
Материалы исследования могут быть использованы в учебном процессе в высших учебных заведениях при преподавании учебных курсов «Банковское право», «Гражданское право», «Макроэкономика», «Экономика фирмы», а также
при разработке спецкурсов, организации семинаров и тренингов по проблемам слияния и поглощений компаний.
Апробация результатов исследования. Основные результаты диссертационного исследования докладывались на заседаниях кафедры гражданского права и процесса Московского университета МВД России, научно-практических семинарах и научных конференциях.
По теме диссертационного исследования автором опубликовано пять научных работ общим объемом 2,25 п.л.
Структура диссертационного исследования. Поставленная проблема, объект, предмет и цель исследования определили внутреннюю логику и структуру работы. Диссертация состоит из введения, трех глав, состоящих из шести параграфов, заключения и списка использованной литературы.
ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ
Во введении обосновываются актуальность и разработанность выбранной темы, формулируются цель, задачи, объект и предмет исследования, раскрываются его теоретическая и практическая значимость, формулируются основные положения, выносимые на защиту.
Первая глава - «Гражданско-правовые формы реорганизации, проводимые при укрупнении акционерных обществ в РФ» состоит из двух параграфов.
В первом параграфе «Общая характеристика реорганизации акционерных обществ в форме присоединения и слияния» - содержится правовая характеристика категорий «слияние», «присоединение» и «поглощение» акционерных обществ и предпосылки их возникновения.
Отмечается, что последнее десятилетие внимание многих юристов - теоретиков, а в особенности юристов-практиков направлено на исследование и категорий «слияние» и «поглощение».
Словосочетание «слияние и поглощение» заимствовано из английского языка и используется в англосаксонской системе права. Автор обращает вни-
мание на то, что этот термин по-разному трактуется в правовых системах США и России.
В связи с тем что акции большинства иностранных акционерных компаний имеют хождение на открытом рынке ценных бумаг, термин «слияние и поглощение» неразрывно связан с акциями компаний. В РФ установление контроля над компанией, в частности над хозяйственным обществом, может быть и не связано с ценными бумагами.
Учитывая, что ранее в отечественной научной литературе два термина -«слияние» и «поглощение» - вместе не употреблялись. «Слияние» использовалось авторами в качестве одной из разновидностей «реорганизации», предусмотренной Гражданским кодексом РФ и специальными законами. «Поглощение», не являлось юридическим термином с точки зрения российского права и употреблялось как обобщающее понятие для обзора методов, способов и средств установления контроля над бизнесом. По мнению автора, противоположная точка зрения на термин «поглощение», а именно как на правовую категорию, имеет под собой все основания.
Однако, несмотря на детальную проработку правового института реорганизации юридических лиц в целом, и хозяйственных обществ в частности, согласно мнению ученых, подтвержденных практической деятельностью, данный институт не пользуется популярностью в российском бизнесе в качестве способа проведения слияний и поглощений, то есть способа укрупнения бизнеса. Автор определяет следующие причины этого: 1) необходимость соблюдения сложной процедуры; 2) получение разрешения антимонопольного органа; 3) фактор времени; 4) Появление дополнительных обязанностей; 5) Информационная открытость процесса реорганизации; 6) Появление дополнительных предпринимательских рисков.
Указывается, что соответственно такое количество рисков не удовлетворяет все потребности отечественных предпринимателей в установлении контроля над бизнесом.
Автор приходит к выводу, что определения терминов «поглощение компаний» и «поглощение акционерных обществ» в нормативно-правовых актах РФ отсутствуют. Как считают многие ученые, эти словосочетания являются псевдоюридическим терминами, которые позволяют коротко и понятно обозначить суть определенного процесса, не нашедшего своего отражения в законодательстве.
Автор предлагает под поглощением акционерного общества или актива понимать установление над этим акционерным обществом или активом полного контроля как в юридическом, так и в физическом смысле.
Отмечается, что согласно сложившейся корпоративной практике как в РФ, так и в зарубежных странах акционерные общества при проведении консолидации тщательно анализируют модели (слияние, присоединение и поглощение) и выбирают наиболее удобную и эффективную для своего бизнеса.
Во втором параграфе - «Создание холдинговых структур как результат укрупнения бизнеса» - проводится анализ правовых категорий «холдинг» и «холдинговая компания», а также процесса образования холдинга при осуществлении консолидации.
Обращается внимание на то, что в корпоративной практике и акционерном праве исследование правовой сущности холдинговых объединений имеет большое значение, как с теоретической, так и практической точки зрения. Изучается процесс образования холдингов путем реорганизации компаний и соответственно их поглощений, поскольку это наиболее распространенный вид объединения акционерных обществ. Однако, несмотря на распространенность данного вида объединений, существует масса вопросов и спорных положений касательно правовой сущности холдингов в целом, и процесса их образования в частности.
Отмечается, что понятие «холдинговое объединение» включает в себя ряд иерархически построенных элементов, таких как холдинг, холдинговая компания, холдинговые отношения.
В основе создания холдинговых объединений лежат отношения экономической зависимости и контроля. Причем ученый М.И. Кулагин считает, что данные отношения ставят под вопрос основной принцип гражданского права -юридического равенства субъектов.
Особого внимания, по мнению автора, заслуживает категориальный аппарат понятия «холдинговое объединение». Отмечается, что такие понятия, как «холдинг», «холдинговая компания», российским законодательством не определены в достаточной степени. В мировой практике под холдингом и холдинговой компанией традиционно понимают особый тип компании, которая создается для владения контрольными пакетами акций других компаний в целях контроля за их деятельностью и управления ею.
В процессе изучение теории становления холдинга, автор обосновывает утверждение, что определение холдинговых компаний, которое дали американские ученые-экономисты Г. Гутман и Г. Дугалл, является классическим. Они утверждают, что в наиболее общепринятом определении этого термина холдинговая компания это корпорация, владеющая пакетом акций другой корпорации, дающим право голоса, достаточным для того, чтобы иметь над нею деловой контроль».
Проанализировав российское законодательство, автор пришел к выводу, что оно не обеспечивает системного регулирования правового положения холдингов.
Указывается, что международная практика свидетельствует о том, что в принятии нормативного акта о холдингах должно быть заинтересовано государство. Это необходимо для того, чтобы оградить экономически не стабильно развивающихся участников имущественного оборота и обеспечить наполняемость бюджета за счет крупных холдинговых структур.
Вторая глава - «Правовой механизм государственного регулирования слияний, присоединений и поглощений корпораций в США» - состоит из двух параграфов
В первом параграфе - «Правовые основы деятельности корпораций в США» - дается сравнительная правовая характеристика деятельности корпораций в США и акционерных обществ в России,
Обращаясь к нормативно-правовой базе США, автор определил, что источниками акционерного права США являются законы, судебная практика, административные акты.
Нормативно-правовое положение публичных компаний определяется нормативной базой отдельных штатов. Это связано с тем, что регулирование данного корпоративного правового института, как и всех институтов торгового права в целом, относится к законодательной компетенции и нормативно-правовой базе каждого отдельного штата.
Указывается, что основные черты американского корпоративного права, как и любой другой отрасли права США, почерпнуты из английской юридической традиции. Самыми первыми корпорациями в США являлись английские колонизационные акционерные общества, действующие по хартии контроля. Предпринимательские корпорации появились в США лишь в начале XIX в., то есть уже после обретения североамериканскими штатами независимости.
Во втором параграфе второй главы «Правовая характеристика категорий «слияние» и «поглощение» корпораций по праву США» - рассматривается история их развития и раскрываются их основные черты.
Отмечается, что в США под слиянием понимается объединение двух корпораций, при котором на рынке остается только одна из них, а другая прекращает свое существование. Причем при слиянии поглощающая компания принимает активы и обязательства поглощаемой компании. Обращается внимание на данное определение, так как указанная категория абсолютно противоположна по смыслу категории «слияние», который вложен в нее отечественным гражданским законодательством. Проанализировав сущность определения «слияние», в правовой системой США, автор пришел к выводу, что данная категория больше тождественна отечественной категории «присоединение юридического лица».
В США «слияние» отличается от «консолидации», представляющей собой соединение предприятий, в котором две или более компаний объединяются, чтобы образовать совершенно новую компанию. Все объединяющиеся компании упраздняются, и продолжает работать новое юридическое лицо. Автор замечает, что категория «консолидация» в США, в большей степени тождественна именно категории «слияние» в отечественном гражданском праве.
Отмечается, что, несмотря на различия между терминами «слияние» и «консолидация», в США их иногда используют как взаимозаменяемые, что недопустимо в РФ как, впрочем, и многие другие термины в области слияний и поглощений. В принципе, когда объединяющиеся компании имеют примерно одинаковый размер, более применим термин «консолидация»; когда две компании значительно различаются в размере, более уместным является термин «слияние». Как показывает практика, это различие часто размывается, и термин слияние более широко применяется к комбинациям, которые включают корпорации, обладающие как небольшими, так и крупными активами.
Еще одним термином, который широко используется для описания различных типов подобных сделок, является «поглощение» (takeover). Этот термин более неопределенный: иногда он относится только к враждебным сделкам, а иногда обозначает как дружественные, так и недружественные слияния.
Обращается внимание на то, то касательно термина «поглощение» в РФ мнения ученых разнятся, одна группа ученых не отождествляет данный термин с юридическим, считая его псевдоюридическим, вторая же группа ученых утверждает, что данный термин является юридическим, отражая сущность данного процесса, механизм и соответственно саму цель, а именно установление юридического и фактического контроля над акционерным обществом. Автор придерживается того мнения, что категория «поглощение» носит все-таки юридический, правовой характер, и в данной части законодательство США, по мнению автора, более совершенно, чем российское.
Третья глава - «Проблема недружественных поглощений акционерных обществ в РФ и США. Правовые средства противодействия недружественным поглощениям: сравнительная характеристика» - состоит из двух параграфов.
Первый параграф - «Способы защиты прав и интересов участников корпораций в США» - посвящен определению категорий «дружественное» и «враждебное» поглощение, рассмотрению основных способов защиты при слиянии, присоединении и дружественном поглощении корпораций в США.
Отмечается, что на рынке корпоративного контроля принято делить поглощение на дружественное и враждебное.
Автором определяется понятие «поглощение» через понятие «тендерное предложение». Даются авторские дефиниции дружественного и враждебного поглощения.
Дружественное поглощение - это тендерное предложение, которое делает менеджмент одной кредитной организации руководству другой кредитной организации на контрольный пакет обыкновенных голосующих акций последней.
Враждебное поглощение - это тендерное предложение, которое выдвигает на открытом фондовом рынке руководство одной кредитной организации на контрольный пакет обыкновенных голосующих акций другой.
Рассматриваются все основные способы противодействия недружественным поглощениям, применяемые как в США, так ив европейских странах.
Во втором параграфе - «Правовые средства по противодействию недружественным поглощениям акционерных обществ в РФ» - проводится анализ основных методов защиты от враждебных поглощений акционерных обществ, характерных для Российской Федерации.
Отмечается, что для акционерных обществ не существует четко определенной последовательности применения методов защиты и каждый метод защиты чаще всего имеет множество различных модификаций, поэтому провести классификацию довольно сложно.
Изучая юридическую практику, и теоретические основы автор выявляет ряд методов защиты, которые применяются при корпоративных конфликтах (недружественном поглощении акционерных обществ) в зарубежных странах.
Исходя из проведенного анализа автор делает вывод, что, наиболее эффективными и приемлемыми в условиях российской действительности являются следующие методы защиты: 1) защита при помощи реорганизации; 2) выкуп акций у миноритарных акционеров; 3) реструктуризация организации в целях вытеснения миноритарных акционеров; 4) Разделение компании на несколько юридических лиц; 5) ликвидация организации, которая является приватизированным юридическим лицом и передача всего ее имущества новому юридическому лицу, как правило, обществу с ограниченной ответственностью или закрытому акционерному обществу; 6) вывод активов, которые могут заинтересовать потенциального агрессора, на дочерние компании, являющиеся акционерными обществами; 7) передача всех бухгалтерских функций бухгалтерской фирме, принадлежащей поглощаемой организации; 8) уменьшение количества акционеров организации, с тем чтобы избежать законодательного требования об использовании независимого реестродержателя; 9) внесение в устав организации антипоглотительных поправок; 10) Объединение с иностранной компанией; 11) Поиск «белого рыцаря» (white knight).
В заключении подведены итоги и сформулированы выводы, вытекающие из проведенного исследования, а также предложены возможные пути их практического применения в условиях реформирования корпоративной практики.
Список опубликованных работ по теме диссертации в изданиях, рекомендованных ВАК Минобрнауки России:
1. О некоторых аспектах законодательства США в отношении конфискации имущества и наложения ареста на средства, размещенные в зарубежных банках // Вестник Московского университета МВД России. 2009. № 9. С. 192 -197 (0,6 пл.).
2. Реорганизация акционерных обществ в форме присоединения и слияния // Закон и право. 2009. № 8. С. 30-32 (0,3 пл.).
3. Создание холдинговых структур как результат укрупнения бизнеса// Закон и право. 2009. № 9. С. 80-82 (0,3 пл.).
4. Правовые основы деятельности корпораций в США// Вестник Мовко ского университета МВД России. 2010№ 8. С. 174-180 (0,7 пл.).
5. Выкуп с рычагом (Leverage buy-out) / Выкуп управляющими (Management buy-out) как способ защиты прав и интересов участников акционерных обществ// Закон и право. 2011. № 9. С. 39-42 (0,35 пл.).
Отпечатано в типографии «Русский Печатный Двор» Формат 60x84/16, объём 1.2 л Заказ № 319. Тираж 100 экз.
СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции, автор работы: Этнюков, Валерий Евгеньевич, кандидата юридических наук
Введение.
Глава 1. Гражданско-правовые формы реорганизации, проводимые при укрупнении акционерных обществ в Российской Федерации.
1.1. Общая характеристика реорганизации акционерных обществ в форме присоединения и слияния.
1.2. Создание холдинговых структур как результат укрупнения бизнеса.
Глава 2. Элементы правовых механизмов государственного регулирования слияний, присоединений и поглощений акционерных обществ в Соединенных Штатах Америки.
2.1. Правовые основы деятельности публичных компаний в США.
2.2. Правовая характеристика категорий «слияние» и «поглощение» публичных компаний по праву США.
Глава 3. Проблема недружественных поглощений акционерных обществ в Российской Федерации и Соединенных Штатах Америки. Правовые средства противодействия недружественным поглощениям: сравнительная характеристика.
3.1. Способы защиты прав и интересов участников акционерных обществ в
3.2: Правовые средства противодействия недружественным поглощениям акционерных обществ в Российской Федерации.
ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по теме "Слияние, присоединение и поглощение акционерных обществ по праву РФ и США"
Актуальность темы исследования. В последние десятилетия в Российской Федерации в связи с разгосударствлением экономики наблюдается значительный рост числа хозяйствующих субъектов. При этом доминирующее положение закрепляется за акционерной формой организации бизнеса, обусловленной тем, что в соответствии с Законом «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР» от 1991 года при приватизации госпредприятий на их базе создавались хозяйственные единицы в форме акционерных обществ.
Наряду с проведением мероприятий по приватизации, которые затронули практически все сферы социально-экономической жизни общества, в Российской Федерации был определен курс на резкий переход к рыночным отношениям с элементами значительного сокращения вмешательства государства в деятельность предпринимателей.
При этом форма «акционерного общества» в российской правоприменительной практике определилась в качестве наиболее востребованной, но вместе с тем и сложной формы организации предпринимательской деятельности. С учетом наличия значительного опыта функционирования подобной организации бизнеса в зарубежных странах, перед российской юриспруденцией остро встал вопрос изучения передового иностранного опыта в данной сфере и возможностей его применения в отечественной судебной практике.
При выборе в качестве основного предмета изучения и сравнения законодательства США в данной сфере мы руководствовались тем, что американское акционерное право имеет достаточно длительную историю с обширной практикой по его применению и, кроме того, акционерное право США отражает общие тенденции развития акционерного права в мире.
В США аналогом российского акционерного общества является понятие «корпорация».
Актуальность исследования зарубежного акционерного законодательства на наш взгляд обусловлена необходимостью совершенствования российского законодательства о хозяйственных обществах в целом и «акционерного права» в частности.
Основные положения российского акционерного права содержатся в Федеральном законе «Об акционерных обществах»1. В ходе разработки данного федерального закона, а также в последующем его толковании судами, использовался опыт англо-саксонской системы права, в частности, североамериканский опыт.
При этом необходимо отметить, что применение норм иностранного законодательства в российской правовой системе имеет, зачастую, не только положительные моменты, но и обладает большим объемом коллизий, так как положения зарубежного права не рассматриваются отечественным законодателем с учетом их исторической интерпретации.
Соответственно, используя определенные положения современного корпоративного законодательства США в российской правовой действительности, правоприменитель сталкивается со многими проблемами как теоретического, так и прикладного характера.
В этой связи, изучение зарубежного акционерного законодательства, в частности, основных положений и тенденций развития корпоративного законодательства США, будет способствовать совершенствованию российского законодательства о хозяйственных обществах в целом и об акционерных в частности.
На современном этапе развития российской правовой системы, существует определенное количество неотъемлемых категорий, объективно отражающих основные процессы, протекающие в хозяйственной жизни общества. Наиболее важными категориями, деятельность которых позволяет непрерывно функционировать системе производства и распределения обществен
1 См.: Ф3 «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ. ного продукта, являются такие понятия, как хозяйственные общества, акционерные общества и корпорации.
Актуальность изучения, как самих категорий, так и непосредственно функциональных особенностей их деятельности, обусловлена возросшим интересом экономической составляющей российского общества к акционерному праву, как к наиболее эффективной и перспективной форме организации бизнеса.
Любая реформа или малейшее изменение правового порядка подразумевают тщательный анализ и основательное изучение существующих в данной сфере межпредметных и межпрофессиональных общественных отношений. Акционерный сектор экономики, как в России, так и во всем мире претерпевает значительные изменения, характеризующиеся глобализацией финансовых рынков и консолидацией финансового сектора. Данные процессы находят выражение в сокращении числа мелких публичных компаний и увеличении более крупного акционерного капитала.
Для Российской Федерации, как и для большинства зарубежных стран, огромное значение имеет стабильное функционирование акционерных обществ, так как в первую очередь это связано с возможностями объединения капиталов множества вкладчиков с целью создания единого самостоятельного участника гражданского оборота. Наличие перманентного роста спроса на товары и услуги способствует росту производства и укрупнению корпоративных структур. Кроме того, в условиях развития крупного бизнеса акционерные общества необходимы как инструменты, с помощью которых осуществляются сложные операции на глобальных финансовых рынках.
Данный перечень, естественно, не является исчерпывающим, но стабильное и поступательное развитие экономики Российской Федерации во многом обусловлено условиями функционирования хозяйствующих субъектов, в том числе акционерных обществ.
В целом, на данном этапе исключительно важным представляется поиск путей эффективного взаимодействия корпоративного управления и экономического роста. Здесь представляется целесообразным обратить внимание на механизмы функционирования корпоративной модели бизнеса в США, где система корпоративного контроля достаточно открыта и развита. Сравнивая рыночные механизмы корпоративного контроля, характерные, как для США, так и для России, можно отметить такой способ укрупнения бизнеса, как слияние и поглощение.
Значимость слияний и поглощений в настоящее время достигла высокого уровня. И теоретики, и специалисты-практики рассматривают результаты процессов слияний и поглощений, т. е. консолидацию отраслей, как единственно возможную и неизбежную стратегию в современной конкурентной борьбе.2
В этой связи представляется целесообразным обратить внимание на то, что, существующее в России в настоящее время нормативно-правовое регулирование слияний и присоединений акционерных обществ, является не в достаточной степени разработанным. Остается довольно много неурегулированных вопросов и противоречий как в рамках одного закона, так и между положениями разных нормативно-правовых актов; некоторые отношения, по нашему мнению, могли бы регулироваться наиболее эффективным образом.
Изменения и дополнения к Федеральному закону «Об акционерных обществах», принятые 7 августа 2001 г., увеличивают эффективность правового регулирования отдельных вопросов слияний и присоединений акционерных обществ, однако отечественное законодательство в этой сфере все еще нуждается в совершенствовании. Указанное приобретает особую важность также и потому, что слияние и присоединение, как и все другие формы реорганизации акционерных обществ, затрагивают интересы обширного круга лиц, как, например, акционеров и кредиторов реорганизуемых акционерных обществ.
2 К победе через слияние. Как обратить отраслевую консолидацию себе на пользу./ Р. Динз, Ф Крюгер, С. Зейзель. - М.: Альпина Бизнес Букс, 2004. Цит. по Баранов A.B. Содержание и значение процессов слияний и поглощений в США в условиях глобализации. Дисс.к.ю.н.
Обоснованность обращения к опыту именно США обеспечена следующими факторами. Во-первых, в настоящее время США выступает однозначным лидером мирового хозяйства. Очень по многим показателям, например, по размеру и многообразию инструментов финансового рынка, по темпам роста ВВП, а также по ряду других показателей экономика США выходит на первое место среди большинства развитых стран мира. Во-вторых, изучение опыта США способствует более детальному определению того, как проходило оформление и развитие рынка корпоративного контроля в наиболее эффективной из существующих в настоящее время форм.
Одной из основных проблем, возникающих у правоприменителей, является отсутствие взаимосвязи между правовой теорией и практикой. В результате этой несогласованности нарушаются действующие правовые механизмы, регулирующие общественные отношения в определенной сфере. Применение неоднозначных и зачастую неверных правовых конструкций имеет место и в общественных отношениях, возникающих при слиянии и поглощении акционерных обществ.
С учетом вышеизложенного, несмотря на имеющиеся в российских и зарубежных периодических изданиях, дискуссий по данной теме3, существующие процессы, происходящие на финансовых рынках требуют совершенствования правовых норм в сфере слияния и поглощения хозяйственных обществ, в частности, акционерных обществ. В особенности, усовершенствования законодательства требуют положения, касающиеся защиты прав участников акционерных обществ и их кредиторов. Практика применения законодательства, регулирующего слияние акционерных обществ, выявляет необходимость регулирования как непосредственно процесса слияния акционерных обществ, так и процедур предупреждения незаконного слияния и поглощения хозяйственных обществ в форме акционерных обществ.
3 См.: Иншакова А.О. О необходимости унификации норм корпоративного законодательства России и стран СНГ. - Ж.: Закон и право, 2007. - № 7. - С. 34-39; Моисеев Е.Г. Международно-правовые проблемы деятельности Содружества независимых государств, Автореферат дисс. д.ю.н. - М., 2002. - 26 е.; Зиновьева М. Холдинги, финансово-промышленные и банковские группы. - Ж.: Право и экономика, 2003. - № 4. - С. 10-18.; Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: научно-практическое издание. - М.: Волтерс Клувер, 2006.-241 с.
Степень разработанности и изученности проблемы. Вопросы правовой сущности и деятельности акционерных обществ, в отличие от реорганизации акционерных обществ, в той или иной мере затрагивались и затрагиваются учеными - специалистами гражданского права. Отечественные цивилисты неоднократно посвящали свои труды тематике акционерных обществ, как правило, не затрагивая зарубежный опыт. Мы считаем необходимым выделить труды Л.И. Петражицкого, Г.Ф. Шершеневича, И.Т. Тарасова, К. Победоносцева, В.Д. Спасовича, В.Н. Белинского, А.И. Каминки.
В отечественной науке история американских корпораций практически не изучалось. В США по данной проблематике существует довольно большое количество научных статей и монографий, из числа авторов необходимо выделить исследования С. Хамил, У. Кари, Р. Уинтреа, Э.Фонера, К. Дунлави, Д.Вато.
Что же касается непосредственно укрупнения акционерных обществ при слиянии, присоединении и поглощении, то заметим, что подавляющее большинство исследований как в конце ХЕК века, так и в начале XXI века посвящено экономической природе поглощений и слияний акционерных обществ. Частично или опосредованно они рассматривались в ряде работ российских ученых.
Однако серьёзных исследований по юридической природе слияний и поглощений, в том числе акционерных обществ, крайне мало4.
Проблема процедуры слияния и поглощения имеет давнюю историю. Анализ крупных научных работ дореволюционного периода, в которых наиболее полно прослежена эволюция взглядов на данную тему, позволяет заключить, что эта проблема обсуждается в юридической литературе России с конца XIX - начала XX века. Несмотря на возрастающий интерес, проявляемый в последнее время к исследуемой проблеме, обращает на себя внимание тот факт, что в силу различных причин целый ряд положений,
4 См.: Попов И.С. Правовой механизм государственного регулирования банковской деятельности: Автореферат дисс . к.ю.н. - М.: Московская государственная юридическая академия Министерства образования РФ, 2000.-26 с. непосредственно относящихся к данной теме, остается без ответа. Проблема применения правовых средств обращает на себя внимание как ученых, так и практических работников. В результате все более возрастает количество публикаций по данному вопросу.
С момента проведения рыночных реформ в России отечественные ученые получили возможность более детального анализа рассматриваемой проблематики. Необходимо выделить ряд основополагающих работ таких авторов как Рудык Н.Б., Этнова Р., Шмелевой Н., Семенковой Е.В.
В настоящее время существует довольно много монографий посвященных противодействию недружественных поглощений и слияний, рассматриваемых с экономической точки зрения, среди таких авторов можно выделить P.C. Фостера, Н.Б. Рудык, A.A. Орлова, С.А. Рыбакова. По-нашему мнению, для того чтобы полноценно противодействовать незаконным поглощениям и слияниям, а соответственно защищать интересы участников юридических лиц, необходимо полноценно изучить и юридическую составляющую реорганизации компаний. Сегодня в России посвящают свои исследования данной проблеме в основном юристы - практики, результатом дея
1 г тельности которых, являются статьи в журналах «Закон и право», «Право и экономика».
Проблемы слияний и поглощений рассматриваются в более широком контексте в трудах А. Молотникова, М.Г. Ионцева, Аникина A.B., Доронина И.Г., Красавиной JI.H., Аникина A.B., Михеева В., Эльянова А .Я., Ясина Е.А.
A.M. Тавасиева и других.
В рамках теории монополии, исследованиями крупных компаний, образованных в результате слияний и поглощений, занимались еще К. Маркс,
B.И. Ленин, Дж. Робинсон, Э. Чемберлен и другие основоположники различных экономических школ. Но наиболее содержательные исследования по данной проблематике принадлежат американским специалистам, в частности, мы считаем целесообразным выделить Стэнли Фостер Рида, Патрика А. Го-хана, Греема Динза, Александры Рид Лажу.
Актуальность, теоретическая и практическая значимость, недостаточная изученность вопросов, связанных с выявлением особенностей и тенденций процессов слияний и поглощений акционерных обществ в российской действительности, определили выбор темы диссертационного исследования, его цель, задачи и структуру работы.
Цель диссертационного исследования состоит в комплексном сравнительно-правовом анализе правового института слияний и поглощений акционерных обществ в России и корпорации в США, необходимого для получения концептуально-теоретических положений, совокупность которых позволит сформулировать качественно новые подходы и предложения, направленные на совершенствование процесса укрупнения хозяйственных обществ в форме акционерных обществ при проведении реорганизации в форме слияния и присоединения, а также проанализировать перспективы развития процессов слияний и поглощений в Российской Федерации.
Достижение поставленной цели предполагает постановку и решение следующих научно-практических задач:
1. определить понятие категорий «акционерное общество» в России и «корпорации» в США;
2. изучить исторический аспект источников правового регулирования корпоративных отношений в России и США;
3. проанализировать проблемы правового регулирования деятельности акционерных обществ в России и, соответственно, корпораций в США;
4. предложить научное разъяснение положений о роли и месте правовых категорий «слияние» и «присоединение» акционерных обществ в российской правовой действительности и предпосылки их возникновения;
5. определить причины мультисмысловой нагрузки в содержании юридических терминов «присоединение» и «поглощение»
6. выявить проблемы, которые требуют своего решения в российских нормативных актах, регулирующих создание и деятельность акционерных обществ;
7. проанализировать основные характерные черты слияний и поглощений акционерных обществ в США;
8. провести анализ современного процесса образования холдинговых структур;
9. обобщить и проанализировать основные этапы присоединения акционерного общества в Российской Федерации, как основополагающей гражданско-правовой формы реорганизации акционерного общества, применяемой при укрупнении бизнеса;
10. провести сравнительную характеристику категорий «присоединение» и «поглощение» акционерных обществ, для установления более предпочтительной формы консолидации;
11. изучить и структурировать способы защиты прав и интересов участников и кредиторов акционерных обществ при их реорганизации в форме слияния и присоединения.
Объектом исследования являются гражданско-правовые особенности общественных отношений, складывающиеся в законодательно урегулированной сфере слияния и присоединения акционерных обществ в Российской Федерации и консолидации корпораций в США.
Предметом исследования выступает правовой институт реорганизации акционерных обществ России в форме слияния и присоединения, изучаемый с позиции сравнительного анализа с организацией слияний и поглощений корпораций в США.
Методологическая основа диссертационного исследования. Являясь комплексной проблемой, тема диссертационного исследования определила многообразие и системно-комплексный подход в избрании и использовании методов настоящего исследования. Основу составили научные методы познания, связанные с получением новых и корректировкой существующих знаний. Широкое применение в работе нашли научные методы сравнения и описания. Были использованы логико-философский и системно-структурный подходы, что позволило выявить универсальные тенденции при проведении интеграционных процессов акционерных обществ.
Теоретической основой работы являются концептуальные положения, сформулированные в трудах отечественных и зарубежных ученых, посвященных научным и прикладным проблемам развития процессов консолидации компаний.
В ходе исследования были использованы работы таких известных отечественных ученых, как, например, Е.А. Суханова, М.И. Брагинского, Н.Б. Рудык, Ю.С. Масленченкова, A.M. Тавасиева, А. Молотникова, A.M. Бабич, H.JI. Павловой, И.С. Попова, М.Г. Ионцева, Т.М. Гандилова, И.С. Шиткиной, К. Портной, П.В. Алексия, JI.H. Красавина, Н.Д. Эриашвили, И.Г. Пашков-ской, A.C. Могилевского, С.Ю. Кашкина и других авторов, а также работы зарубежных ученых, среди которых, прежде всего, следует отметить таких как Петер Ф. Друкер, Дэвид М. Бишоп, Дж. Сток, Д. Нортон, Ф. Шерер, Пар-тик А. Гохан, Марк Хэндон, Тимоти Дж. Галпин и др.
Научная новизна диссертационного исследования. Предложенный подход в исследовании сущности реорганизации хозяйственных обществ в форме акционерных обществ в России и корпораций в США представляет собой самостоятельный комплексный анализ современного процесса консолидации бизнеса с участием акционерных и инвестиционных компаний, на основе которых автором выявляются особенности слияний и поглощений в России и США.
В работе также рассматриваются теоретические и конкретные практические аспекты исследования слияний, присоединений и поглощений акционерных обществ, которые содержат отдельные элементы научной новизны:
1.Систематизированы основные теории слияний и поглощений компаний, объясняющие объективные предпосылки и последствия консолидации, основные мотивы покупателей и продавцов бизнеса.
2. Предложены авторские определения категорий «слияние», «присоединение» и «поглощение» организаций.
4. На основе проведенного сравнительного анализа особенностей слияния и поглощения акционерных обществ в США оценены перспективы развития подобных процессов с участием российских акционерных обществ.
5. На основе анализа основных черт слияний и поглощений акционерных обществ в США определено их значение как эффективного инструмента перераспределения прав собственности;
6. Установлена и эмпирически подтверждена периодизация реорганизации акционерного общества в форме присоединения, и ее сравнительная характеристика с процессом поглощения.
6. Выявлены факторы, оказывающие влияние на становление и развитие холдингов в Российской Федерации.
7. Уточнена характеристика категорий «дружественное поглощение» и «недружественное поглощение» и их отличительные признаки.
На защиту выносятся следующие положения и выводы:
1. В Российской Федерации реорганизация акционерных обществ в гражданско-правовых формах слияния и присоединения - это сложное комплексное явление, имеющее двойственную природу:
- реорганизация при укрупнении акционерных обществ как деятельность - самостоятельная в организационно-правовом отношении деятельность акционерного общества направленная, на прекращение или иное изменение правового положения общества, влекущее отношения правопреемства юридических лиц, с целью повышения организационной эффективности;
- реорганизация в форме слияния и присоединения как недобросовестный способ укрупнения акционерного общества.
2. Согласно сложившейся корпоративной практике в Российской Федерации процедура реорганизации акционерных обществ, в гражданско-правовой форме присоединения, связана с наличием наименьших отрицательных правовых рисков и наименьшими затратами времени по сравнению с процедурой консолидации в форме поглощения. На основе структурной систематизации процедуры реорганизации в форме присоединения, приведенной в диссертационном исследовании, определена высокая степень правовой регламентации данной гражданско-правовой формы, в сравнении с консолидацией в форме поглощения, что является предпосылкой ее распространенности в корпоративном мире в Российской Федерации.
3. Эффект диверсификации является фактором, оказывающим фундаментальное воздействие на все аспекты реорганизации в гражданско-правовой форме слияния и присоединения акционерных обществ в Российской Федерации. Диверсификационный эффект достигается добавлением в инвестиционный портфель активов различных классов, отраслей, регионов, таким образом, чтобы падение стоимости одного актива компенсировалось ростом другого.
В качестве основных результатов при достижении эффекта диверсификации, имеющих непосредственное отношение и оказывающих прямое воздействие на корпоративную практику в Российской Федерации следует выделить:
- формирование новых форм консолидации, в частности - поглощения;
- формирование новых упрощенных механизмов, связанных с реорганизацией акционерных обществ в гражданско-правовой форме слияния и присоединения;
- повышение эффективности вертикальных и горизонтальных слияний.
4. Наличие способности аккумулирования проблемных активов в акционерном обществе подвергшемуся поглощению, и как следствие ликвидация данного общества, способствует широкому распространению данного вида консолидации. Акционерные общества, определяющие данную способность как основную цель проведения процедуры поглощения, значительно увеличивают риск нарушения гражданско-правового законодательства, в связи с отсутствием должного контроля со стороны органов государственной власти, осуществляющим аналогичные контрольные полномочия при проведении реорганизации предусмотренной Гражданским кодексом Российской Федерации, направленной на укрупнение акционерного общества.
5. Определена целесообразность разграничения категорий «холдинг» и «холдинговая компания». В работе обосновывается различие понятий «холдинг» в широком смысле, как объединение юридических лиц и «холдинговая компания», как юридическое лицо в форме хозяйственного общества, которое контролирует других участников объединения.
6. На основе анализа основных черт слияний, присоединений и поглощений акционерных обществ в Российской Федерации и слияний и поглощений корпораций в США на протяжении двадцатого века определено их значение как эффективного инструмента перераспределения прав собственности.
7. Установлены общие и отличительные черты слияний и поглощений акционерных обществ в Российской Федерации и корпораций в США. Определяется нетождественность категорий «слияние» и «поглощение» в корпоративной практике России и США. В Соединенных Штатах под слиянием (merger) понимается объединение двух корпораций, при котором на рынке остается только одна из них, а другая прекращает свое существование. При слиянии одна компания принимает активы и обязательства другой компании. Данная категория абсолютно противоположна смыслу категории «слияние», который вложен отечественным 1ражданским законодательством. Проанализировав смысл определения «слияния», который вложен в него правовой системой США, мы пришли к выводу, что данная категория практически тождественна отечественной категории «присоединение юридического лица».
В США «слияние» отличается от «консолидации» (consolidation), представляющей собой соединение предприятий, в котором две или более компаний объединяются, чтобы образовать совершенно новую компанию. Все объединяющиеся компании упраздняются, и продолжает работать новое юридическое лицо. Мы полагаем необходимым заметить, что категория «консолидация» в США, в большей степени тождественна именно категории «слияние» в отечественном гражданском праве. Правоприменительная практика США указывает на то, что несмотря на различия между терминами «слияние» и «консолидация», как, впрочем, и многие другие термины в области слияний и поглощений, в США они иногда используются взаимозаменяемо, что недопустимо в России.
8. Корпоративное законодательство США сочетается с повышением ответственности управляющих за необъективное выполнение своих обязанностей перед корпорацией и акционерами. В диссертационном исследовании определяется, необходимость в настоящее время в Российской Федерации ужесточения ответственности управляющего акционерным обществом. На отношения такого лица с акционерным обществом распространяются нормы трудового права. По нашему мнению, для более эффективного функционирования акционерных обществ, к данным лицам необходимо также применение законодательства о гражданско-правовой ответственности.
9. При проведении консолидации в форме поглощения, факторами, замедляющими развитие корпоративного рынка данной направленности в Российской Федерации, а также непосредственно влияющими на увеличение риска нарушения гражданско-правового законодательства, определяются следующие пробелы корпоративной практики:
- в процессе недружественных поглощений практически не используются такие широко применяемые в США на практике инструменты, как тендерное предложение на открытом фондовом рынке и борьба за представительство в совете директоров;
- получение контроля над акционерным обществом в подавляющем большинстве случаев осуществляется с помощью скупки акций на внебиржевом рынке, в том числе у членов трудового коллектива с задействованием аффилированных структур приобретателя;
- в подавляющем большинстве недружественных поглощений поглощающие акционерные общества активно используют так называемый административный ресурс для оказания давления на противоборствующую сторону.
10. Уровень разрешения корпоративных конфликтов в Российской Федерации напрямую зависит от государственных органов в нем участвующих. При исследовании значительного объема конфликтов между акционерными обществами, касательно недружественных поглощений, установлено, что уровень эффективности соблюдения законодательства поглощающими акционерными обществами повышается при непосредственном участии правоохранительных органов, в частности органов внутренних дел с возможностью осуществления превентивных мер. Теоретическая значимость диссертационного исследования заключается в том, что по результатам диссертационного исследования разработан и представлен ряд научных положений, развивающих теоретическую базу науки гражданского права об институте реорганизации как юридических лиц в целом, так и в форме акционерных обществ, в частности, основанных на научном анализе, обобщении и систематизации знаний и представлений о рассматриваемом институте.
Сформулированные теоретико-методологические положения и выводы могут служить теоретической базой для дальнейших разработок и внедрения конкретных положений в практику слияний и поглощений.
Практическая значимость результатов исследования определяется тем, что теоретические выводы и предложения, сформулированные в диссертации, могут, быть использованы для дальнейших научных исследований как по рассмотренным вопросам, так и в смежных отраслях знаний.
Основные положения и рекомендации диссертационного исследования могут быть использованы компаниями для принятия оптимального решения относительно эффективности предстоящих или состоявшихся процессов консолидации бизнеса.
Предложенная периодизация реорганизации в форме присоединения акционерного общества и ее сравнительный анализ с процессом консолидации в форме поглощения, могут быть использованы кредитными организациями для оптимального решения при выборе модели консолидации бизнеса.
Положения, исследованные в работе, могут быть использованы государственными структурами при регулировании процесса реорганизации юридических лиц в форме слияния и присоединения, в частности, Федеральной антимонопольной службой России.
Материалы исследования могут быть использованы в учебном процессе в высших учебных заведениях при преподавании учебных курсов «Банковское право», «Гражданское право», «Макроэкономика», «Экономика фирмы», а также для разработки спецкурсов, организации семинаров и тренингов по проблемам слияния и поглощений компаний.
Апробация и внедрение результатов исследования. Основные результаты диссертационного исследования докладывались на заседаниях кафедры гражданского права и процесса Московского Университета МВД России, а также нашли отражение в публикациях автора.
Публикации. По теме диссертационного исследования автором опубликовано 5 научных работ.
Структура диссертационного исследования. Поставленная проблема, объект, предмет и цели исследования определили внутреннюю логику и структуру работы. Диссертация состоит из введения, трех глав, состоящих из шести параграфов, заключения и списка использованных источников.
