АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Игры и пари в гражданском законодательстве Российской Федерации»
На правах рукописи фв^
КОВАЛЕНКО Ольга Викторовна
ИГРЫ И ПАРИ В ГРАЖДАНСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Специальность 12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право
4840697
АВТОРЕФЕРАТ диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук
Москва - 2010
4840697
Диссертация выполнена на кафедре гражданского права и процесса юридического факультета Белгородского государственного университета
Научный руководитель: доктор юридических наук, профессор
Тычинин Сергей Владимирович
Официальные оппоненты: доктор юридических наук, профессор
Цыбуленко Зиновий Иванович
кандидат юридических наук Коршунов Петр Николаевич
Ведущая организация: ФГОУ ВПО «Кубанский государственный
аграрный университет»
Защита состоится 11 февраля 2011г. в 17 час. на заседании диссертационного совета Д 521.023.02 при Московской академии экономики и права по адресу: 117105, г. Москва, Варшавское шоссе, 23.
С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Московской академии экономики и права.
Автореферат разослан^/декабря 2010 г.
Ученый секретарь диссертационного совета кандидат юридических наук, доцент
Г
Ю.С. Харитонова
I. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ
Актуальность темы исследования. Идея, определяющая организацию игр и пари, прошла через всю историю развития человечества. Сформировавшись во времена Древнего Рима, институт игр и пари нашел свое законодательное закрепление и в российском законодательстве.
В зависимости от социально-политической обстановки в нашей стране, а также установленного в ней правового режима менялось и отношение законодателя к данному институту права. Так, в течение довольно длительного времени в отечественной правовой доктрине господствовала идея, что правовое регулирование организации игр и пари должно осуществляться в рамках административной и уголовной юрисдикции, посредством жесткого регулирования с использованием императивных предписаний, в связи с чем, российский законодатель на протяжении ряда веков устанавливал за данные деяния различные виды наказаний - от денежных взысканий и краткосрочного ареста до заключения в тюрьму.
Развитие общественно-экономической жизни, произошедшее в России в XIX веке, не могло не отразиться и на развитии игорной индустрии. Для рассматриваемого этапа была характерна весьма интенсивная систематизация и модернизация российского гражданского законодательства. Именно этот период и послужил основанием для начала гражданско-правового регулирования общественных отношений, возникающих из организации игр и пари, и участием в них. Нормы об играх и пари нашли свое закрепление в ст. ст. 2014, 2019 Свода законов Российской Империи, устанавливающих правило о ничтожности займа, как во время игры, так и для ее проведения.
Проект Гражданского Уложения Российской Империи исключал судебную защиту требований, вытекающих из организации игр и пари. В главе XXII Проекта «Игра и пари» предусматривалось, что обязательств,
пользующихся судебной защитой, из игры и пари не возникает. Также было предусмотрено, что долг, который произошел по игре и пари, даже облекаемый в форму долгового акта, не подлежит ни взысканию, ни зачету.
На протяжении всего периода существования советской власти организация игр и пари рассматривалась исключительно с позиции публичного права. Тем не менее, к исходу XX века государство, на протяжении многих десятилетий являющееся монополистом в сфере игр, пари и лотерей, начало утрачивать свои позиции, постепенно уступая их частному бизнесу.
Формирование рыночной экономики в России, трансформация отношений собственности, переход к новой социально-экономической формации, коренная реконструкция методов государственного регулирования экономики неизбежно привели к возрождению в России частного предпринимательства в сфере организации игр и пари.
Действующее российское гражданское законодательство оказалось недостаточно гибким, готовым принять в свою структуру нормы об играх и пари в качестве единого, системного правового образования.
Зарождение новых видов общественных отношений стало причиной появления ряда теоретических проблем, неоднозначность решения которых подтверждается малым объемом судебной практики по защите требований граждан и юридических лиц, возникающих из организации игр и пари.
Необходимость комплексного исследования вопросов, связанных с организацией игр и пари, обусловлена также объективными предпосылками:
- наличием коллизий правовых норм и пробелов в действующем законодательстве по вопросам правового регулирования общественных отношений, возникающих в связи с организацией игр и пари, а также участием в них;
- появлением отдельных видов игр и пари, ранее не известных российскому законодательству, и, как следствие, слабой
урегулированностью отношений, возникающих с их организацией и охраной.
Таким образом, наличие названных выше обстоятельств, а также отсутствие комплексного подхода к проблемам гражданско-правового регулирования общественных отношений, возникающих в связи с организацией игр и пари, определяет актуальность данного исследования.
Степень научной разработанности проблемы. Вопросы, касающиеся правового регулирования общественных отношений, возникающих из организации игр и пари, являются предметом постоянных научных дискуссий, о чём свидетельствует определенное количество написанных в разное время диссертационных работ.
В российской цивилистической литературе теоретические и методологические аспекты проблем организации игр и пари исследованы и представлены в трудах - Ю.В. Багно «Гражданско-правовое регулирование отношений, возникающих из игр и пари» (Пермь, 2004 г.); A.B. Матина «Гражданско-правовое регулирование игр и пари» (М., 2006 г.); М.Ю. Неруша «Игры и пари (гражданско-правовой и криминалистический аспекты)» (М., 2003 г.); И.Н. Романовой «Особенности правового регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр и пари: историко-правовой анализ и новый правовой режим» (М., 2008 г.) и др.
Названные работы являются ценными источниками фактологических данных и результатов эмпирических исследований, освещающих институциональную динамику организации игр и пари.
Вместе с тем, некоторые работы посвящены не комплексному исследованию организации игр и пари, а отдельным вопросам (историко-правовым, социально-правовым, криминологическим). В результате в отечественной цивилистике не сформирован единый подход относительно содержания понятий игра, пари, критериев их разграничения, характеристик отдельных видов игр и пари.
В этой связи, проблемы институциализации организации игр и пари требуют углубленного теоретико-методологического анализа. Необходимы новые доктринальные подходы.
Теоретическую основу исследования образуют труды дореволюционных российских цивилистов - Е.В. Васьковского, A.M. Гуляева, П.Н. Гуссаковского, BJI. Исайченко, К.Д. Каверина,
A.О. Лохвицкого, Д.И. Мейера, C.B. Пахмана, И.А. Покровского, И.Н. Трепицына, И.М. Тютрюмова, Г.Ф. Шершеневича; представителей российской науки гражданского права - А.П. Альгина, В.А. Белова, М.Н. Брагинского, С.Н. Братуся, Н.П. Василевской, В.В Витрянского, И.В. Елисеева, В.М. Жуйкова, О.С. Иоффе, А.Ю. Кабалкина, К.Д. Кавелина, Ю.Х. Калмыкова, Н.М. Коршунова, И.В. Ковтуна, Д.В. Кузнецова,
B.А. Лебедева, Л.А. Лунца, А.Л. Маковского, Н.С. Малеина, В.А. Ойгензихта, П.А. Панкратова, Г.А. Прокоповича, А.Я. Рыженкова, О.Н. Садикова, О.В. Сгибневой, А.П. Сергеева, A.A. Собчака, Т.В. Сойфер, Е.А. Суханова, В.А. Тархова, С.М. Тарасова, Ю.К. Толстого, З.И. Цыбуленко, A.M. Эрделевского и многих других; зарубежных авторов -Э. Берна, Д. Дьюи, Э. МакКендрика, Ж. Морандьера, Д. Роберте, Д. Кайуа, И. Хейзинга.
Работы названных авторов позволили выявить основные закономерности и перспективы развития игорного законодательства, разработать общие подходы к классификации игр и пари, исследовать вопросы их соотношения с иными алеаторными договорами.
Потребность в адекватной современным требованиям системе правовых норм, регулирующих имущественные отношения в сфере организации игр и пари, а также участием в них, предопределила выбор темы, объект, предмет, цели и задачи диссертационного исследования.
Объектом диссертационного исследования являются закономерности гражданско-правового регулирования общественных отношений, возникающих в связи с организацией игр и пари, а также участием в них.
Предметом диссертационного исследования являются нормы гражданского права, закрепленные в соответствующих нормативно-правовых актах, согласно которым осуществляется правовое регулирование отношений, возникающих из организации игр и пари.
Целью диссертационного исследования является всесторонний анализ правовых проблем, связанных с организацией игр и пари, а также участием в них, и на его основе разработка предложений по совершенствованию гражданского законодательства и
правоприменительной практики в Российской Федерации.
Указанная цель обусловила определение следующих задач диссертационного исследования:
- рассмотреть поступательное развитие правовых концепций об играх и пари, начиная с первых упоминаний о них в текстах древнерусских правовых памятников, далее, в русском дореволюционном праве и в законодательстве советского периода;
- исследовать систему современного гражданского законодательства, регулирующего организацию игр и пари;
- проанализировать и переосмыслить понятия «игра» и «пари», а также выработать критерий для их разграничения;
- на основе теоретического анализа действующего российского гражданского законодательства и юридической литературы выработать новые подходы к научному определению понятий «игра» и «пари»;
выявить критерии, служащие основой для юридической классификации игр и пари;
- определить специфику правового регулирования отдельных видов игр и пари;
- сформулировать выводы и предложения по совершенствованию гражданского законодательства в области организации игр и пари.
Методологическую основу исследования составляют концептуальные положения диалектической теории познания, а также основанные на ней общенаучные и частно-научные методы исследования -
историко-догматический, сравнительно-правовой, системно-аналитический, формально-юридический.
Нормативную основу исследования составили нормы Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, действующих федеральных законов и иных нормативных актов, постановлений Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. Для сравнительного анализа были использованы нормативно-правовые акты советского периода и дореволюционное законодательство России.
Научная новизна диссертационного исследования заключается в том, что настоящая работа является одной из попыток комплексного теоретико-правового исследования проблем организации игр и пари, опирающегося на новейшее российское гражданское законодательство. В диссертации поставлен ряд вопросов, не нашедших должного освещения в юридической литературе, и предложено их решение.
Основные элементы новизны выражены в следующем: определена система источников правового регулирования отношений в сфере организации игр и пари; сформулированы определения понятий «игра» и «пари», выявлены специальные признаки, служащие основой для их разграничения; предложен универсальный критерий для классификации игр и пари; даны конкретные научные и практические рекомендации по совершенствованию нормативной базы, регулирующей отношения, возникающие из организации игр и пари.
По результатам диссертационного исследования на защиту выносятся следующие основные положения:
1. Наличие правовых норм различной отраслевой принадлежности, регулирующих отношения в сфере организации игр и пари, ставит вопрос об их дифференциации.
Нормы об организации игр и пари, регулирующие отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в том
числе и деятельность, связанную с извлечением организациями или индивидуальными предпринимателями доходов в виде выигрыша и (или) платы за проведение азартных игр и (или) пари, образуют институт гражданского права Российской Федерации.
2. Критерием разграничения игр и пари служит личное участие в них участников после заключения между ними или между ними и организатором соглашения об их проведении. Если участники принимают личное участие, т.е. игроки состязаются, выполняя набор обязательных операций в строгом соответствии с установленными правилами, то это игра. В случае если действия участников ограничиваются лишь заключением соглашения, и они не принимают личного участия в состязании, то это пари.
3. Все игры и пари подразделяются на алеаторные и неалеаторные. Критериями их деления на алеаторные и неалеаторные выступает «искусственный риск», т.е. создаваемый непосредственно волей самих участников игорных правоотношений и их «экономическая основа», которая строится на модели объединения денежных взносов нескольких лиц для выдачи из общего фонда приза победителю.
4. В Гражданский кодекс РФ необходимо включить термины «алеаторная игра» и «алеаторное пари», поскольку использование общих понятий «игра» и «пари» в рамках гражданского права является «абстрактным».
5. Алеаторная игра представляет собой совокупность рисковых (создаваемых непосредственно волей самих участников) действий, направленных на получение выигрыша за счет объединения денежных взносов игроков.
Алеаторное пари - это основанное на риске (создаваемом непосредственно волей самих спорящих) соглашение, на основе которого один из участников утверждает о наличии (в прошлом или будущем) определенного обстоятельства, а другой отрицает это, при этом выигрыш,
образованный за счет объединения денежных взносов спорящих, получает тот из них, чей прогноз оказывается верным.
6. Выигрышный лотерейный билет отвечает всем необходимым признакам ценной бумаги: имеет установленную эмитентом форму документа; законодательно обозначенный перечень обязательных реквизитов; обеспечивает владельцу реализацию заключенного в билете права на получение денежного или вещевого выигрыша. В этой связи предлагается распространить на выигрышный лотерейный билет положения главы 7 ГК РФ, добавив указанный документ в перечень отдельных видов ценных бумаг, предусмотренных ст. 143 ГК РФ.
7. П.2 ст. 6 ФЗ Российской Федерации «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» в отличие от п.1 ст. 1063 ГК исключает из состава организаторов игр и пари публично-правовые образования. Возникшее противоречие следует устранить путем приведения названного закона в соответствии с ГК РФ.
8. Юридическое лицо не может быть участником лотерей, тотализаторов и других, основанных на риске игр, так как это противоречит его социально-правовой природе, в связи с этим, предлагается внести изменения в п.1 ст. 1063 ГК РФ, изложив его в следующей редакции: «1. Отношения между организаторами лотерей, тотализаторов (взаимных пари) и других, основанных на риске игр - Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципальными образованиями, лицами, а для лотерей - юридическими лицами, получившими от уполномоченного государственного или муниципального органа право на проведение таких игр в порядке, установленном законом, и участниками игр (физическими лицами) основаны на договоре».
Теоретическая значимость диссертационной работы определяется тем, что сформулированные в ней положения и выводы вносят вклад в
теоретико-правовые основы обязательств, возникающих в связи с организацией игр и пари, а также участием в них.
Практическая значимость диссертационной работы заключается в том, что положения и выводы, полученные в ходе диссертационного исследования, могут служить основой для совершенствования российского законодательства в сфере гражданско-правового регулирования общественных отношений, возникающих в связи с организацией игр и пари, а также способствовать оптимизации правоприменительной практики по делам, вытекающим из данной группы отношений.
Выводы диссертационного исследования могут быть полезны в практической деятельности субъектам игорного бизнеса, при разработке учебно-методических материалов, чтении лекций и проведении практических занятий по гражданскому праву.
Апробация результатов исследования. Диссертация обсуждена и одобрена на заседании кафедры гражданского права и процесса Белгородского государственного университета. Концептуальные теоретические и практические положения настоящего диссертационного исследования нашли свое отражение в опубликованных работах автора, материалах научно-практических конференций, а также использовались в учебном процессе при чтении курса гражданского права на юридическом факультете Белгородского государственного университета.
Структура, объем и содержание работы определены целями и задачами исследования. Работа состоит из введения, трех глав, содержащих шесть параграфов, заключения и списка используемых источников и литературы.
II. ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ
Во введении обосновывается актуальность выбранной темы исследования, показывается степень ее разработанности, определяются
цель, задачи, теоретические и методологические основы исследования, его новизна, формулируются основные положения, выносимые на защиту, обосновывается теоретическая и практическая значимость работы, приводятся сведения об апробации результатов исследования.
Первая глава - «Правовое регулирование деятельности по организации игр и пари: исторический и современный аспекты» -состоит из двух параграфов.
В первом параграфе «Развитие института игр и пари в российском законодательстве» - отмечается, что на становление института игр и пари в России значительное воздействие оказало классическое римское право, которое рассматривало азартные игры в качестве объекта правового регулирования.
Игры на деньги были дозволены только в отношении «игр с целью телесного упражнения» (ludi virtutis causa — борьба, военные игры). Все остальные сделки, заключенные ради игры на деньги или на денежные ценности считались в Риме ничтожными и были наказуемы.
Отношение российского законодателя к играм и пари отличалось крайней противоречивостью. Диссертант отмечает, что первоначально закон вообще не регулировал данные отношения. В связи с чем в таких фундаментальных источниках права как Псковская и Новгородская Судные грамоты, Русская Правда отсутствовали нормы, относящиеся к институту игр и пари. Далее, в нормативных актах XVII в. игры в зернь (кости), тавлеи (шашки) и в карты рассматривались как сопутствующий элемент различных общественных пороков.
Невозможность полного запрета, слабый контроль со стороны органов государства, заинтересованность в увеличении местных бюджетов за счет сборов от игр и пари, по мнению автора, привели к тому, что на протяжении многих веков российское законодательство продолжало балансировать между карательными мерами и своими коммерческими интересами.
Во втором параграфе «Особенности правового регулирования договоров об организации игр и пари в современной России» рассматривается иерархическая структура новейшего российского законодательства в сфере организации игр и пари.
Поскольку нормы об организации игр и пари содержатся в нормативно-правовых актах, относящихся к различным отраслям права, в настоящее время открытым остается вопрос об отраслевой принадлежности правоотношений, связанных с организацией игр и пари или участием в них.
В юридической науке существуют две противоположные позиции по этому вопросу: с одной стороны - ученых в области административного и налогового права (В.М. Берекет, А.Ю. Головян, Н.И. Малис), с другой -цивилистов (Ю.В. Багно, В.А. Белов, В.А. Лебедев, М.Ю. Неруш).
Диссертант придерживается гражданско-правовой концепции природы исследуемых правоотношений и исходит из п. 1 ст. 2 ГК РФ, согласно которому гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Вывод о том, что организация игр и пари относится именно к этому виду деятельности, по мнению автора, подтверждают и положения ст. 364 Налогового кодекса РФ, в которой, игорный бизнес именуется, как предпринимательская деятельность, связанная с извлечением организациями или индивидуальными предпринимателями доходов в виде выигрыша и (или) платы за проведение азартных игр и (или) пари, не являющаяся реализацией товаров (имущественных прав), работ или услуг.
Анализируя проблемы гражданско-правового регулирования игр и пари в современной России, диссертант отмечает, что в ст. 1062 ГК РФ не
упоминается договорная форма отношений, возникающих из организации игр и пари. Руководствуясь п. 2 ст. 307 ГК РФ, а также ст. 421 ГК РФ, автор признает договор единственно возможным основанием возникновения обязательства из игр (пари) и не соглашается с мнением отдельных исследователей (Н.П. Василевская, Т.В. Сойфер), которые считают, что данные обязательства возникают из односторонних действий.
При характеристике договоров об организации игр и пари автором подчеркивается их публичный характер, взаимность, возмездность. Поскольку возникновение прав и обязанностей участников игр (пари) зависит от обстоятельств, которые могут наступить либо не наступить, то договоры об организации игр и пари, по мнению диссертанта, следует отнести к числу условных сделок. В зависимости от воли участников или правил установленных организаторами, договоры, заключаемые в игорной сфере, могут быть, как реальными, так и консенсуальными.
Установлено, что форма и порядок заключения договора об организации игр и пари различаются в зависимости от отдельных его разновидностей и особенностей использования игрового оборудования. Диссертант отмечает, что поскольку ни ст. 1062 ГК РФ, ни ст. 1063 ГК РФ не содержат особых правил, устанавливающих обязательную форму заключенного сторонами договора об организации игр и пари, то при его заключении следует руководствоваться общими правилами о форме сделок (ст. ст. 158 - 163 ГК РФ) и специальными - о форме договоров (ст. 434 ГК РФ). Изложенное дает основание утверждать, что договор об организации игр и пари может быть заключен, как в устной, так и в письменной форме, а иногда и в форме конклюдентных действий, посредством использования игровых автоматов.
Диссертантом определяется, что субъектами общественных отношений в сфере организации игр и пари являются организатор и участник. В качестве организаторов игр и пари могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном
порядке на территории Российской Федерации, за исключением тех, учредителями (участниками) которых являются Российская Федерация, субъекты Российской Федерации или органы местного самоуправления. Диссертант обращает внимание на противоречие между п. 2 ст. 6 Федерального закона РФ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» и п. 1 ст. 1063 ГК РФ, в соответствии с которым, в качестве организатора лотерей, тотализаторов (взаимных пари) и других основанных на риске игр, могут выступать - Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, а так же, лица, получившие разрешение от уполномоченного государственного или муниципального органа. Автор, опираясь на положение п. 2 ст. 3 ГК РФ о том, что кодифицированный акт имеет приоритет над гражданско-правовыми некодифицированными актами, предлагает исключить п. 2 ст. 6 из Федерального закона РФ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», как противоречащий смыслу п. 1 ст. 1063 ГК РФ.
Соискатель отмечает, что ГК РФ не раскрывает содержание термина участник игр (пари), что дает основание предположить, что речь идет не только о физических, но и юридических лицах. Всесторонне изучив имеющиеся концепции сущности юридического лица, автор пришел к выводу, что участие в играх и пари противоречит социально-правововой природе юридического лица. Диссертант считаем целесообразным, внести изменения в п.1 ст. 1063 ГК РФ, изложив его в следующей редакции: «1. Отношения между организаторами лотерей, тотализаторов (взаимных пари) и других основанных на риске игр - Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципальными образованиями, лицами, а для лотерей — юридическими лицами, получившими от уполномоченного
государственного или муниципального органа право на проведение таких игр в порядке, установленном законом, и участниками игр (физическими лицами) основаны на договоре».
Вторая глава - «Понятие и классификация игр (пари) в гражданском праве России» - состоит из двух параграфов.
Первый параграф «Понятие игр и пари в гражданском законодательстве и цивилистической доктрине» - посвящен анализу содержания понятий «игра», «пари» и выявлению их отличительных признаков.
Проведенное исследование философских, культурологических, социологических, психологических, педагогических и цивилистических представлений о терминах «игра» и «пари», предлагаемых различными учеными, позволило диссертанту сделать вывод, об отсутствии в науке единого подхода к определению данных понятий. Обращается внимание на отсутствие универсальных признаков, позволяющих дифференцировать указанные понятия. Автор считает, что исследуемые правовые категории нужно различать не только потому, что каждое явление, отраженное в соответствующем понятии, обладает определенным, только ему присущим содержанием, но и, главным образом, потому, что они имеют различное не только смысловое, но и юридическое значение. Диссертант предлагает использовать в качестве специфического признака для разграничения терминов «игра» и «пари» -характер действий участников после заключения между ними или между ними и организатором соглашения о проведении игр и пари. Автор полагает, что если действия участников активные, т.е. игроки состязаются, выполняя набор обязательных операций, в строгом соответствии с установленными правилами, то это игра, а если, действия участников ограничиваются лишь заключением соглашения, и они не принимают личного участия в состязании, то налицо пари.
Второй параграф «Классификация игр и пари в российском гражданском праве» - посвящен обобщению и систематизации существующих разновидностей игр и пари.
Диссертант отмечает, что игры можно классифицировать по различным основаниям и с точки зрения различных гуманитарных дисциплин: педагогики, философии, юриспруденции.
Проведенный автором анализ разнообразных точек зрения на классификацию игр и пари позволяет говорить о том, что в качестве оснований для их разделения на виды указываются: значимость случая; степень влияния участников на результат; средства игры (инвентарь); причина неопределенности исхода игры; объект, в отношении которого игроки спорят; наличие или отсутствие элемента состязательности; участие игроков при определении победителя; имущественный или неимущественный характер и т.д.
Предлагается, все игры и пари подразделить на алеаторные и неалеаторные. В качестве критериев такого деления, по мнению соискателя, должны выступать: «искусственный риск», т.е. создаваемый непосредственно волей самих участников игорных правоотношений и «экономическая основа» игр (пари), которая строится на модели объединения денежных взносов нескольких лиц для выдачи из общего фонда приза победителю.
В работе раскрывается содержание понятий «алеаторная игра» и «алеаторное пари».
Алеаторная игра представляет собой совокупность рисковых (создаваемых непосредственно волей самих участников) действий, направленных на получение выигрыша за счет объединения денежных взносов игроков.
Алеаторное пари - это основанное на риске (создаваемом непосредственно волей самих спорящих) соглашение, на основе которого один из участников утверждает о наличии (в прошлом или будущем)
определенного обстоятельства, а другой отрицает это, при этом выигрыш, образованный за счет объединения денежных взносов спорящих, получает тот из них, чей прогноз оказывается верным.
Третья глава - «Законодательное регулирование отдельных видов игр и пари» - состоит из двух параграфов.
В первом параграфе «Особенности гражданско-правового регулирования организации и проведения лотерей в Российской Федерации» автор проводит анализ действующих гражданско-правовых норм, закрепленных в ГК РФ и ФЗ РФ «О лотереях», посвященных лотерейному договору.
В работе подчеркивается, что лотерея занимает особое место в общей системе азартных игр в силу присущих ей индивидуальных особенностей. К таковым относятся: особый порядок заключения договора путем выдачи лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом; создание призового фонда за счет выручки от проведения лотереи, или за счет организатора стимулирующей лотереи и использование его исключительно на выплату, передачу или предоставление выигрышей выигравшим участникам лотереи; цель проведения, как правило, это привлечение дополнительных внебюджетных средств на осуществление федеральных и региональных социально-экономических программ; абсолютно определенный срок проведения.
На основе исследования норм ФЗ РФ «О лотереях» автор делает вывод о том, что выигрышный лотерейный билет отвечает всем необходимым признакам ценной бумаги: имеет установленную эмитентом форму документа; законодательно обозначенный перечень обязательных реквизитов; обеспечивает владельцу реализацию заключенного в билете права на получение денежного или вещевого выигрыша и предлагает добавить указанный документ, в перечень отдельных видов ценных бумаг, предусмотренных ст. 143 ГК РФ.
При характеристике лотерейной сделки автором подчеркивается ее реальный, возмездный, односторонне-обязывающий характер. В качестве особенности данного договора указывается на тот факт, что его стороны принимают на себя риск наступления определенных имущественных потерь, рассчитывая получить ту или иную выгоду в будущем. Диссертант полагает, что именно эта специфическая черта лотерейного договора стала главным аргументом ученых-правоведов для отнесения его к группе алеаторных договоров.
Отмечается, что сторонами договора по организации и проведению лотереи выступают ее организатор и участник. В качестве организатора лотереи могут выступать - Российской Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования. Проведение лотереи может быть поручено организатором оператору, который, заключая соответствующий договор с организатором, действует не только по его поручению, но и от его имени. Участником лотереи является лицо, заключившее с ее организатором договор и обладающее правом на участие в розыгрыше призового фонда.
Диссертант считает, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения организатором своих обязанностей, участник лотереи имеет право обратиться в суд с требованием о возмещении убытков, причиненных нарушением договора и о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, предусмотренных ст. 395 ГК РФ.
Второй параграф «Правовая квалификация расчетных форвардных контрактов» — посвящен исследованию правового регулирования расчетных форвардных договоров.
Отмечается, что проблема правовой квалификации и обеспечения судебной защитой расчетных форвардных сделок имела неоднозначную оценку, как в юридической литературе, так и в судебной практике. Одни исследователи (С.Р. Амбарцумян, Е.П. Губина, А.Е. Шерстобитова) видели
в расчетных форвардных контрактах самостоятельный тип гражданско-правовых договоров, другие (A.B. Рахмилович, Э.Э. Сергеева, Е.А. Суханов) рассматривали их как разновидность игр и пари. Автор соглашается с мнением авторов, согласно которому расчетный форвардный контракт следует рассматривать в качестве разновидности пари.
Расчетный форвардный контракт относится к договорам, хотя и не предусмотренным законом, но и не противоречащим ему (п.2 ст. 421 ГК РФ). Акцентируется внимание на том, что расчетный форвардный договор заключается с целью игры на разнице курсовой стоимости активов, в связи с чем, поставки товара (базового актива) не происходит и изначально не предусматривается. Такая сделка предусматривает уплату проигравшей стороной определенной денежной суммы — разницы между ценой, оговоренной контрактом, и ценой, фактически сложившейся на рынке на определенную дату. Расчет этой суммы (вариационной маржи) происходит на заранее назначенную дату, обычно по отношению к биржевой цене базиса поставки.
Диссертант отмечает, что, несмотря на обязательный характер расчетного форвардного договора, его контрагенты не застрахованы от его неисполнения в силу банкротства или недобросовестности одного из участников сделки.
Обращается внимание на сложность вопроса о защите требований сторон, вытекающих из условий расчетных форвардных контрактов. Подчеркивается, что судебная защита требований, возникающих из расчетных форвардных договоров, предоставляется лишь в том случае, если хотя бы одна из сторон указанной сделки является специальным субъектом, профессионально осуществляющим такого рода операции на финансово-инвестиционном рынке.
В заключении подводятся итоги и формулируются основные выводы, отражающие научную новизну, теоретическую и практическую
значимость проведенного исследования, а также предложения по совершенствованию действующего российского гражданского законодательства, регулирующего организацию игр и пари.
Основные положения диссертационного исследования отражены в следующих научных работах автора:
В рецензируемых научных журналах, включенных в перечень
ВАК:
1. Коваленко О.В. Проблемы классификации игр и пари в российском гражданском праве // Пробелы в российском законодательстве. - 2008, -№2. (0.25 п.л.);
2. Коваленко О.В. Понятие игр и пари в российском гражданском праве // Бизнес в законе. - 2009. - №3. (0.3 пл.);
В иных научных изданиях:
3. Коваленко О.В. Правовое регулирование игр и пари в гражданском праве России // Культурно-цивилизационные особенности развития современного российского общества: Сборник материалов региональной научной конференции. - Белгород: ИПЦ «ПОЛИТЕРРА», 2007. (0,5 п.л.);
4. Коваленко О.В. Понятие, признаки и классификация игр и пари в гражданском праве России // Развитие гражданского законодательства стран-участниц СНГ на современном этапе: Сборник материалов международной научно-практической конференции. - Белгород: Изд-во БелГУ, 2007. (0.3 пл.);
5. Коваленко О.В. Правовое регулирование игр и пари // Вестник Белгородского юридического института МВД России. - 2007. - № 2. (0,2.п.л.);
6. Коваленко O.B. Гражданско-правовое регулирование организации и проведения лотерей в Российской Федерации // Власть закона. - 2010. -
№ 3. (0,2 пл.);
7. Коваленко О.В. Правовое регулирование расчетных форвардных контрактов // Вестник Белгородского юридического института МВД России. -2010. -№ 2. (0,6 пл.);
8. Коваленко О.В. Становление и развитие института игр и пари в российском гражданском праве // Проблемы правоохранительной деятельности. Международный научно-теоретический журнал. - 2010. -№1. (0.5 пл.).
Подписано в печать 14.12.2010. Гарнитура Times New Roman. Формат 60x84/16. Усл. п. л. 1,0. Тираж 100 экз. Заказ 225. Оригинал-макет подготовлен и тиражирован в издательстве Белгородского государственного университета 308015, г. Белгород, ул. Победы, 85
СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции, автор работы: Коваленко, Ольга Викторовна, кандидата юридических наук
Введение.
Глава 1. Правовое регулирование деятельности по организации игр и пари: исторический и современный аспекты.
1.1. Развитие института игр и пари в российском законодательстве.
1.2. Особенности правового регулирования договоров об организации игр и пари в современной России.
Глава 2. Понятие и классификация игр (пари) в гражданском праве России.
2.1. Понятие игр и пари в гражданском законодательстве и цивилистической доктрине.
2.2. Классификация игр и пари в российском гражданском праве.
Глава 3. Законодательное регулирование отдельных видов игр и пари.
3.1. Особенности гражданско-правового регулирования организации и проведения лотерей в Российской Федерации.
3.2. Правовая квалификация расчетных форвардных контрактов.
ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по теме "Игры и пари в гражданском законодательстве Российской Федерации"
Актуальность темы исследования. Идея, определяющая организацию игр и пари, прошла через всю историю развития человечества. Сформировавшись во времена Древнего Рима, институт игр и пари нашел свое законодательное закрепление и в российском законодательстве.
В зависимости от социально-политической обстановки в нашей стране, а также установленного в ней правового режима менялось и отношение законодателя к данному институту права. Так, в течение довольно длительного времени в отечественной правовой доктрине господствовала идея, что правовое регулирование организации игр и пари должно осуществляться в рамках административной и уголовной юрисдикции, посредством жесткого регулирования с использованием императивных предписаний, в связи с чем, российский законодатель на протяжении ряда веков устанавливал за данные деяния различные виды наказаний - от денежных взысканий и краткосрочного ареста до заключения в тюрьму.
Развитие общественно-экономической жизни, произошедшее в России в XIX веке, не могло не отразиться и на развитии игорной индустрии. Для рассматриваемого этапа была характерна весьма интенсивная систематизация и 1 модернизация' российского гражданского законодательства. Именно этот период и послужил основанием для начала гражданско-правового регулирования общественных отношений, возникающих из организации игр и пари, и участием в них. Нормы об играх и пари нашли свое закрепление в ст. ст. 2014, 2019 Свода законов Российской Империи, устанавливающих правило о ничтожности займа, как во время игры, так и для ее проведения.
Проект Гражданского Уложения Российской Империи исключал судебную защиту требований, вытекающих из организации игр и пари. В главе XXII Проекта «Игра и пари» предусматривалось, что обязательств, пользующихся судебной защитой, из игры и пари не возникает. Также было предусмотрено, что долг, который произошел по игре и пари, даже облекаемый в форму долгового акта, не подлежит ни взысканию, ни зачету.
На протяжении всего периода существования советской власти организация игр и пари^рассматривалась исключительно с позиции публичного права. Тем не менее, к исходу XX века государство, на протяжении многих десятилетий являющееся- монополистом в сфере игр, пари и лотерей, начало-утрачивать свои позиции, постепенно уступая их частному бизнесу.
Формирование рыночной экономики в России, трансформация отношений собственности, переход к новой социально-экономической формации, коренная реконструкция методов государственного регулирования экономики неизбежно привели к возрождению в России частного предпринимательства в сфере организации игр и пари.
Действующее российское гражданское законодательство оказалось недостаточно гибким, готовым принять в свою структуру нормы об играх и пари в качестве единого, системного правового образования.
Зарождение новых видов общественных отношений стало причиной появления ряда теоретических проблем, неоднозначность решения которых подтверждается малым объемом судебной практики по защите требований граждан и юридических лиц, возникающих из организации игр и пари;
Необходимость комплексного исследования вопросов, связанных с организацией игр и пари, обусловлена также объективными предпосылками:
- наличием коллизий правовых норм и пробелов в действующем законодательстве по вопросам правового регулирования общественных отношений, возникающих в связи с организацией игр и пари, а также участием в них.
- появлением отдельных видов игр и пари, ранее не известных российскому законодательству, и, как следствие, слабой урегулированностыо отношений, возникающих с их организацией и охраной.
Таким образом, наличие названных выше обстоятельств, а также отсутствие комплексного подхода к проблемам гражданско-правового регулирования общественных отношений;-возникающих в связи с организацией? игр и пари, определяет актуальность данного исследования. Степень научной: разработанности проблемы. Вопросы; касающиеся правового; регулирования общественных отношений; возникающих-; из организации игр и пари, являются: предметом постоянных научных дискуссий, о# чём? свидетельствует определенное; количество написанных в разное время диссертационныхработ. / .
- • - I
В российской цивилистической литературе теоретические .и*: методологические аспекты проблем» организации игр и пари исследованы и представлены в; трудах - Ю.В. Багио «Гражданско-правовое: регулирование отношений, возникающих из игр и пари»> (Пермь, 2004 • г.); А.В; Матина «Гражданско-правовое регулирование игр мишари» <(М!, 2006 г.); М^Ю^Нёруша-«Игры m пари (гражданеко-правовой и? криминалистический- аспекты)» (М., 2003'Т.); И!Н. Романовой-«Особённостишравового регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр и пари: историко-правовой анализ ишовыйшравовой.режим» (М., 2008;г.);№др.
Названные работы являются ценными источниками фактологических данных и результатов эмпирических исследований, освещающих: институциональную динамику организации игр и: пари.
Вместе с тем, некоторые работы посвящены не комплексному исследованию? организации игр и пари, а? отдельным вопросам, (историко-правовым; социально-правовым, криминологическим). В результате в. отечественной цивилистике не сформирован единый; подход относительно, содержания понятий; игра, пари, критериев^ их разграничения, характеристик отдельных видов-игр и пари: .
В этой связи, проблемы институциализации организации игр и пари требуют углубленного теоретико-методологического анализа. Необходимы новые доктринальные подходы.
Теоретическую основу исследования образуют труды дореволюционных российских цивилистов — Е.В. Васьковского, A.M. Гуляева,
П.Н. Гуссаковского, B.JI. Исайченко, К.Д. Каверина, А.О. Лохвицкого, Д.И. Мейера, C.B. Пахмана, И.А. Покровского, И.Н. Трепицына, И.М. Тютрюмова, Г.Ф. Шершеневича; представителей российской науки гражданского права
A.П. Альгина, В.А. Белова, М.Н. Брагинского, С.Н. Братуся, Н.П. Василевской,
B.В Витрянского, И.В. Елисеева, В.М. Жуйкова, О.С. Иоффе, А.Ю. Кабалкина, К.Д. Кавелина, Ю.Х. Калмыкова, Н.М. Коршунова, И.В. Ковтуна, Д.В. Кузнецова, В.А. Лебедева, Л.А. Лунца, А.Л. Маковского, Н.С. Малеина, В.А. Ойгензихта, П.А. Панкратова, Г.А. Прокоповича, А.Я. Рыженкова, О.Н. Садикова, О.В. Сгибневой, А.П. Сергеева, A.A. Собчака, Т.В. Сойфер, Е.А. Суханова, В.А. ТарХова, С.М. Тарасова, Ю.К. Толстого, З.И. Цыбуленко, A.M. Эрделевского и многих других; зарубежных авторов — Э. Берна, Д. Дьюи, Э. МакКендрика, Ж. Морандьера, Д. Роберте, Д. Кайуа, И. Хейзинга.
Работы названных авторов позволил^ выявить основные закономерности и перспективы развития игорного законодательства, разработать общие подходы к классификации игр и пари, исследовать вопросы их соотношения с иными алеаторными договорами.
Потребность в адекватной современным требованиям системе правовых норм, регулирующих имущественные отношения в сфере организации игр и пари, а также участием в них, предопределила выбор темы, объект, предмет, цели и задачи диссертационного исследования.
Объектом диссертационного исследования являются закономерности гражданско-правового регулирования общественных отношений, возникающих в связи с организацией игр и пари, а также участием в них.
Предметом диссертационного исследования являются нормы гражданского права, закрепленные в соответствующих нормативно-правовых актах, согласно которым осуществляется правовое регулирование отношений, возникающих из организации игр и пари.
Целью диссертационного исследования является всесторонний анализ правовых проблем, связанных с организацией игр и пари, а также участием в них, и на его основе разработка предложений по совершенствованию гражданского законодательства и правоприменительной практики в Российской Федерации.
Указанная цель обусловила определение следующих задач диссертационного исследования:
- рассмотреть поступательное развитие правовых концепций об играх и пари, начиная с первых упоминаний о них в текстах древнерусских правовых памятников, далее, в русском дореволюционном праве и в законодательстве советского периода;
- исследовать систему современного гражданского законодательства, регулирующего организацию игр и пари;
- проанализировать и переосмыслить понятия «игра» и «пари», а также выработать критерий для их разграничения;
- на основе теоретического анализа действующего российского гражданского законодательства и юридической литературы выработать новые подходы к научному определению понятий «игра» и «пари»;
- выявить критерии, служащие основой для юридической классификации игр и пари;
- определить специфику правового регулирования отдельных видов игр и пари;
- сформулировать выводы и предложения по совершенствованию гражданского законодательства в области организации игр и пари.
Методологическую основу исследования составляют концептуальные положения диалектической теории познания, а также основанные на ней общенаучные и частно-научные методы исследования — историко-догматический, сравнительно-правовой, системно-аналитический, формально-юридический.
Нормативную основу исследования составили нормы Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, действующих федеральных законов и иных нормативных актов, постановлений Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. Для сравнительного анализа были использованы нормативно-правовые акты советского периода и дореволюционное законодательство России.
Научная новизна диссертационного исследования заключается в том, что настоящая работа является одной из попыток комплексного теоретико-правового исследования проблем организации игр и пари, опирающегося на новейшее российское гражданское законодательство. В диссертации поставлен ряд вопросов, не нашедших должного освещения в юридической литературе, и предложено их решение.
Основные элементы новизны выражены в следующем: определена система источников правового регулирования отношений в сфере организации игр и пари; сформулированы определения понятий «игра» и «пари», выявлены специальные признаки, служащие основой для их разграничения; предложен универсальный критерий для классификации игр и пари; даны конкретные научные и практические рекомендации по совершенствованию нормативной базы, регулирующей отношения, возникающие из организации игр и пари.
По результатам диссертационного исследования на защиту выносятся следующие основные положения:
1. Наличие правовых норм различной отраслевой принадлежности, регулирующих отношения в сфере организации игр и пари, ставит вопрос об их дифференциации.
Нормы об организации игр и пари, регулирующие отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в том числе и деятельность, связанную с извлечением организациями или индивидуальными предпринимателями доходов в виде выигрыша и (или) платы за проведение азартных игр и (или) пари, образуют институт гражданского права Российской Федерации.
2. Критерием разграничения игр и пари служит личное участие в них участников после заключения между ними или между ними и организатором соглашения об их проведении. Если участники принимают личное участие, т.е. игроки состязаются, выполняя набор обязательных операций в строгом соответствии с установленными правилами, то это игра. В - случае если действия участников ограничиваются лишь заключением соглашения, и они не принимают личного участия в состязании, то это пари.
3. Все игры и пари подразделяются * на алеаторные и неалеаторные. Критериями их деления на алеаторные и неалеаторные выступает «искусственный риск», т.е. создаваемый непосредственно волей самих участников игорных правоотношений и их «экономическая основа», которая строится на модели объединения денежных взносов нескольких лиц для выдачи из общего фонда приза победителю.
4. В Гражданский кодекс РФ необходимо включить термины «алеаторная игра» и «алеаторное пари», поскольку использование общих понятий «игра» и «пари» в рамках гражданского права является «абстрактным».
5. Алеаторная игра представляет собой совокупность рисковых (создаваемых непосредственно волей самих участников) действий, направленных на получение выигрыша за счет объединения денежных взносов игроков.
Алеаторное пари — это основанное на риске (создаваемом непосредственно волей самих спорящих) соглашение, на основе которого один из участников утверждает о наличии (в прошлом или будущем) определенного обстоятельства, а другой отрицает это, при этом выигрыш, образованный за счет объединения денежных взносов спорящих, получает тот из них, чей прогноз оказывается верным.
6. Выигрышный лотерейный билет отвечает всем необходимым признакам ценной бумаги: имеет установленную эмитентом форму документа; законодательно обозначенный перечень обязательных реквизитов; обеспечивает владельцу реализацию заключенного в билете права на получение денежного или вещевого выигрыша. В этой связи предлагается распространить на выигрышный лотерейный билет положения главы 7 ГК РФ, добавив указанный документ в перечень отдельных видов ценных бумаг, предусмотренных ст. 143 ГК РФ.
7. П.2 ст. 6 ФЗ Российской Федерации «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» в отличие от п.1 ст. 1063 ГК исключает из состава организаторов игр и пари публично-правовые образования. Возникшее противоречие следует устранить путем приведения названного закона в соответствии с ГК РФ.
8. Юридическое лицо не может быть участником лотерей, тотализаторов и других, основанных на риске игр, так как это противоречит его социально-правовой^ природе, в связи с этим, предлагается внести изменения в п.1 ст. 1063 ГК РФ,' изложив его в следующей редакции: «1. Отношения между организаторами лотерей, тотализаторов (взаимных пари) и других, основанных на риске игр - Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципальными^ образованиями, лицами, а для лотерей - юридическими лицами, получившими от уполномоченного государственного или муниципального1 органа право на проведение таких игр в порядке, установленном законом, и участниками игр (физическими лицами) основаны на договоре».
Теоретическая значимость диссертационной работы определяется тем, что сформулированные в ней положения и выводы вносят вклад в теоретико-правовые основы обязательств, возникающих в связи с организацией игр и пари, а также участием в них.
Практическая значимость диссертационной работы заключается в том, что положения и выводы, полученные в ходе диссертационного исследования, могут служить основой для совершенствования российского законодательства в сфере гражданско-правового регулирования общественных отношений, возникающих в связи с организацией игр и пари, а также способствовать оптимизации правоприменительной практики по делам, вытекающим из данной группы отношений.
Выводы диссертационного исследования могут быть полезны в практической деятельности субъектам игорного бизнеса, при разработке учебно-методических материалов, чтении лекций и проведении практических занятий по гражданскому праву.
Апробация результатов исследования. Диссертация обсуждена и одобрена на заседании кафедры гражданского права и процесса Белгородского государственного университета. Концептуальные теоретические и практические положения настоящего диссертационного исследования нашли свое отражение в опубликованных работах автора, материалах научно-практических конференций, а также использовались в учебном процессе при чтении курса гражданского права на юридическом факультете Белгородского государственного университета.
Структура, объем и содержание работы определены целями и задачами исследования. Работа состоит из введения, трех глав, содержащих шесть параграфов, заключения и списка используемых источников и литературы.
12
ВЫВОД ДИССЕРТАЦИИ по специальности "Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право", Коваленко, Ольга Викторовна, Белгород
Заключение . Результаты проведенного; исследования', института организации! игр и пари позволяют нам подвести итоги и сделать следующие выводы. Идея правового регулирования общественных отношений, возникающих из организации игр и пари,, прошла;сложный» путь становления и развития в российскою юридической науке. Так, еще' классическое римское право рассматривало игры и пари в качестве объекта правового регулирования. В Древнем Риме признавались только тс игры, которые проводились для оживления деятельности; предпринятой с целью препровождения времени, все остальные же считалисышчгожными и были наказуемы.
Позиция отечественного законодателя к этому правовому явлению отличалась крайней противоречивостью и непоследовательностью;. Изначально на Руси закон вообще не регулировал данные отношения, в связи с чем в таких фундаментальных источниках древнерусского права, как. Псковская и Новгородская Судные грамоты, Русская Правда, отсутствовали нормы, регулирующие организацию игр и пари. Далее, в русских нормативных? актах игры в зернь (кости), тавлеи (шашки) и в карты стали рассматриваться как сопутствующий элемент различных общественных, пороков. Невозможность полного запрета и заинтересованность государства в увеличении местных бюджетов, привели к тому, что российский законодатель пошел по пути разделения, игр и пари на дозволенные и недозволенные. За запрещенную азартную игру в общественных местах штрафовали, а деньги, на которые шла игра, конфисковывались. ,
Основной для дореволюционного гражданского законодательства? правовой источник - том X Свода законов Российской империи — исключал судебную; защиту требований, вытекающих из игр и пари. В нем также было предусмотрено, .что долг, который произошел по игре и пари, даже облекаемый-в форму долгового акта, не подлежал ни взысканию, ни зачету.
140
После октября 1917 г. игры и пари были объявлены вне закона, в.связи с чем. игорные: дома были: закрыты, игральные принадлежности; конфискованы, а деньги переданы/ в распоряжение местных Советов:. В последующем; руководствуясь фискальными; интересами, советская власть разрешила открытие игорных заведений с денежными; ставками в неазартные игры.
Гражданско-правовое регулирование советской; игорной; деятельности осуществлялось подзаконными нормативными; актами и было проникнуто публично-правовыми началами.
В начале 90-х годов. XX столетия в России появился новый: вид предпринимательской деятельности^ связанный с извлечением прибыли от эксплуатации; игровых автоматов и проведения: различных лотерей.
Существующие в то время; законодательные запреты на организацию игр и пари не смогли: противостоять открытию казино и других игорных заведений:
Возникла потребность» создания нового гражданского законодательства;' отражающего реалии рыночной экономики.
Решающим шагох\1. в становлении института организации игр и пари в российском гражданском праве стало введение в действие с 1 марта, 1996 года части* второй Гражданского кодекса России, который устанавливает не только общие положения; об организации игр и пари (ст. 1062), но содержит и специальную норму, регулирующую проведение лотерей и иных игр государством; и муниципальным образованием, или по их разрешению (ст.
1063). Оперируя терминами,«игра» и «пари» в ГК РФ, российский законодатель так и не раскрывает их, содержания, очевидно, полагая, что эти понятия являются общеизвестными и не нуждаются в специальном определении: Между тем их нужно различать не только потому, что каждая правовая категория, отраженная в соответствующем понятии, обладает определенным, присущим только ей содержанием, но и потому, что они имеют различное юридическое значение. Попытка усовершенствования правового регулирования организации игр и пари посредством положений ГК РФ и Федерального закона РФ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в. некоторые законодательные акты Российской Федерации» не внесла ясности в указанную проблему на законодательном уровне. И как следствие этого, в настоящее время у российских цивилистов также отсутствуют единые критерии для разграничения исследуемых понятий и их классификации.
На наш взгляд, в качестве специфического признака, позволяющего дифференцировать указанные понятия, может стать характер действий участников после заключения между участниками или между ними и организатором договора об организации игр и пари. Так, если участник совершает набор обязательных операции, в строгом соответствии с правилами, мы имеем дело с игрой, а если же действия участников ограничиваются только лишь заключением соглашения, то налицо пари.
Положив в основу классификации игр и пари присущие именно этой группе алеаторных правоотношений специфические критерии, такие, как «искусственный» риск, создаваемый непосредственно волей самих участников игорных правоотношений, и объединение взносов для их последующего неравномерного распределения, можно выделить алеаторные и неалеаторные игры и пари. Считаем, что такая классификация игр и пари позволит охватить все возможные их модификации.
По смыслу Федерального закона Российской Федерации «О лотереях», выигрышный лотерейный билет отвечает всем необходимым признакам ценной бумаги: имеет установленную эмитентом форму документа; законодательно обозначенный перечень обязательных реквизитов; обеспечивает владельцу реализацию заключенного в билете права на получение денежного или вещевого выигрыша. В этой связи считаем целесообразным добавить указанный документ в перечень отдельных видов ценных бумаг, предусмотренных ст. 143 ГК РФ.
По своей юридической природе лотерейный договор является реальным, возмездным, односторонне-обязывающим. Кредитором в данном договоре выступает участник лотереи, а должником ее организатор. Организатор лотереи проводит лотерею непосредственно или через оператора лотереи посредством заключения с ним договора (контракта) и несет ответственность перед участниками лотереи за исполнение своих обязательств по договору (контракту).
В современных условиях, когда формирование и эффективное функционирование финансово-инвестиционного рынка признаются одним из приоритетных направлений отечественных рыночных реформ, расчетный форвардный контракт занял особое место в системе правовых средств развития российской экономики. К сожалению, в последние годы он так и не стал предметом самостоятельного научного анализа. Расчетные форвардные договоры как будто «выпали» из сферы внимания законодателей. Надо отметить, что до сих пор как среди судей, так и среди ряда ученых-юристов существует неоднозначное отношение к данным договорам. Одни ученые видят в расчетных форвардных контрактах самостоятельный тип гражданско-правовых договоров, другие рассматривают их как разновидность пари. Судебно-арбитражная практика трактует подобные договоры в качестве разновидности игровых сделок, предоставляя судебную защиту лишь при условии, что хотя бы одна сторона сделки - юридическое лицо, имеющее лицензию или на осуществление банковских операций, или на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, или на заключение сделок на бирже.
В заключение хотелось бы отметить, что исследование проблем организации игр и пари необходимо рассматривать лишь как первый шаг в совершенствовании правовых основ игорной индустрии, за которым должны последовать продуктивные и конкретные меры, направленные на развитие этого сегмента российского предпринимательского рынка.
БИБЛИОГРАФИЯ ДИССЕРТАЦИИ «Игры и пари в гражданском законодательстве Российской Федерации»
1. Конституция РФ от 12 декабря 1993 г. // Российская газета. 2008. - 31 декабря.
2. Гражданский кодекс РФ (часть первая) от 20 октября 1994 г. (в ред. от 17.07.2009 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. -№32.-Ст.3301.
3. Гражданский кодекс РФ (часть вторая) от 26 января 1996 г. (в ред. от 17.07.2009 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. -№5. - Ст.410.
4. Налоговый кодекс РФ (часть первая) от 16 июля 1998 г. (в ред. от 19.07.2009 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. 1998. -№31. - Ст.3824.
5. Налоговый кодекс РФ (часть вторая) от 5 августа 2000 г. (в ред. от 19.07.2009 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2000. -№32. - Ст.3340.
6. Федеральный закон РФ «О рекламе» от 13 марта 2006 г. (в ред. от 27.09.2009 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2006. -№12. - Ст. 1232.
7. Федеральный закон РФ «О лотереях» от 11 ноября 2003 г. (в ред. от 23.07.2008 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2003. -№46. - Ст.4434.
8. Федеральный закон РФ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» от 7 августа 2001 г. (в ред. от 17.07.2009 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2001. - №33. - Ст.3418.
9. Федеральный закон РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 8 августа 2001 г. (в ред. от 30.12.2008 г., с изм. от 18.07.2009 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2001. - №33. -Ст.3430.
10. Постановление Правительства РФ №441 «Об утверждении Правил совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр» от 10 июля 2007 г. // Собрание законодательства Российской Федерации. 2007. - №29. - Ст.3716.
11. Постановление Правительства РФ №376 «Об утверждении Положения о создании и ликвидации игорных зон» от 18 июня 2007 г. // Собрание законодательства Российской Федерации. 2007. - №26. - Ст.3181.
12. Постановление Правительства РФ № 45 «Об организации лицензирования отдельных видов деятельности» от 26 января 2006 г. // Собрание законодательства Российской Федерации. 2006. - №6. - Ст.700.
13. Приказ Минфина РФ №45н «О Порядке предоставления и содержания отчетности органами управления игорных зон» от 25 мая 2007 г. // Российская газета. 2007. - 30 июня.
14. Приказ Минфина РФ №29н «Об утверждении Порядка расчета стоимости чистых активов организаторов азартных игр» от 25 мая 2007 г. // Российская газета. 2007. - 26 мая.
15. Письмо Минфина РФ №05-03-08/19 «Об определении требований, предъявляемых к лотерейному оборудованию» от 7 апреля 2008 г. // Российская газета. 2008. - 26 апреля.
16. Письмо ФНС РФ №02-7-11/477@ «О порядке применения главы 29 Налогового кодекса 4 Российской Федерации и Федерального закона от 29.12.2006 №244 ФЗ» от 18 декабря 2007 г. // Документ опубликован не был. СПС Консультант Плюс: Законодательство.
17. Письмо ФНС РФ №ШТ6-07/385@ «По вопросу применениям Федерального закона от 29.12.2006 №244- ФЗ» от 10 мая 2007 г. // Документ опубликован не был. СПС Консультант Плюс: Законодательство.
18. Письмо ФНС РФ №02-7-11/80@ «О применении отдельных положений главы 29 Налогового кодекса Российской .Федерации» от 10 мая 2006 г. // Документ опубликован не был. СПС Консультант Плюс: Законодательство.
19. Письмо ФАС РФ №АК/19277 «О рекламе азартных игр и игорных заведений» от 26 декабря 2005 г. // Документ опубликован не был. СПС Консультант Плюс: Законодательство.
20. Материалы судебной практики
21. Постановление Президиума ВАС РФ №5347/98 от 8 июня 1999 г. // Вестник ВАС РФ. 1999. - №9. - С. 40-41.
22. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ №2/1 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» от 28 февраля 1995 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1995. - №5.
23. Постановление ФАС Московского округа по делу №КА-А40/4801-09 от 4 июня 2009 г. // СПС Консультант Плюс: Судебная практика.
24. Постановление ФАС Дальневосточного округа по делу №Ф03-А24/06-2/3010 от 20 сентября 2006 г. // СПС Консультант Плюс: Судебная практика.
25. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа №Ф04-3011/2006 (22851-А45-29) по делу №А45-370/06-52/30 от 29 июня 2006 г. // СПС Консультант Плюс: Судебная практика.
26. Постановление ФАС Московского округа по делу №КА-А40/9225-05 от 26 сентября 2005 г. // СПС Консультант Плюс: Судебная практика.
27. Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа по делу №А14-983/99-С1 от 30 сентября 1999 г. // СПС Консультант Плюс: Судебная практика.
28. Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа №КГ-А40/2424-99 от 10 августа 1999 г. // СПС КонсультантПлюс: Судебная практика.
29. Решение Арбитражного суда Курской области по делу №А35-6060/2009 от 15 сентября 2009 г. // СПС Консультант Плюс: Судебная практика.
30. Монографии, учебные издания
31. Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. Научное исследование. 2-е изд. М., 1994. - С. 173 - 188.
32. Альгин А.П. Риск и его роль в общественной жизни. М.,1989. - С.26.
33. Артикул воинский. // Российское законодательство X XX вв.: в 9 т. -М., 1986.-Т. 4.-С.327.
34. Барон Ю. Система римского гражданского права. Книга IV. Обязательственное право. СПб., 1910. - С.31.
35. Белых B.C., Виниченко С.И. Биржевое право. М.,2001-. - С.145.
36. Бельчиков Я.М., Бирштейн М.М. Деловые игры. Рига, 1989. - 304 с.
37. Бобровский П.О. Военное право в России при Петре Великом. Часть вторая. Артикул воинский. Вып. 2. СПб., 1886. - С. 15-16.
38. Богоявленский С.К. Научное наследие о Москве XVII века. М., 1980. -С. 154-155.
39. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. М., 1998. - С. 10.
40. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая. Договоры о передаче имущества. М., 2000. - С. 6.
41. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Договоры о банковском вкладе, банковском счете; банковские расчеты. Конкурс, договоры об играх и пари. Книга 5. В 2-х томах. М., 2006. - Т.2. - С. 203 - 204.
42. Бытко Ю.И., Бытко С.Ю. Сборник нормативных актов по уголовному праву России X XX веков. - Саратов, 2006. - С. 453.
43. Виндшейд Б. Об обязательствах по римскому праву. СПб., 1875. - С. 411 -414.
44. Всеволодский-Геригросс В.Н. Игры народов СССР. М.,1933. - С. 21.
45. Гамбаров Ю.С. Гражданское право. Общая часть. М., 2003. - С. 775.
46. Головин С.Ю. Словарь практического психолога. М., 1998. - С 678.
47. Гольмстен А.Х. Очерки по русскому торговому праву. Выпуск 1. -СПб., 1895.-С. 184.
48. Гражданское право: Учебник. Ч. 2. Обязательственное право / Под ред. В.В. Залесского. М., 1998. - С. 603.
49. Гражданское право: Учебник. Ч. 2 / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. М., 2002. - С. 505.
50. Гражданское право: Учебник. / Отв. ред. В.П. Мозолин. М., 2004. -С. 625.
51. Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Т. 2.-М., 2003. С. 822.
52. Гражданское право: Учебник. / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. М., 2001. - Т.2. - С. 712.
53. Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 2. М., 1997. - С. 690.64. 3.29. Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 2. Полутом II. -М.,2000. С. 346 - 347.
54. Гражданское Уложение Цюрихского Кантона. Издание Редакционной комиссии по составлению Гражданского уложения. СПб., 1887. - С.299.
55. Гражданское Уложение. Проект Высочайше учрежденной Редакционной Комиссии по составлению Гражданского Уложения (с объяснениями извлеченными из трудов редакционной комиссии) / Под ред. И.М. Тютрюмова. СПб., 1910. - Т.2. - С.1166.
56. Гуляев A.M. Русское гражданское право. СПб.,1912. - С.302.
57. Дернбург Г. Пандекты. Т. III. Обязательственное право. М., 1900. -С. 341.
58. Дигесты Юстиниана / Отв. ред. JI.JI. Кофанов. Т. II. М., 2002. - С.586.
59. Жданович Т.Г., Шевченко O.A. Комментарий к Федеральному закону от И ноября 2003 года №138-Ф3 «О лотереях» // Подготовлен для системы КонсультантПпюс, 2007.
60. Иванова Е. Расчетный форвардный контракт как срочная сделка. -М.,2005. С.28.
61. Игорный бизнес: Перевод с англ. и фр. / Ред. сост. A.B. Пурник. М., 1994.-С. 16.
62. Иоффе О.С., Толстой Ю.К. Новый ГК РСФСР. Л., 1965. - С. 393.
63. Кант И. Трактаты и письма. М.,1980. - С. 987.
64. Карты // Парижский словарь московитов 1586 г. Рига, 1948. - С. 107.
65. Кемеров В.Е. Современная ситуация в России. М., 2002. - С.34.
66. Клепицкий И.А. Система хозяйственных преступлений. М.,2005. -С.322.
67. Ковтун И.В. Игорный бизнес в России: законодательное регулирование. СПб., 2005. - С.32.
68. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. М., 2003. - С. 783-784.
69. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой: (Постатейный) / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 1997. - С. 650.
70. Комский Д.М. Электронные автоматы и игры / Д.М. Комский, Б.М. Игошев. М.,1981. - С. 4.
71. Костомаров Н.И. Очерк домашней жизни и нравов великорусского народа в XVI-XVII столетиях. СПб., 1860. - С. 144.
72. Лесной Д.С., Натансон Л.Г. Блэкджек. М., 2001. - С. 3.
73. Лесной Д.С., Натансон Л.Г. Покер. М.,2001. - С.135.
74. Лохвицкий A.B. Курс русского уголовного права. СПб., 1871. - С.44.
75. Лэндреэнт Г.Л. Игровая терапия: искусство отношений. М.,1994. -С.368.
76. Мейер Д.И. Русское гражданское право. В 2-х ч. 4.2. (По исправленному и дополненному 8-му изд. 1902 г.). М., 1997. - С. 253.
77. Морандьер де ла Л. Жюллио. Гражданское право Франции / Пер. с франц. М., 1961. - Т. 3. - С. 331.
78. Морозов И.А., Слепцова И.С. Забавы вокруг печки (Русские народные традиции в играх). М., 1994. - 96 с.
79. Наказная память Якутского воеводы Петра Головина таможенному целовальнику Ивану Селетницыну. 1645 г. СПб., 1848. - Т.З. - С.З.
80. Ойгензихт В.А. Воля и волеизъявления. Душанбе, 1983. - С.136-144.
81. Памятники римскому праву. Законы XII таблиц. Институции Гая. Дигесты Юстиниана. М.,1997. - С. 343.
82. Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Ч.З. Договоры и обязательства. СПб., 1890. - С. 566.
83. Попов Г.С. О играх: забавы, расчеты и корысти. Исторические изыскания и современные соображения. СПб., 1858. - С. 18.
84. Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 2001 2002 гг. / Сост. М.Г. Розенберг. - М., 2004. - С. 66.
85. Рожэ Кайуа Игры и люди. Статьи и эссе по социологии культуры. -М., 2007. -С.112-123.
86. Российская империя. Полное собрание законов Российской Империи с 1649 года. СПб.,1830. - Т.9. - С. 20
87. Российское законодательство X XX вв.: в 9 т. - М., 1987. - Т. 5. -С.357.
88. Сойфер Т.В. Проведение игр и пари // Гражданское право. Учебник. Часть II. Обязательственное право / Под ред. В.В. Залесского. М., 1998. - С. 603.
89. Советское гражданское право / Под ред. O.A. Красавчикова. -М.,1985. Т.1. - С.186.
90. Таможенные книги Московского государства в XVII веке Северный речной путь: Устюг Великий, Сольвычегодск, Тотьма в 1633-36, 1650-56, 167580 гг. М.,1950-51. Т. 1-3. - С.435.
91. Тарасов С.М. Игры для всех: азартные и неазартные. М.,1991. - С.
92. Тютрюмов И.М. Законы гражданские с разъяснениями Правительствующего Сената и комментариями русских юристов. 2-е изд. -СПб., 1908.-С.903.
93. Устав морской. Кн. 4. Гл. 1. Российское законодательство X XX вв.: в 9 т. -М., 1986.-Т. 4. - С.367.
94. ХейзингаИ. Homo ludens. В тени завтрашнего дня. М., 1992. - С. 17.
95. Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. Киев, 1886.-С. 179.
96. Шевцов В.В. Карточная игра в общественном быту России (конец XVI начало XIX вв.) // Материалы научных конференций студентов и аспирантов исторического факультета ТГУ. 1998-2001 гг. - Томск, 2003. - С.94.
97. Шевченко Г.Н. Правовое регулирование ценных бумаг: Учебное пособие. М., 2003. - С. 6.
98. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М.,1995.1. С.ЗЗЗ.
99. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М., 1994. - С. 239.
100. Эрделевский A.M. Новое в законодательстве об играх и пари // Материал подготовлен для СПС Консультант Плюс, 2007.1. Научные статьи
101. Амбарцумян С.Р. К вопросу о правовой квалификации расчетных форвардных контрактов // Юрист. 2007. -№10. - С.42.
102. Белов В.А. Игра и пари как институты гражданского права // Законодательство. 1999. - №9. - С. 16.
103. Брагинский М.И. Правовое регулирование игр и пари // Хозяйство и право. 2004. - №12.-- С. 14.
104. Братусь С.Н. Спорные вопросы юридической ответственности // Советское государство и право. 1973. - №4. - С.34.
105. Володина В. Как выиграть в лотерею и другие азартные игры // Зодиак. 2009. - 6 марта.
106. Гаджиев Г., Иванов В. Квазиалеаторные договоры (проблема доктрины, судебной защиты и правового регулирования) // Хозяйство и право.2003. №5. - С.97.
107. Головян А.Ю. Проблемы правового регулирования налогообложения игорного бизнеса// Финансовое право. 2005. - №2. - С.40-43.
108. Губин Е.П., Шерстобитов А.Е. Расчетный форвардный контракт: теория и практика// Законодательство. 1998. - №10. - С. 14.
109. Дерюга Н. Пределы правового регулирования азартных игр // Российская юстиция. 1998. - №6. - С.52.
110. Замотаева Е.К. К вопросу о юридическом лице как субъекте публичного права // Конституционное и муниципальное право. 2007. - №15. -С.18.
111. Зотов В.Р. История карточной игры. // Новь. 1886. - №13. - С.13.
112. Ершов В. Отношения регулируемые гражданским правом. // Российская юстиция. 1996. - №1. - С.26.
113. Иванов О. Московские игроки или история одного из самых больших карточных проигрышей Пушкинских времен // Московский журнал. 1993. -№6.-С. 17.
114. Иванова Е. Страх и риск форвардного контракта // Бизнес-адвокат.2004. №21. - С.21.
115. Корзухина Г.Ф. Из истории игр на Руси // Советская археология. -1963.-№4. С. 101.
116. Крашенинников Е.А. О легальных определениях ценных бумаг // Правоведение. 1992. - № 4. - С. 37.128. проведение публичного конкурса // Право и экономика. 2003. -№10.-С.5.
117. Лебедев В.А. Понятие и признаки игры // Спорт: экономика, право, управление. 2007. - №1. - С. 33.
118. Малис Ы.И. Налогообложение игорного бизнеса // Финансы. 2004; -№8. - с.38-42. : • - • ;
119. Павлодский Е.А. Расчетный форвардный контракт подлежит судебной защите // Журнал российского права. 2008:;- №1. - С.37.
120. Спектор Е.И. Проблемы реализации закона, о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр: Да здравствует подполье? // Адвокат. 2007. - №2. - С. 64.
121. Стрельникова Г.И. Правовое регулирование организаций № проведения лотерей // Правоведение. 1987. - №6. - С.57.
122. Суханов Е.А5. О судебной защите форвардных контрактов. О статье. Е.П: Губина и А.Е. Шерстобитова «Расчетный форвардный контракт: теория и практика» // Законодательство. 1998. - № 11. - С. 13-14. ;
123. Шеленков^ С.Н; Лотерея и азартные игры: в чем отличие? // Российская юстиция. 2007. - №1. - С.66.1381 Щербаков' Н.Б. Основные подходы к определению юридической природы алеаторных сделок // Вестник гражданского права. 2006. - №1. - С.74.
124. Диссертации и авторефераты139; Багно Ю.В; Гражданско-правовое регулирование отношений, возникающих из игр и пари: Дис. канд. юрид. наук. Пермь, 2004. - С. 29.
125. Белов В.А. Ценные бумаги как объекты гражданских прав: вопросы теории: Автореферат дисс. канд. юрид. наук. М., 1996. - С. 12.
126. Берекет В.М. Административно-правовое регулирование игорного бизнеса: Дисс. канд. юрид. наук. М., 1996. - С. 16.
127. Запорощенко В. А. Особенности правового регулирования алеаторных сделок в Российской Федерации: Дисс. канд. юрид. наук. -Екатеринбург, 2006. С. 29.
128. Мананкова Р.П. Правоотношения общей долевой собственности граждан по советскому законодательству: Автореферат дисс. канд. юрид. наук. Томск, 1970. - С. 12.
129. Матин A.B. Гражданско-правовое регулирование игр и пари: Дисс. канд. юрид. наук. М., 2006. - С. 107.
130. Миронов И.В. Проблемы алеаторных правоотношений в российском праве: Дисс. канд. юрид. наук. М., 1998. - С. 136.
131. Неруш М.Ю. Игры и пари (гражданско-правовой и криминалистический аспекты): Дис. канд. юрид. наук. М., 2003. - С. 9.
132. Тимофеева Л.П. Компьютерные игры как фактор приобретения символического опыта: Дисс . канд. философских наук. Тамбов, 2004. - 164 с.
133. Трофименко A.B. Право собственности на ценные бумаги: Дис. . канд. юрид. наук. М., 1997. - С. 63 - 91.