АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Гражданско-правовая защита прав субъектов различных национальных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже»
Федеральное государственное образовательное бюджетное учреждение
высшего профессионального образования «Всероссийская государственная налоговая академия Министерства финансов Российской Федерации».
г Л
С!"-
На правах рукописи
ДЕМИДОВА ДАРЬЯ СЕРГЕЕВНА
ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВАЯ ЗАЩИТА ПРАВ СУБЪЕКТОВ РАЗЛИЧНЫХ НАЦИОНАЛЬНЫХ ЮРИСДИКЦИЙ В МЕЖДУНАРОДНОМ КОММЕРЧЕСКОМ АРБИТРАЖЕ
12.00.03 - гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право
о 2 И «О ¿ОТ/
Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук
005020731 Москва-2012
005020731
Работа выполнена на кафедре международного частного права и гражданского процесса Федерального государственного образовательного бюджетного учреждения высшего профессионального образования «Всероссийская государственная налоговая академия Министерства финансов Российской Федерации».
Научный руководитель: доктор юридических наук, профессор,
заведующая кафедрой международного частного права и гражданского процесса Всероссийской государственной налоговой академии Минфина России Петрова Галина Владиславовна
Официальные оппоненты: доктор юридических наук, профессор,
профессор кафедры частного права Всероссийской академии внешней торговли, Вилкова Нина Григорьевна
кандидат юридических наук, доцент, профессор кафедры истории и теории государства и права Российского государственного гуманитарного университета, Филимонова Марина Викторовна
Ведущая организация: Национальный исследовательский
Университет «Высшая школа экономики»
Защита состоится 19 апреля 2012 г. в 12.00 часов на заседании диссертационного совета Д 226.003.02 при Федеральном государственном образовательном бюджетном учреждении высшего профессионального образования «Всероссийская государственная налоговая академия Министерства финансов Российской Федерации» по адресу: 109456, Москва, 4-й Вешняковский пр-д, 4. тел. 171-45-97.
С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Федерального государственного образовательного бюджетного учреждения высшего профессионального образования «Всероссийская государственная налоговая академия Министерства финансов Российской Федерации»
Автореферат разослан 16 марта 2012 г.
Ученый секретарь диссертационного совета кандидат юридических наук, доцент
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА
Актуальность темы исследования. Споры субъектов различных национальных юрисдикции с использованием механизма международного коммерческого арбитража являются следствием существенных различий национального гражданского права, коммерческого права, международного частного права, появлением новых форм транснациональной коммерции, что влечет за собой выработку сложных форм международных коммерческих договорных обязательств. Это неизбежно сопровождается растущим числом противоречий, разрешаемых через институт международного коммерческого арбитража, к которому за разрешением своих споров все чаще обращаются субъекты различных национальных юрисдикций.
Гражданско-правовая защита прав субъектов различных национальных юрисдикций обеспечивается постоянным совершенствованием международного арбитражного разбирательства в процессе гармоничного взаимодействия норм и принципов национального и международного правопорядков.
Возрастание числа споров с участием международных коммерческих арбитражей обусловлено намерением частных субъектов международного коммерческого оборота получить максимальные юридические гарантии защиты своих прав при существенных расхождениях материальных и коллизионных норм гражданского права и международного частного права стран с различными правовыми системами.
Международный коммерческий арбитраж обусловлен потребностями гражданско-правовой защиты прав собственности и иных имущественных прав организаций различных государств, когда за разрешением спора стороны обращаются к третьему лицу. Преимущества обращения в международный коммерческий арбитраж вытекают из процедуры арбитражного рассмотрения споров, которая устанавливается арбитражным соглашением сторон и является строго конфиденциальной.
Степень защищенности прав субъектов в международном коммерческом арбитраже определяется условиями арбитражного соглашения как гражданско-правового договора о порядке проведения международного арбитражного разбирательства. Поэтому правовые проблемы в данной сфере включают
3
обеспечение в рамках арбитражного соглашения гарантий справедливог использования подходов к применению и толкованию норм иностранног материального и процессуального права, установление обеспечительных мер отношении предмета спора и компетентных правомочий участников по выбор и применению в процессе коммерческого арбитража иностранного права ка права факта, фактического обстоятельства или правовой категории и други аспекты, вытекающие из содержания положений арбитражного соглашения.
Российская практика создания международных третейских судов ране исходила из принципа «недопустимости» подчинения международног арбитражного соглашения с участием российского резидента избранном сторонами праву иностранного государства, поскольку это не согласовывается публичным порядком Российской Федерации. Однако на практике все чащ имеет место признание правомерности применения иностранного права при рассмотрении и разрешении спора в международном коммерческом арбитраже.
Вопросы применения и толкования иностранного частного права в международном коммерческом арбитраже нашли отражение в ряде международных частноправовых конвенций о применимом праве и в национальном законодательстве ряда государств. Поэтому российскому гражданскому законодательству о международном коммерческом арбитраже и международному частному праву необходимо сближение с международными унифицированными нормами в рамках общепризнанных стандартов мировой юридической практики в данной области юриспруденции.
Учитывая, что в российской науке международного частного права некоторые проблемы правового регулирования защиты прав субъектов в рамках арбитражных соглашений не получили полного осмысления с точки зрения частноправового материального и коллизионного регулирования, актуальность избранной темы исследования не вызывает сомнений.
Степень научной разработанности темы исследования. Проблема определения сущности арбитражного соглашения как гражданско-правовой сделки о деятельности международного коммерческого арбитража являлась предметом научного анализа крупных отечественных ученых разных лет. Однако не уделялось должного внимания исследованию ряда актуальных вопросов защиты прав субъектов различных национальных юрисдикции в
4
международном коммерческом арбитраже, таких как юридическая природа международного арбитражного соглашения, способы защиты субъектов как сторон третейского арбитража, исполнение решений международных коммерческих арбитражей, права и обязанности сторон, существенные условия арбитражного соглашения. Отдельные гражданско-правовые аспекты защиты прав субъектов различных национальных юрисдикции в международном коммерческом арбитраже рассматривались в работах Д.В. Ананьева, М.И. Брагинского, Н.Г. Вилковой, И.В. Гетман-Павловой, Г.К. Дмитриевой, Н.Г. Дорониной, Н.Ю. Ерпылевой, В.П. Звекова, И.С. Зыкина, Е.В. Кабатовой, A.C. Комарова, Д.Е. Ловырева, A.JI. Маковского, Н.И. Марышевой, М.Г. Розенберга, О.Н. Садикова, A.C. Скаридова, М.П. Шестаковой и других.
Таким образом, решение проблем гражданско-правового регулирования защиты прав субъектов различных национальных юрисдикции в международном коммерческом арбитраже представляют научный и практический интерес, предопределивший выбор темы диссертационного исследования.
Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся при осуществлении гражданско-правовой защиты прав субъектов различных национальных юрисдикции в международном коммерческом арбитраже.
Предметом исследования выступают унифицированные международные нормы, национальные нормы гражданского права и международного частного права, регулирующие гражданско-правовую защиту прав субъектов различных национальных юрисдикции в международном коммерческом арбитраже.
Цель и задачи диссертационного исследования. Целью диссертации является разработка теоретических и практических положений, направленных на повышение эффективности гражданско-правовой защиты прав субъектов различных национальных юрисдикции в международном коммерческом арбитраже.
Достижение поставленной цели определило необходимость решения следующих задач:
провести теоретический анализ международных, российских и зарубежных источников гражданско-правового регулирования материальных,
коллизионных и процессуальных способов защиты прав субъектов различны национальных юрисдикции в международном коммерческом арбитраже;
- проанализировать национальные и международные унифицированны нормы и обычаи, регулирующие существенные условия арбитражног соглашения в целях обеспечения защиты прав субъектов различных национальных юрисдикции в международном коммерческом арбитраже;
обосновать гражданско-правовую природу арбитражного третейског соглашения как разновидности договорного механизма оказания юридических услуг с точки зрения теории международного частного права;
разработать определение арбитражного соглашения как совокупности процедурно-обеспечительных мер установления компетенции арбитров коммерческого спора и защиты прав субъектов в международном коммерческом арбитраже, рассмотрев его как третейское, арбитражное (процессуально-процедурное) коммерческое соглашение о разрешении спора с участием субъектов различных национальных юрисдикций;
- провести сравнительный анализ российского и европейского опыта применения коллизионных норм, на основании которых может быть установлены меры предотвращения злоупотребления иностранным правом в международном коммерческом арбитраже;
исследовать проблемы применения норм и принципов правовых систем нескольких государств в целях обеспечения защиты прав субъектов различных национальных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже;
предложить с учетом российской и зарубежной практики концептуальные подходы к совершенствованию гражданско-правовых норм в целях обеспечения защиты прав субъектов различных национальных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже;
Методологическая основа исследования включает такие общенаучные метода познания, применяемые в юриспруденции как анализ, синтез, индукция, дедукция, аналогия, диалектический, логический, структурный, сравнительный и другие методы, а также частнонаучные методы познания - формально-юридический, метод документального анализа, теоретико-прогностический анализ, метод абстрагирования и обобщения
В частности, метод сравнительного исследования задействован при сопоставлении различных видов защиты прав субъектов различных национальных юрисдикции в международном коммерческом арбитраже;
Авторские определения сформулированы с учетом формально-юридического метода. Метод абстрагирования и обобщения использовался при разработке теоретических положений о развитии коллизионных норм международного частного права, применимых в целях обеспечения защиты прав субъектов различных национальных юрисдикции в международном коммерческом арбитраже.
Теоретико-прогностический анализ позволил отразить тенденции совершенствования норм законодательства разных государств в целях обеспечения защиты прав субъектов различных национальных юрисдикции в международном коммерческом арбитраже.
Нормативная база исследования включает международные и национальные правовые источники, такие как: Европейская конвенция об информации относительно иностранного законодательства 1968 г., Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г. с дополнительным протоколом 1974 г., Гаагская конвенция о получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам 1970 г., Нью-Йоркская конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г., Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже; Кишиневская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 2002 г., Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ, Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 г. № 146-ФЗ, Закон Российской Федерации от 07.07.1993 г. № 5340-1 «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации», Закон Российской Федерации от 07.06.1993 г. №5338-1 «О международном коммерческом арбитраже», Федеральный закон от 24.07.2002 г. №102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации», Федеральный закон от 26.07.2006 г. № 135-ФЭ «О защите конкуренции», United States Code Annotated (Federal Rules of Civil Procedure for the United States District Courts) 2005, United Kingdom Limitation Act 1980 и др.
Эмпирической основой исследования является зарубежная судебная практика. К наиболее значимым и известным решениям можно отнести: Neilson v. Overseas Projects Corporation of Victoria Ltd (The High Court of Australia, 2006), Siegelman v. Cunard White Star (2d Cir. 1955), Walton v. Arabian American Oil Co. (2d Cir. 1956), Vishipco Line v. Chase Manhattan Bank, N.A. (2d Cir. 1981), Ruff v. St.Paul Mercury Insurance Co. (2d Cir. 1968), Nikimiha Securities Ltd. v. Trend Group Ltd. (E.D.Pa.1986), Corporacion Venizolana de Fomento v. Vintero Sales (S.D.N.Y. 1978) и другие.
Теоретической основой исследования явились труды российских ученых в области гражданского права, коммерческого права, международного частного права. Диссертационное исследование основывается на работах отечественных и зарубежных ученых в области международного частного права, гражданского и арбитражно-процессуального права: Т.Е. Абовой, JI.B. Андреевой, В.К. Андреева, М.М. Агаркова, С.С. Алексеева, Л.П. Ануфриевой, A.B. Асоскова, М.М. Богуславского, М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, Н.Г. Вилковой, Б. Голдмана, М. Гулиано, Дж. Джонса, Г.К. Дмитриевой, В.В. Долинской, Н.Г. Дорониной, Н.Ю. Ерпылевой, В.П. Звекова, И.С. Зыкина, О.С. Иоффе, Е.В. Кабатовой, В.А. Канашевского, O.A. Красавчикова, X. Коха, Дж. Дж. Ко, П.Л Лагарда, И.И. Лукашука, Л.А. Лунца, У. Магнуса, А.Л. Маковского, Н.И. Марышевой, Д.И. Мейера, В.П. Мозолина, П.В. Фон Моренфельса, Дж. Морриса, Г.В. Петровой, Б..И. Пугинского,. В.Ф. Попондопуло, К. Рис Томаса, К. Раяна, М.Г. Розенберга, A.A. Рубанова, Г.Ф. Ручкиной, О.Н. Садикова, А.П. Сергеева, A.C. Скаридова, Г. Стедмана, Е.А. Суханова, Ю.К. Толстого, В.Л. Толстых, Г.Л. Федосеевой, М.В. Филимоновой и др.
Опираясь на труды вышеуказанных ученых, автор исходил из того, что проблемы защиты прав субъектов различных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже невозможно рассматривать в отрыве от общих вопросов теории права, международного гражданского и арбитражного процесса, концепций применения судами иностранного права, теории международного частного права. В связи с этим, в ходе исследования автор обращался к работам таких авторов в области общей теории права и гражданского процесса, как С.С. Алексеев, A.B. Малько, Г.В. Мальцев,
8
Н.И. Матузов, М.Н. Марченко, Л.А. Морозова, Н.Г. Елисеев, а также к трудам в области международного частного права И.В. Дробязкиной, X. Коха, У.Магнуса, П. Винклер фон Моренфельса, М.А. Магомедовой, А.Н. Макарова, В.А. Туманова, К. Цвайгерта, X. Кетца, X. Шака и многих других ученых. Собственно вопросы применения и понимания иностранного права в международных арбитражах были затронуты в трудах Л.П. Ануфриевой, М.М. Богуславского, Н.Г. Вилковой, Г.К. Дмитриевой, Н.Ю. Ерпылевой, А.Н. Жильцова, В.П. Звекова, С.Б. Крылова, Л.А. Лунца, Н.И. Марышевой,
A.И. Муранова, Т.Н. Нешатаевой, И.С. Перетерского, М.Г.Розенберга, Ю.А. Тимохова, В.Л. Толстых, Г.Ю. Федосеевой и др.
При написании диссертационного исследования автор также опирался на многочисленные работы зарубежных исследователей международного коммерческого арбитража, в том числе, Г.Б. Борна, Б. Буша, С. Бэйкера, Дж. Вебера, Д. Веста, В. Гуигуо, Г. Даннеманна, С. Джероме, М. Кей, М. Кирби, Д.Ж. Леви, Р.Д. Лесли, Б.С. Маркесиниса, М. Мартина, Д.В. Мур, А.Р. Миллера,
B.П. Нанды, П. Норта, Ч.А. Райта, Дж. Стюарта, И. Саси, О.С. Соммериха, Л.Тейтз, Дж. Фосетта и Н. Якобса.
Научная новизна исследования. На основании выполненных в диссертации исследований разработана новая научная идея о способах повышения эффективности гражданско-правовой защиты прав субъектов различных национальных юрисдикции в международном коммерческом арбитраже, обогащающая науку международного частного права и гражданского права в условиях активизации международных процессов унификации и гармонизации норм международного коммерческого арбитража. С теоретических позиций рассмотрена гражданско-правовая природа арбитражного соглашения как международной транснациональной сделки по оказанию юридических услуг в разрешении коммерческих споров с иностранным элементом.
Исследование способов защиты прав субъектов в международном коммерческом арбитраже через научный анализ условий взаимодействия норм различных национальных юрисдикций в правоприменительных процедурах международного коммерческого арбитража, а также посредством анализа арбитражного соглашения, как гражданско-правовой сделки, помогли выявить
9
новые подходы к определению регулятивных последствий взаимодействия международных и национальных унифицированных и коллизионных норм коммерческого оборота и расширить представление о концепциях применимого иностранного права в рамках международного коммерческого арбитража.
В обоснование разработанной научной идеи об обеспечении защиты имущественных прав субъектов международного коммерческого арбитража автором введены определения: арбитражного соглашения как гражданско-правовой сделки с иностранным элементом; видов международных частноправовых способов защиты прав субъектов; применимой концепции иностранного права, обеспечивающей защиту прав субъектов от имущественных и иных рисков; гражданско-правового содержания обеспечительных мер защиты прав субъектов на основе контрактного регулирования деятельности международного коммерческого арбитража; содержания функций международного коммерческого арбитража при осуществлении защиты имущественных прав субъектов; предупреждения недействительности арбитражного соглашения как гражданско-правовой сделки с иностранным элементом; международного коммерческого арбитража как разновидности третейского суда; объективного юридического критерия, по которому спор признается международным и др. В работе впервые показаны направления расширения международной частноправовой регламентации вопросов толкования и применения международным коммерческим арбитражем иностранного частного права, обусловленные увеличением трансграничных коммерческих споров и принятием международно-правовых актов, затрагивающих применение иностранного частного права
Отдельные элементы научной новизны исследования конкретизированы в положениях, выносимых на защиту:
1. В целях обеспечения гражданско-правовой защиты прав субъектов международного коммерческого арбитража предложено определение арбитражного соглашения как гражданско-правовой сделки с иностранным элементом, включающей особые процедурно-обеспечительные меры защиты прав субъектов в международном коммерческом арбитраже. Под ними понимается международное третейское (арбитражное) коммерческое соглашение о разрешении спора с участием субъектов различных национальных
10
юрисдикции, имеющее характерные черты гражданско-правовой сделки с иностранным элементом, направленной на устранение международных частноправовых коллизий, связанной с выбором и применением в прог/ессе рассмотрения международного коммерческого спора норм иностранного (национального) материального и коллизионного права, что отражает контрактную природу разрешения спора частных субъектов различных национальных юрисдикции и обеспечивает защиту их имущественных прав посредством международного коммерческого арбитража.
2. Определены виды международных частноправовых способов защиты прав субъектов в международном коммерческом арбитраже в процессе взаимодействия норм различных юрисдикции, применения арбитражно-процессуапьных доктрин применимого иностранного права и исполнения арбитражный решений: 1) включение в арбитражное соглашение приемов добросовестного согласования оснований применения национального права одной из сторон, права страны местонахождения арбитража, иностранного права; 2) установление в арбитражном соглашении критериев применения иностранного права к обстоятельствам, которые могут возникнуть между спорящими субъектами независимо от того, носит ли оно договорный характер или нет; 3) перечисление в арбитражном соглашении обеспечительных мер в отношении предмета спора, которые являются необходимыми; 4) определение возможных последствий выбора и применения для защиты прав субъектов иностранного права как «права факта или фактического обстоятельства» или как «правовой категории».
3. Доказано, что для предотвращения злоупотребления правом в международном коммерческом арбитраже вопросы применимого иностранного права должны решаться путем применения коллизионных и унифицированных норм, наиболее защищающих права субъектов международного коммерческого арбитража и ограничивающих применение для какой либо из сторон арбитража судебной концепции применимого иностранного права, ущемляющей какие либо права. В этих целях необходимо санкционирование применяемых субъектами коммерции обычаев международного коммерческого арбитража, а также кодификация российских норм международного частного права. В связи с этим разработано положение о существенных условиях арбитражного
11
соглашения как гражданско-правовой сделки с иностранным элементом с указанием на то, что в коммерческом арбитраже с участием субъектов различных национальных юрисдикции, стороны, арбитры, эксперты и другие участники международного коммерческого арбитража, должны стремиться использовать в процессе разбирательства удовлетворяющие стороны концепции иностранного применимого права, отражающие защитные, коллизионные, регулятивные и другие правоприменительные процедуры международного коммерческого арбитражного разбирательства, обеспечивающие путем согласования интересов справедливое разрешение спора и защиту прав субъектов арбитражного соглашения от имущественных и иных рисков с предложением включить его в качестве дополнения в статью 7 Закона Российской Федерации «О международном коммерческом арбитраже»
4. При раскрытии содержания функций международного коммерческого арбитража по защите прав субъектов определен их обязательственный статут, по которому функции арбитража по разрешению спора включают выбор арбитров, объемов компетенции, приемов и пределов судебного усмотрения арбитров, а также основные функциональные обязательства субъектов международного коммерческого арбитража, связанные с достижением справедливых условий взаимодействия норм различных юрисдикции. Отмечено, что юридико-концептуальный характер взаимодействия гражданско-правовых материальных, коллизионных, арбитражно-процессуальных (третейских) судебных категорий определен арбитражным соглашением в целях недопущения злоупотребления иностранным правом в процессе его применения и толкования как иностранной частноправовой системы, применимой к фактическим обстоятельствам или как иностранной правовой категории.
5. Обосновано, что предметом арбитражного соглашения является международный коммерческий арбитраж для осуществления третейского разбирательства субъектами-участниками различных юрисдикций, в котором на согласованных условиях с учетом международных и национальных норм определена компетенция участников международного коммерческого арбитража по рассмотрению и разрешению коллизионных вопросов, по исполнению установленных арбитражным соглашением взаимных обязательств, защите имущественных интересов и прав, выбору и толкованию применимого
12
иностранного права к обязательственным отношениям, отношениям недействительности сделок с иностранным элементом и другим гражданско-правовым отношениям, связывающим стороны.
6. В целях совершенствования гражданско-правовой регламентации международного коммерческого арбитража определена необходимость расширения круга существенных условий арбитражного соглашения как гражданско-правовой сделки, касающейся не только рассмотрения спора, но имеющей целью гражданско-правовую защиту прав субъектов коммерческого спора. Обосновано, что арбитражное соглашение должно включать дополнительные существенные условия, в частности, положение об основаниях выбора судебной концепции применимого иностранного права, отражать соподчиненность арбитражного соглашения в форме арбитражной оговорки с основными условиями внешнеэкономического контракта, согласованные сторонами приемы применения и толкования коллизионного права страны места проведения арбитража; согласие сторон на презумпцию доминирования права страны арбитража либо презумпцию расширенного применения норм и обычаев международного коммерческого права и др.
7. Выявлено, что Федеральный закон «О международном коммерческом арбитраже» определяет спор в качестве «международного» на основе субъективного критерия, когда один из участников спора имеет свое постоянное место пребывания за границей или, когда участником спора является российская организация, имеющее иностранный капитал. В целях расширения сферы действия норм законодательства о международном коммерческом арбитраже с учетом новой редакции Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном торговом (коммерческом) арбитраже необходимо в указанные нормы включать объективный критерий международного спора, указав, что спор считается международным и рассматривается международным коммерческим арбитражем в случаях, когда место, где должна быть исполнена значительная часть обязательства, вытекающего из коммерческого отношения, находится за границей, или за границей находится место наиболее тесной связи с предметом спора.
Теоретическая значимость исследования. Теоретическое значение диссертации определяется разработкой основных положений, касающихся
13
международных частноправовых способов защиты прав субъектов различных национальных юрисдикции в международном коммерческом арбитраже, вносящих вклад в расширение представлений о международном частноправовом и гражданско-правовом регулировании в целях эффективного разрешения международных коммерческих споров и защиты имущественных и предпринимательских интересов российских и иностранных субъектов.
Изложены и теоретически обоснованы решения ряда гражданско-правовых, международных частноправовых, коллизионных, исполнительно-процессуальных проблем, связанных с защитой прав субъектов международного коммерческого арбитража. По-новому раскрыта юридическая природа гражданско-правовой защиты прав субъектов в рамках арбитражного соглашения, как договорной основы международного коммерческого арбитража, Выявлена противоречивость и неравнозначность терминов «арбитраж», «международный коммерческий арбитраж», «недействительность арбитражного соглашения», «обеспечительные и другие меры защиты прав субъектов», международный гражданский процесс» и др. Показано, что внутренние и внешние различия правового регулирования международного коммерческого арбитража, в различных государствах и на международном уровне отражают существенные проявления теории арбитражного соглашения в международном частном праве. Выявлена причинно-следственная связь между эффективностью защиты прав субъектов международного коммерческого арбитража и наличием конкретного законодательного положения о содержании арбитражного соглашения.
Практическая значимость исследования заключается в разработке комплексных мероприятий по совершенствованию договорно-правовой работы Московского коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации по заключению арбитражных соглашений с участием иностранных лиц, при рассмотрении налоговых и иных коммерческих споров, в разрешении которых заинтересованы Министерство экономического развития Российской Федерации, Федеральная антимонопольная служба Российской Федерации, Министерство финансов Российской Федерации, Федеральная налоговая служба Российской Федерации и другие государственные органы. Выводы и предложения, сформулированные в
14
настоящей работе, могут быть использованы в деятельности органов, обладающих правом законодательной инициативы; при разработке предложений по совершенствованию ведомственного правового регулирования в деятельности финансовых органов Российской Федерации, в учебном процессе и при дальнейшем исследовании данной проблемы.
Апробация результатов исследования. Диссертация подготовлена на кафедре международного частного права и гражданского процесса Всероссийской государственной налоговой академии Министерства финансов Российской Федерации, где она прошла рецензирование и обсуждение.
Основные идеи и выводы диссертации нашли отражение в семи опубликованных научных статьях автора и материалах международной научно-практической конференции «Внешнеэкономические сделки: научные концепции и судебные доктрины» (Москва, ВГНА Минфина России, 2011).
Материалы исследования прошли апробацию в практической деятельности международных коммерческих арбитражей, в учебном процессе при подготовке учебных программ по дисциплинам «Международное частное право», «Международный коммерческий арбитраж» ВГНА Минфина России.
Структура исследования. Цель и задачи диссертации обусловили структуру работы, которая состоит из введения, трех глав, включающих восемь параграфов, заключения, списка использованных нормативно-правовых источников и литературы.
СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ
Во введении обосновывается актуальность темы, обозначаются цель и основные задачи исследования, даются описание его методологической базы характеристика новизны, положения, выносимые на защиту, а также теоретическая и практическая значимость полученных результатов. Приводятся сведения об апробации и внедрении научных результатов.
В первой главе «Юридическое содержание и специфика гражданско-правовой защиты прав субъектов различных национальных юрисдикции в международном коммерческом арбитраже» исследованы теоретические
15
основы возникновения и развития различных способов гражданско-правовой защиты прав субъектов международного коммерческого арбитража.
В первом параграфе «Значение международных коммерческих арбитражей в гражданско-правовой защите прав субъектов при взаимодействии норм права различных национальных юрисдикций» показано, что особое место в рамках изучения гражданско-правовых способов обеспечения защиты прав субъектов международного коммерческого арбитража, занимает анализ форм взаимодействия норм различных национальных юрисдикций и разрешения юрисдикционных коллизий, неизбежно появляющихся в связи с правоотношениями, осложнёнными иностранным элементом. Договорно-правовым основанием юридической защиты прав субъектов различных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже, кроме арбитражного соглашения, является юридически обоснованное содержание внешнеэкономической сделки, из которой вытекает спор.
Конкретный анализ форм взаимодействия положений нормативно-правовых актов различных юрисдикций отличается многогранностью и сложностью их юридического восприятия. Во-первых, уровень юридической защиты прав субъектов зависит от системности в компетентной правоприменительной позиции арбитров и сторон международного коммерческого арбитража, относительно выявления «степени адекватности и применимости» конкретных норм иностранного права в спорных правоотношениях. Во-вторых, уровень юридической защиты прав субъектов определяется интенсивностью использования сравнительно-правовых приемов выявления в иностранном или национальном праве общий подходов к защите сторон (или слабой стороны) в целях максимального обеспечения имущественных интересов. В-третьих, уровень юридической защиты прав субъектов международного коммерческого арбитража обеспечивается содержанием арбитражного соглашения, как гражданско-правового договора о процедурах устранения коллизий законов, коллизий норм, коллизий права, юрисдикционных коллизий. Под «юрисдикционными коллизиями» (сопШс1е с1е .¡ипБсОДп) в европейской правовой доктрине понимаются ситуации, возникающие в связи с рассмотрением арбитражных претензий по делам, осложнённым иностранным элементом. В современном понимании некоторых
16
ученых гражданско-правовые способы обеспечения взаимодействия норм различных национальных юрисдикции как составная часть международного частного права и связывается с разрешением как коллизионно-правовых, так и юрисдикционных коллизий в специфических ситуациях, возникающих из частноправовых отношений, осложнённых иностранным элементом. Ограничительная концепция (doctrine restrictive) Германии подразумевает ограничение сферы действия международного частного права только конфликтами законов (правовыми коллизиями). В то же время расширительная концепция применяется в США, поскольку в неё включены и конфликты юрисдикции (международная подсудность).
Гражданско-правовая защита прав субъектов международного коммерческого арбитража переплетается со «злоупотреблением правом». Автором выделяются виды возможных злоупотреблений правом, сопровождающие нарушения прав субъектов. Их классификация может быть проведена по различным основаниям: в зависимости от вида причиненного вреда, в зависимости от квалификации вины субъектов, в зависимости от типа правовых норм, которым злоупотребляют (злоупотребление имущественными и неимущественными правами, злоупотребление гражданско-правовыми обязанностями, злоупотребление правом на защиту), в зависимости от цели злоупотребления правом (злоупотребление правом с исключительной целью причинить вред другому лицу, с целью получения прибыли, с целью воспрепятствования другим лицам реализации их права на защиту или уклонения от выполнения своих обязанностей).
Во втором параграфе «Правовой режим арбитражного соглашения как гражданско-правовой основы международного коммерческого арбитража» определены преимущества гражданско-правового регулирования защиты прав субъектов по сравнению с процедурами рассмотрения таких споров в других судах. К ним можно отнести следующие преимущества: 1) защита имущественных прав субъектов-участников разбирательства носит приоритетный характер, поскольку стороны имеют возможность оказывать влияние на все стадии арбитражного разбирательства с целью обеспечения эффективного взаимодействия норм различных правовых систем; 2) арбитражное соглашение, как отражение согласия сторон, является
17
обязательным условием для защиты нарушенных прав в международном коммерческом арбитраже, в котором стороны могут избирать арбитров, место проведения арбитража, язык арбитражного разбирательства, определять на договорной основе полностью или частично саму арбитражную процедуру; 3) рассмотрение споров арбитражем происходит, как правило, на закрытых заседаниях, это гарантирует сохранение производственных и коммерческих тайн сторон спора; 4) фундаментальным принципом коммерческого арбитража является окончательный характер арбитражного решения (res judicata), согласно которому арбитражное решение окончательно и обязательно для сторон, оно не подлежит изменению, не может быть пересмотрено по существу и подлежит исполнению в обязательном порядке, поскольку международные договоры и законы большинства государств устанавливают недопущение обжалования арбитражного решения по существу в государственный суд.
Показано, что если международный коммерческий арбитраж разрешает спор на основе права иностранного государства или отсылки отечественной коллизионной нормы, подлежащих применению в силу соглашения сторон, то субъекты должны иметь возможность осознания преимуществ компетентного коллизионного толкования и сопоставления норм различных юрисдикции. Это положение закреплено в праве и арбитражной практике большинства государств (Россия, Финляндия, Франция, США, Швеция, Швейцария, ФРГ, Чехия). Защита прав субъектов различных юрисдикции основывается на принципах предотвращения злоупотребления иностранным правом, «непризнанными торговыми обычаями», правом места нахождения арбитража.
В третьем параграфе «Взаимодействие унифицированных международных и национальных норм, регулирующих защиту субъектов в международном коммерческом арбитраже» показано, что мировая практика развития унифицированных норм международных соглашений, включающих нормы о международном коммерческом арбитраже, показывает расширение контрактного обычно-правового регулирования процедурных отношений разрешения споров. Пункт 1 ст. 42 Вашингтонской конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 года закрепляет возможность для сторон выбрать ненациональное
право, такое, как lex mercatoria. Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ, принятый Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН 15 декабря 1976 г. и пересмотренный в 2010 году устанавливает комплексную систему процессуальных норм, в отношении которых стороны могут прийти к соглашению для проведения арбитражного разбирательства, связанного с их коммерческими отношениями в рамках, как специального арбитража, так и арбитражного разбирательства, под эгидой какого либо учреждения.
Основными преимуществами «обновленного» Арбитражного регламента ЮНСИТРАЛ как международного правового акта, направленного на обеспечение гражданско-правовой защиты субъектов в международном коммерческом арбитраже являются следующие: 1) регламент предусматривает современную типовую арбитражную оговорку; 2) описывает не только процессуальные процедуры, но и правоприменительные приемы арбитражного разбирательства; 3) предусматривает повышение гражданско-правовой ответственности арбитров, экспертов и иных участников арбитражного разбирательства; 4) направлен на повышение процессуальной эффективности МКА и содействие дальнейшей гармонизации договорно-правовых основ МКА.
Во второй главе «Арбитражное соглашение как договорно-правовой механизм обеспечения условий защиты прав субъектов различных юрисдикции в международном коммерческом арбитраже» показано возрастание регулирующей роли норм арбитражных соглашений о международном коммерческом арбитраже в системе источников правового регулирования международного арбитражного процессуального разбирательства.
В первом параграфе «Договорно-правовая природа арбитражного
соглашения и его значение в гражданско-правовой защите прав субъектов
международного коммерческого арбитража» арбитражное соглашение
исследовано как системообразующий договорный механизм защиты прав
субъектов в рамках института третейского разбирательства. К существенным
условиям арбитражного соглашения относят: арбитражный порядок
рассмотрения спора; конкретный арбитражный орган, компетентный
19
рассматривать спор; круг споров, подлежащих рассмотрению в арбитраже; применимое право. Автор доказывает, что институт арбитражного соглашения является как международным частноправовым, так и гражданско-правовым, включающим смешение публично-организационных, властных и частных элементов. Юридическая природа данного соглашения заключается в определенном «симбиозе» обозначенных подходов, комплексном их применении.
Юридический анализ показывает, что арбитражное соглашение преимущество выступает как соединение интересов коммерческих организаций-субъектов различных юрисдикции, согласившихся предоставить определенные полномочия арбитрам на началах, указанных в арбитражном соглашении, где субъектов (юридических лиц разных государств) связывают взаимные договорно-процессуальные обязательства, хотя права, обязанности и ответственность сторон определяется выбранным применимым материальным и процессуальным правом.
Регулирующая роль арбитражного соглашения сближает его с законом и
нормативными актами, но его условия отличаются от правовой нормы
принципиальными особенностями, поскольку арбитражное соглашение
представляет собой договор, определяющий сущность правовой природы
арбитража, где арбитражное соглашение есть основа арбитража. То есть
арбитражное соглашение обладает как материально-правовыми, так и
процессуально-правовыми признаками и защита прав частных субъектов
участников арбитражного соглашения опирается на арбитражно-процессуальные
и гражданско-правовые способы защиты субъектов международного
коммерческого оборота. Поскольку существует пробел в регулировании
способов защиты прав субъектов арбитражного соглашения о МКА, то
применяются общие принципы и нормы Гражданского кодекса Российской
Федерации. Автор отмечает, что в научной литературе развивается идея и так
называемых частных договорах, под таковыми подразумевается широкий круг
договоров, заключаемых частными субъектами, но порождающих при этом не
только гражданские права и обязанности. Поэтому арбитражное соглашение
20
является разновидностью частного договора, которая очень близка к гражданско-правовому договору. Признание арбитражного соглашения в качестве частноправового договора допускает применение различных норм гражданского законодательства, регулирующих гражданско-правовую защиту сторон, порядок заключения, исполнения и прекращения договоров.
Во втором параграфе «Особенности применения и толкования международным коммерческим арбитражем иностранного права в обеспечении условий гражданско-правовой защиты прав его субъектов» анализируются подходы в международном коммерческом арбитраже, к пониманию иностранного частного права как иностранной частноправовой системы, применимой к фактическому обстоятельству и иностранной правовой категории. В англо-американской системе «общего права» право иностранного государства рассматривается как фактическая совокупность норм, применимых к данному фактическому обстоятельству, а не как право. В Великобритании доказывание иностранного частного права осуществляется по добровольному соглашению сторон, самими сторонами и путем экспертного мнения. Арбитражные суды Великобритании в целях защиты прав субъектов стараются быть объективными и острожными в признании норм иностранного права «общеизвестными», даже если они действительно известны. Подход к иностранному частному праву как к иностранной частноправовой системе, применимой к фактическим обстоятельствам, отражает концепцию «гибкого» правоприменения норм иностранного права, которая часто используется в процедурах в международном коммерческом арбитраже. Подход к иностранному частному праву как к «иностранной правовой категории» означает, что право иностранного государства подлежит применению в том виде, в котором оно применяется за границей. При анализе судебной практики трудно обнаружить примеры того, как в целом международные коммерческие арбитражи подходят к пониманию иностранного права. В большинстве случаев, в их решениях никак не указывается на применимый им подход к иностранному праву, присутствуют лишь косвенные признаки такого отношения, что в
отдельных случаях снижает уровень защиты субъектов в международном коммерческом арбитраже.
Совокупность способов, применяемых в международном коммерческом арбитраже для установления содержания иностранного права, допустимость участия в этом процессе сторон предопределяют тактику защиты прав субъектов различных юрисдикции, участвующих в международном коммерческом арбитраже. Основные меры по установлению содержания иностранного права достигаются в международном коммерческом арбитраже, самостоятельно доступными методами. К ним относятся: установление официального и неофициального содержания применимых норм иностранного права, представление официальных письменных разъяснений, официальные комментарии к законам, судебные прецеденты, обобщения практики, доктрины и судебные дела. При невозможности установления вида применимого (материального или процессуального) применяется lex fori, то есть право страны суда.
В третьем параграфе «Обеспечение действительности арбитражных
соглашений как способ гражданско-правовой защиты прав субъектов
международного коммерческого арбитража» выделено, что среди способов
гражданско-правовой защиты прав субъектов в международном коммерческом
арбитраже, особое место занимает обеспечение действительности арбитражного
соглашения и предотвращение недействительности арбитражных соглашений.
Согласно теории договорных обязательств признание основного контракта
недействительным может привести к признанию недействительности любой из
его частей, в том числе и арбитражной оговорки. Понятие недействительности в
российском праве содержится в п.1 ст. 167 ГК РФ. При недействительности
арбитражного соглашения субъекты лишаются права на защиту своих прав
посредством независимого арбитражного разбирательства разногласий между
ними, включая рассмотрение вопроса о действительности контракта и
вытекающих из него обязательств. Однако основополагающим принципом в
международном коммерческом арбитраже, выступает юридическая
автономность арбитражного соглашения и принципиальная добровольность
и
арбитражного разбирательства. Принцип международной практики коммерческих арбитражей о юридической автономности арбитражного соглашения позволяет гарантировать субъектам-участникам реализацию их права на арбитражную защиту их интересов, поскольку арбитражное соглашение, в том числе и включенное в текст международного коммерческого контракта, рассматривается независимо от основного контракта, а признание контракта недействительным (в целом или в любой его части) не приводит к аннулированию арбитражного соглашения, не лишает арбитров права рассматривать вопросы, связанные с установлением недействительности контракта.
В третьей главе «Влияние компетенции международных коммерческих арбитражей на обеспечение гражданско-правовой защиты прав субъектов различной юрисдикции» исследуется влияние компетенции МКА, определенной сторонами арбитражного соглашения, на защиту прав субъектов международного коммерческого арбитража,
В первом параграфе «Влияние национальных норм права на договорные положения арбитражного соглашения о компетенции международного коммерческого арбитража для обеспечения защиты прав субъектов» показано, что компетенция международного коммерческого арбитража рассматривается как круг основных договорно-правовых полномочий, которыми суд наделен в силу национального законодательства государства, унифицированных норм-обычаев, а также норм международных договоров.
В юридической доктрине существует теория относительно компетенции
международного коммерческого арбитража под названием «компетенции
компетенции», что означает «компетенция по поводу компетенции». Данная
доктрина влияет на гражданско-правовую защиту прав субъектов, поскольку
означает, что состав международного коммерческого арбитража
самостоятельно решает вопрос о наличии или об отсутствии у него компетенции
рассматривать переданный на его рассмотрение спор, в том числе и в случаях,
когда одна из сторон возражает против арбитражного разбирательства по мотиву
недействительности или отсутствия арбитражного соглашения. Принцип
23
«компетенция компетенции» по существу отражает договорную (материально-правовую) природу арбитража, так как третейский суд, анализируя вопрос о собственной юрисдикции в отношении данного спора, привлекает для целей выяснения суждения категории материального, а не процессуального права, такие как применимое право, пределы волеизъявления сторон, защита прав субъектов, автономия воли сторон, действительность договора и арбитражного соглашения с точки зрения норм гражданского или торгового права.
Во втором параграфе «Решения международных коммерческих арбитражей в системе мер обеспечения гражданско-правовой защиты прав субъектов» проанализированы особенности норм Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений. Рассмотрены ее преимущества как механизма защиты прав субъектов международного коммерческого арбитража, поскольку исполнение иностранных арбитражных решений осуществляется независимо от того, входит ли государство, на территории которого оно вынесено, в круг ее участников. Благодаря этому территориальная сфера действия Конвенции значительно шире формального количества государств-участников. Фактически Конвенция создает возможность исполнения арбитражного решения, вынесенного на территории любого из существующих государств. Т.е. она может применяться в отношении не только решений тех арбитражей, которые учреждены и действуют на территории государств - ее участников, но и решений, выносимых на территории любого другого государства. Показано, что правовые системы различных стран по-разному подходят к решению международного арбитража как акту окончательного урегулирования международных споров. Во многих государствах исключено принятие решений и разбирательство арбитражным путем споров об установлении и прекращении правовой охраны объектов интеллектуальной собственности, потребительских сделок, споров, касающихся недвижимости или несостоятельности, а также вытекающих из внешнеэкономических договоров перевозки грузов в международном и воздушном сообщении.
В заключении показано, что в результате решения задач гражданско-правовой защиты прав субъектов международного коммерческого арбитража,, учитывая теоретический и практический аспекты объекта исследования, определены некоторые подходы к совершенствованию норм российского законодательства о международном коммерческом арбитраже в целях его гармонизации с международными унифицированными нормами, принципами и правилами. Сделаны теоретические выводы и предложения по совершенствованию содержания арбитражного соглашения, определению оснований его недействительности, Действие принципа автономии воли как формы выражения диспозитивного метода воздействия на частноправовые арбитражные отношения допускает возможность расширения защиты прав субъектов путем усиления регулятивного воздействия решений международных коммерческих арбитражей как правовых регуляторов в системе международного частного права.
Основные положения диссертации отражены в научных публикациях, общим объемом - 5,7 п. л.
Научные статьи, опубликованные в изданиях, рекомендованных перечнем ВАК:
1. Демидова Д.С. Современные торгово-экономические договоры в коммерческой деятельности // Бизнес в законе. - 2008. - № 5. - 0,7 п.л.
2. Демидова Д.С. Значение международных коммерческих арбитражей в гармонизации и взаимодействии международных частноправовых коллизионных норм с национальным правом государств // Экономика. Налоги. Право, - 2011,- №6. - 0,8 п.л.
3. Демидова Д.С. Использование различных видов международного коммерческого арбитража как гражданско-правовой способ защиты субъектов арбитражного спора // Экономика. Налоги. Право. - 2012. - № 2. - 0,7 п.л.
Научные статьи, опубликованные в иных изданиях:
4. Демидова Д.С. Теоретические проблемы развития международных торгово-экономических договоров // Статья в сборнике научных трудов ВГНА
Минфина России: «Рынок, финансы, право и управление в современном мире». -М.: Издательство ВГНА Минфина России, 2006. - 0,7 п.л.;
5. Демидова Д.С. Внешнеэкономические договоры и акты многонациональных предприятий как источники международного частного права // Статья в сборнике научных трудов ВГНА Минфина России: Международный бизнес и управление: финансово-экономические и правовые вопросы. - М.: Издательство ВГНА Минфина России, 2007. - 0,8 п.л.;
6. Демидова Д.С. Общая характеристика и основные виды источников международного частного права. Параграф 2. ¡.Учебника для вузов «Международное частное право» / Под ред. Петровой Г.В. - М.: Юрайт, 2011. -1 п.л.;
7. Демидова Д.С. Рассмотрение коммерческих споров в международных судах // Сборник статей научно-практической конференции ВГНА Минфина России «Проблемы современного гражданского процессуального и арбитражного процессуального права». - М, 2010. - 0,4 п.л.
8. Демидова Д.С. Роль институциональных механизмов (международных арбитражей, институтов, организаций и конференций) в обеспечении интересов субъектов различных юрисдикций при рассмотрении международных коммерческих споров // Статья в сборнике научных статей по актуальным проблемам международного частного права. Выпуск 1. «Внешнеэкономические сделки: правовые концепции и судебные доктрины» / Под ред. Г.В.Петровой, А.К. Саркисова. - М.: Форум, 2012. - 0,6 п.л.
Напечатано с готового оригинал-макета. Издательский центр ГОУ ВПО «ВГНА Минфина России» Лицензия ИДК 00510 от 01.12.99 г. Тираж 100 экз. Заказ № 0287. Подписано в печать 01.03.2012 Тел/факс 371-45-66. 109456, Москва, Вешняковский 4-й пр-д. д.4
ТЕКСТ ДИССЕРТАЦИИ «Гражданско-правовая защита прав субъектов различных национальных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже»
01 12 12/733
Федеральное государственное образовательное бюджетное учреждение высшего профессионального образования «Всероссийская государственная налоговая академия Министерства финансов Российской
Федерации»
>.»__-»(£ (Ас
На правах рукописи
ДЕМИДОВА ДАРЬЯ СЕРГЕЕВНА
ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВАЯ ЗАЩИТА ПРАВ СУБЪЕКТОВ РАЗЛИЧНЫХ НАЦИОНАЛЬНЫХ ЮРИСДИКЦИЙ В МЕЖДУНАРОДНОМ КОММЕРЧЕСКОМ АРБИТРАЖЕ
12.00.03 - гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право
ДИССЕРТАЦИЯ
на соискание ученой степени кандидата юридических наук
Научный руководитель: доктор юридических наук, профессор
Петрова Галина Владиславовна
Москва-2012г.
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ............................................................................с. 3-17
Глава 1. Юридическое содержание и специфика гражданско-правовой защиты прав субъектов различных национальных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже
1.1.Значение международных коммерческих арбитражей в гражданско-правовой защите прав субъектов при взаимодействии норм различных национальных юрисдикций.........................................................с.18-39
1.2.Правовой режим арбитражного соглашения как гражданско-правовой основы международного коммерческого арбитража......................... с.40-56
1.3.Взаимодействие унифицированных международных и национальных норм, регулирующих гражданско-правовую защиту прав субъектов международного коммерческого арбитража...........................................................с.57-75
Глава 2. Арбитражное соглашение как договорно-правовой механизм обеспечения условий защиты прав субъектов различных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже
2.1 .Договорно-правовая природа арбитражного соглашения и его значение в гражданско-правовой защите прав субъектов международного коммерческого
арбитража..............................................................................с.76-94
2.2.0собенности применения и толкования международным коммерческим арбитражем иностранного права в обеспечении условий гражданско-правовой
защиты прав его субъектов........................................................с.95-112
2.3.Обеспечение действительности арбитражных соглашений как способ гражданско-правовой защиты прав субъектов международного коммерческого арбитража........................................................................... с. 113-124
Глава 3. Влияние компетенции международного коммерческого арбитража на обеспечение гражданско-правовой защиты прав субъектов различной юрисдикции
3.1.Влияние национальных норм права на договорные положения арбитражного соглашения о компетенции международного коммерческого арбитража для
обеспечения защиты прав субъектов...........................................с. 125-138
3.2.Решения международных коммерческих арбитражей в системе мер
обеспечения гражданско-правовой защиты прав субъектов...............с. 139-154
Заключение..............................................................................с.155- 161
Список источников и литературы.............................................. с. 162-189
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы исследования. Споры субъектов различных национальных юрисдикций с использованием механизма международного коммерческого арбитража являются следствием существенных различий национального гражданского права, коммерческого права, международного частного права, появлением новых форм транснациональной коммерции, что влечет за собой выработку сложных форм международных коммерческих договорных обязательств. Это неизбежно сопровождается растущим числом противоречий, разрешаемых через институт международного коммерческого арбитража, к которому за разрешением своих споров все чаще обращаются субъекты различных национальных юрисдикций.
Гражданско-правовая защита прав субъектов различных национальных юрисдикций обеспечивается постоянным совершенствованием
международного арбитражного разбирательства в процессе гармоничного взаимодействия норм и принципов национального и международного правопорядков.
Возрастание числа споров с участием международных коммерческих арбитражей обусловлено намерением частных субъектов международного коммерческого оборота получить максимальные юридические гарантии защиты своих прав при существенных расхождениях материальных и коллизионных норм гражданского права и международного частного права стран с различными правовыми системами.
Международный коммерческий арбитраж обусловлен потребностями гражданско-правовой защиты прав собственности и иных имущественных прав организаций различных государств, когда за разрешением спора стороны обращаются к третьему лицу. Преимущества обращения в международный коммерческий арбитраж вытекают из процедуры арбитражного рассмотрения споров, которая устанавливается арбитражным соглашением сторон и является строго конфиденциальной.
Степень защищенности прав субъектов в международном коммерческом арбитраже определяется условиями арбитражного соглашения как гражданско-правового договора о порядке проведения международного арбитражного разбирательства. Поэтому правовые проблемы в данной сфере включают обеспечение в рамках арбитражного соглашения гарантий справедливого использования подходов к применению и толкованию норм иностранного материального и процессуального права, установление обеспечительных мер в отношении предмета спора и компетентных правомочий участников по выбору и применению в процессе коммерческого арбитража иностранного права как права факта, фактического обстоятельства или правовой категории и другие аспекты, вытекающие из содержания положений арбитражного соглашения.
Российская практика создания международных третейских судов ранее исходила из принципа «недопустимости» подчинения международного арбитражного соглашения с участием российского резидента избранному сторонами праву иностранного государства, поскольку это не согласовывается с публичным порядком Российской Федерации. Однако на практике все чаще имеет место признание правомерности применения иностранного права при рассмотрении и разрешении спора в международном коммерческом арбитраже.
Вопросы применения и толкования иностранного частного права в международном коммерческом арбитраже нашли отражение в ряде международных частноправовых конвенций о применимом праве и в национальном законодательстве ряда государств. Поэтому российскому гражданскому законодательству о международном коммерческом арбитраже и международному частному праву необходимо сближение с международными унифицированными нормами в рамках общепризнанных стандартов мировой юридической практики в данной области юриспруденции.
Учитывая, что в российской науке международного частного права некоторые проблемы правового регулирования защиты прав субъектов в рамках арбитражных соглашений не получили полного осмысления с точки
зрения частноправового материального и коллизионного регулирования, актуальность избранной темы исследования не вызывает сомнений.
Степень научной разработанности темы исследования. Проблема определения сущности арбитражного соглашения как гражданско-правовой сделки о деятельности международного коммерческого арбитража являлась предметом научного анализа крупных отечественных ученых разных лет. Однако не уделялось должного внимания исследованию ряда актуальных вопросов защиты прав субъектов различных национальных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже, таких как юридическая природа международного арбитражного соглашения, способы защиты субъектов как сторон третейского арбитража, исполнение решений международных коммерческих арбитражей, права и обязанности сторон, существенные условия арбитражного соглашения. Отдельные гражданско-правовые аспекты защиты прав субъектов различных национальных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже рассматривались в работах Д.В. Ананьева, М.И. Брагинского, Н.Г. Вилковой, И.В. Гетман-Павловой, Г.К. Дмитриевой, Н.Г. Дорониной, Н.Ю. Ерпылевой, В.П. Звекова, И.С. Зыкина, Е.В. Кабатовой, A.C. Комарова, Д.Е. Ловырева, А.Л. Маковского, Н.И. Марышевой, М.Г. Розенберга, О.Н. Садикова, A.C. Скаридова, М.П. Шестаковой и других.
Таким образом, решение проблем гражданско-правового регулирования защиты прав субъектов различных национальных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже представляют научный и практический интерес, предопределивший выбор темы диссертационного исследования.
Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся при осуществлении гражданско-правовой защиты прав субъектов различных национальных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже.
Предметом исследования выступают унифицированные международные
нормы, национальные нормы гражданского права и международного частного права, регулирующие гражданско-правовую защиту прав субъектов различных национальных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже.
Цель и задачи диссертационного исследования. Целью диссертации является разработка теоретических и практических положений, направленных на повышение эффективности гражданско-правовой защиты прав субъектов различных национальных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже.
Достижение поставленной цели определило необходимость решения
следующих задач:
провести теоретический анализ международных, российских и зарубежных источников гражданско-правового регулирования материальных, коллизионных и процессуальных способов защиты прав субъектов различных национальных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже;
проанализировать национальные и международные унифицированные нормы и обычаи, регулирующие существенные условия арбитражного соглашения в целях обеспечения защиты прав субъектов различных национальных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже;
обосновать гражданско-правовую природу арбитражного третейского соглашения как разновидности договорного механизма оказания юридических услуг с точки зрения теории международного частного права;
разработать определение арбитражного соглашения как совокупности процедурно-обеспечительных мер установления компетенции арбитров коммерческого спора и защиты прав субъектов в международном коммерческом арбитраже, рассмотрев его как третейское, арбитражное (процессуально-процедурное) коммерческое соглашение о разрешении спора с участием субъектов различных национальных юрисдикций;
- провести сравнительный анализ российского и европейского опыта применения коллизионных норм, на основании которых может быть
установлены меры предотвращения злоупотребления иностранным правом в международном коммерческом арбитраже;
исследовать проблемы применения норм и принципов правовых систем нескольких государств в целях обеспечения защиты прав субъектов различных национальных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже;
предложить с учетом российской и зарубежной практики концептуальные подходы к совершенствованию гражданско-правовых норм в целях обеспечения защиты прав субъектов различных национальных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже;
Методологическая основа исследования включает такие общенаучные метода познания, применяемые в юриспруденции как анализ, синтез, индукция, дедукция, аналогия, диалектический, логический, структурный, сравнительный и другие методы, а также частнонаучные методы познания -формально-юридический, метод документального анализа, теоретико-прогностический анализ, метод абстрагирования и обобщения
В частности, метод сравнительного исследования задействован при сопоставлении различных видов защиты прав субъектов различных национальных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже;
Авторские определения сформулированы с учетом формально-юридического метода. Метод абстрагирования и обобщения использовался при разработке теоретических положений о развитии коллизионных норм международного частного права, применимых в целях обеспечения защиты прав субъектов различных национальных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже.
Теоретико-прогностический анализ позволил отразить тенденции совершенствования норм законодательства разных государств в целях обеспечения защиты прав субъектов различных национальных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже.
Нормативная база исследования включает международные и
национальные правовые источники, такие как: Европейская конвенция об информации относительно иностранного законодательства 1968 г., Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г. с дополнительным протоколом 1974 г., Гаагская конвенция о получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам 1970 г., Нью-Йоркская конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г., Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже; Кишиневская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 2002 г., Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ, Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 г. № 146-ФЗ, Закон Российской Федерации от 07.07.1993 г. № 5340-1 «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации», Закон Российской Федерации от 07.06.1993 г. №5338-1 «О международном коммерческом арбитраже», Федеральный закон от 24.07.2002 г. №102-ФЗ «О третейских судах в Российской Федерации», Федеральный закон от 26.07.2006 г. № 135-ФЭ «О защите конкуренции», United States Code Annotated (Federal Rules of Civil Procedure for the United States District Courts) 2005, United Kingdom Limitation Act 1980 и др.
Эмпирической основой исследования является зарубежная судебная практика. К наиболее значимым и известным решениям можно отнести: Neilson v. Overseas Projects Corporation of Victoria Ltd (The High Court of Australia, 2006), Siegelman v. Cunard White Star (2d Cir. 1955), Walton v. Arabian American Oil Co. (2d Cir. 1956), Vishipco Line v. Chase Manhattan Bank, N.A. (2d Cir. 1981), Ruff v. St.Paul Mercury Insurance Co. (2d Cir. 1968), Nikimiha Securities Ltd. v. Trend Group Ltd. (E.D.Pa.1986), Corporacion Venizolana de Fomento v. Vintero Sales (S.D.N.Y. 1978) и другие.
Теоретической основой исследования явились труды российских ученых в области гражданского права, коммерческого права, международного частного права. Диссертационное исследование основывается на работах
отечественных и зарубежных ученых в области международного частного права, гражданского и арбитражно-процессуального права: Т.Е. Абовой, JI.B. Андреевой, В.К. Андреева, М.М. Агаркова, С.С. Алексеева, Л.П. Ануфриевой, A.B. Асоскова, М.М. Богуславского, М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, Н.Г. Вилковой, Б. Голдмана, М. Гулиано, Дж. Джонса, Г.К. Дмитриевой, В.В. Долинской, Н.Г. Дорониной, Н.Ю. Ерпылевой, В.П. Звекова, И.С. Зыкина, О.С. Иоффе, Е.В. Кабатовой, В.А. Канашевского, O.A. Красавчикова, X. Коха, Дж. Дж. Ко, П.Л Лагарда, И.И. Лукашука, Л.А. Лунца, У. Магнуса, А.Л. Маковского, Н.И. Марышевой, Д.И. Мейера, В.П. Мозолина, П.В. Фон Моренфельса, Дж. Морриса, Г.В. Петровой, Б..И. Пугинского,. В.Ф. Попондопуло, К. Рис Томаса, К. Раяна, М.Г. Розенберга, A.A. Рубанова, Г.Ф. Ручкиной, О.Н. Садикова, А.П. Сергеева, A.C. Скаридова, Г. Стедмана, Е.А. Суханова, Ю.К. Толстого, В.Л. Толстых, Г.Л. Федосеевой, М.В. Филимоновой и др.
Опираясь на труды вышеуказанных ученых, автор исходил из того, что проблемы защиты прав субъектов различных юрисдикций в международном коммерческом арбитраже невозможно рассматривать в отрыве от общих вопросов теории права, международного гражданского и арбитражного процесса, концепций применения судами иностранного права, теории международного частного права. В связи с этим, в ходе исследования автор обращался к работам таких авторов в области общей теории права и гражданского процесса, как С.С. Алексеев, A.B. Малько, Г.В. Мальцев, Н.И. Матузов, М.Н. Марченко, Л.А. Морозова, Н.Г. Елисеев, а также к трудам в области международного частного права И.В. Дробязкиной, X. Коха, У.Магнуса, П. Винклер фон Моренфельса, М.А. Магомедовой, А.Н. Макарова, В.А. Туманова, К. Цвайгерта, X. Кетца, X. Шака и многих других ученых. Собственно вопросы применения и понимания иностранного права в международных арбитражах были затронуты в трудах Л.П. Ануфриевой, М.М. Богуславского, Н.Г. Вилковой, Г.К. Дмитриевой, Н.Ю. Ерпылевой,
А.Н. Жильцова, В.П. Звекова, С.Б. Крылова, Л.А. Лунца, Н.И. Марышевой, А.И. Муранова, Т.Н. Нешатаевой, И.С. Перетерского, М.Г.Розенберга, Ю.А. Тимохова, В.Л. Толстых, Г.Ю. Федосеевой и др.
При написании диссертационного исследования автор также опирался на многочисленные работы зарубежных исследователей международного коммерческого арбитража, в том числе, Г.Б. Борна, Б. Буша, С. Бэйкера, Дж. Вебера, Д. Веста, В. Гуигуо, Г. Даннеманна, С. Джероме, М. Кей, М. Кирби, Д.Ж. Леви, Р.Д. Лесли, Б.С. Маркесиниса, М. Мартина, Д.В. Мур, А.Р. Миллера, В.П. Нанды, П. Норта, Ч.А. Райта, Дж. Стюарта, И. Саси, О.С. Соммериха, Л.Тейтз, Дж. Фосетта и Н. Якобса.
Научная новизна исследования. На осно�
