Институт исключительной юрисдикции по спорам о недвижимом имуществе в международном частном праветекст автореферата и тема диссертации по праву и юриспруденции 12.00.03 ВАК РФ

АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ

по праву и юриспруденции на тему «Институт исключительной юрисдикции по спорам о недвижимом имуществе в международном частном праве»

Направахрукописи

СУХОМЛИНОВА МАРИНА ПЕТРОВНА

Институт исключительной юрисдикции по спорам о недвижимом имуществе в международном частном праве

Специальность 12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

АВТОРЕФЕРАТ диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук

Москва-2004

Работа выполнена в Российской академии государственной службы при Президенте Российской Федерации на кафедре правового обеспечения рыночной экономики.

Научный руководитель: доктор юридических наук, профессор

Нешатаева Татьяна Николаевна

Официальные оппоненты: доктор юридических наук, профессор

Дмитриева Галина Кирилловна

кандидат юридических наук Седова Жанна Игоревна

Ведущая организация: Красноярский государственный университет

Защита диссертации состоится 30 июня 2004 года в_на заседании

Диссертационного совета Д 502.006.15 в Российской академии государственной службы при Президенте Российской Федерации по адресу: 117606, Москва, пр-т. Вернадского, д. 84,1 учебный корпус, аудитория 2281.

С диссертацией можно ознакомиться в читальном зале библиотеки Российской академии государственной службы при Президенте Российской Федерации. Автореферат разослан_мая 2004 года.

Ученый секретарь Диссертационного Совета

В.В. Зайцев

I. Общая характеристика диссертационной работы

Актуальность темы исследования

Последние годы характеризуются усилением интеграционных процессов между государствами, интенсивностью и многогранностью международных торгово-экономических связей. В связи с этим, возрастает заинтересованность в повышении уровня эффективности правового регулирования отношений такого рода посредством заключения международных договоров, регулирующих частноправовые трансграничные связи.

Нормы международных соглашений отражают наиболее прогрессивные тенденции национального правоприменения, что соответствует традиции уважения государствами суверенного равенства и своеобразия друг друга. Кроме того, международные соглашения способствуют предоставлению эффективной судебной защиты частным лицам на территориях иностранных государств. Такие международные договоры призваны создавать единую систему средств, направленных на достижение нужного правового результата.

В данном контексте особое значение приобретает унификация и гармонизация норм международного гражданского процесса с целью создания правовой базы для взаимодействия правовых систем. Развитие межгосударственной интеграции в данной области в значительной мере определяется задачами максимальной адаптации национальных правовых и судебных систем к положениям Всеобщей декларации прав человека 1948г., Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах и Международного пакта о гражданских и

*>С НАЦИОНАЛЫ« ММ ПОТЕКА

политических правах 1966 г. Названные документы касаются и прав частных лиц на судебную форму разрешения частноправовых споров.

Одним из основных вопросов при возникновении конфликтной ситуации, касающейся граждан из более чем одного государства, является выбор юрисдикционного органа для ее разрешения. Выбор такого органа производится на основе правил о международной юрисдикции. Нормы о международной юрисдикции, предопределяющие весь последующий трансграничный процесс, приобретают в данном контексте особое значение, поскольку всегда являются компромиссом между частным и публичным интересом - интересом частного лица и интересом организации публичного судопроизводства. Особым случаем являются нормы об исключительной юрисдикции трансграничных споров, затрагивающих недвижимое имущество.

Разделение вещей на движимое и недвижимое имущество в связи с их физическими свойствами, повлекло создание различных национальных правовых режимов регулирования оборота этих групп объектов. Особенностью правового регулирования недвижимого имущества является его связь с территорией определенного государства, что в наибольшей степени затрагивает публичный порядок этой страны.

Данное свойство явилось определяющим при установлении в национальных законодательствах процессуальных норм о международной юрисдикции трансграничных споров о правах на недвижимое имущество.

Государства, реализуя свое суверенное право об определении границ компетенции собственных судов, устанавливали процессуальные нормы о международной юрисдикции, исходя из понимания, свойственного их правовым системам. Данное обстоятельство затрудняло единообразное международное регулирование вопросов юрисдикции споров о правах на

недвижимое имущество и, следовательно, способствовало росту числа неисполненных иностранных судебных решений.

В связи с изложенным, в международном праве была признана необходимость проведения работы по унификации процессуальных норм о международной юрисдикции. Кроме того, такая унификация явилась следствием сближения материального права.

При создании норм международных соглашений, регулирующих юрисдикцию, в частности споров о недвижимом имуществе, учитываются основные подходы, выработанные в результате международного сотрудничества в данной области. Следует отметить, что наиболее эффективно проводилась унификация этих вопросов на региональном уровне. Так, основными международными соглашениями, регулирующими международную юрисдикцию в Европе являются Брюссельская конвенция об юрисдикции и приведении в исполнение судебных решений по гражданским и коммерческим спорам 1968 г. и Луганская конвенция об юрисдикции и приведении в исполнение судебных решений по гражданским и коммерческим спорам 1988 г.

Кроме того, целям единообразного регулирования международной юрисдикции служит единообразное судебное толкование норм международных соглашений по процессуальным вопросам. В связи с этим, суды государств - членов Европейского Союза, стремятся к применению норм о международной юрисдикции, основываясь на подходах, выработанных Судом Европейских Сообществ в Люксембурге. Таким образом, унификация процессуальных норм поддерживается судебной практикой.

В связи с изложенным, в данной работе исследуется процесс унификации норм о международной юрисдикции, а также освещаются

основные вопросы, возникающие в процессе применения судами норм о международной юрисдикции споров о недвижимом имуществе.

Правовая система Российской Федерации также восприняла новые тенденции регулирования юрисдикции споров о недвижимом имуществе. При несомненной заинтересованности России в повышении участия международном экономическом обороте, показательно появление в новых российских законах норм, способствующих сближению нашего законодательства с правовыми нормами международных договоров, регулирующих вопросы подсудности исков из международных коммерческих сделок. Это говорит, прежде всего, о том, что Россия движется в направлении создания эффективной правовой защиты иностранных инвесторов. Последнее позволяет надеяться на получение должной защиты для российских физических и юридических лиц, ведущих свои коммерческие дела в зарубежных государствах.

К категории новелл для российской правовой системы можно отнести и нормы об исключительной юрисдикции споров, затрагивающих недвижимое имущество, закрепленных в современных российских процессуальных актах. Так, Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации, принятый в 2002 году, содержит статью об исключительной юрисдикции российских судов по спорам, затрагивающим недвижимое имущество, в следующей редакции: к исключительной юрисдикции российских судов относятся споры, предметом которых является недвижимое имущество и права на него, если такое имущество находится на территории Российской Федерации.

В целом данная статья в достаточной мере корреспондирует с положениями статьи 16 Брюссельской конвенции по вопросам юрисдикции и принудительного исполнения судебных решений в

отношении гражданских и коммерческих споров - основного европейского соглашения, заложившего основы международного регулирования юрисдикции в отношении споров о недвижимом имуществе. Гражданский процессуальный кодекс РФ 2002 г. (ст. 403) также относит к исключительной юрисдикции российских судов дела о праве на недвижимое имущество, находящееся на территории Российской Федерации.

Кроме того, Российская Федерация является участницей некоторых региональных международных соглашений, решающих вопросы исключительной юрисдикции, заключенных на пространстве бывшего СССР. К таким договорам, регулирующим вопросы юрисдикции, в том числе и споров, касающихся недвижимого имущества относятся: Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (Киев, 1992 г.) и Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 1993 г.).

В настоящее время рассматривается вопрос о возможности распространения на территорию Российской Федерации правил Брюссельско-Луганских соглашений по вопросам юрисдикции и принудительного исполнения судебных решений в отношении гражданских и коммерческих споров.

Обозначенные тенденции сопровождаются необходимостью исследования опыта унификации норм об исключительной подсудности споров о недвижимом имуществе в европейских государствах и. их применения европейскими судами. Представляется, что необходимость учитывать выработанные в иностранных государствах подходы в

российской практике вызвана заинтересованностью в обеспечении эффективной защиты прав и интересов сторон частноправовых отношений.

Выбор автором в качестве научного исследования проблем исключительной юрисдикции споров о недвижимом имуществе обусловлен огромным количеством правоотношений, в которых фигурирует недвижимое имущество. Последнее обстоятельство свидетельствует о необходимости детального анализа норм о международной юрисдикции споров, вытекающих из таких правоотношений, а также особенностей их применения в судебной практике различных государств.

Состояние научной разработанности темы

Теоретические основы разрешения международных коммерческих споров разработаны в работах таких российских и зарубежных авторов как М.М. Богуславский, Л.Н. Галенская, Г.К. Дмитриева, И.И. Лукашук, Л.А. Лунц, Н.И. Марышева, Т.Н. Нешатаева, А.Г. Светланов, Т. М. Яблочков, X. Батиффоль, Р. Давид, К. Кесседжиан, X. Кох, Норт, Чешир, X. Шак, Шлоссер, М.г Вольф, Ж. Кропхоллер, Л. Раапе, П. Лагард, Э. Пату и др.

Однако следует признать, что о вопросах, касающихся исключительной юрисдикции споров с иностранным элементом, в том числе и по вопросам недвижимого имущества, в научной литературе Российской Федерации отсутствует комплексное исследование: о данной проблеме можно найти лишь упоминания, в большинстве случаев ограничивающиеся приведением процессуальных норм международных соглашений и национального законодательства. В большей степени зарубежные авторы, а именно германские и французские ученые, указывают на необходимость изучения проблематики исключительной

юрисдикции, в частности в случаях, когда речь идет о недвижимом имуществе, являющегося предметом частноправового спора. Вместе с тем, в научной литературе национальным, прежде всего материальным нормам, регулирующим правовое положение недвижимого имущества, уделяется достаточно много внимания в том числе и российскими учеными. В этой связи считаем своевременным и необходимым исследование международных норм процессуального характера, касающихся недвижимого имущества, задействованного в международном обороте.

Представленная работа является первой попыткой специального комплексного исследования, посвященного международной юрисдикции споров с участием недвижимого имущества.

Объектом исследования является международное регулирование исключительной юрисдикции споров о правах на недвижимое имущество и особенности применения данных норм в судебной практике различных государств.

Цели диссертационного исследования состоят в том, чтобы на основе анализа имеющегося материала, нормативно-правовых актов, судебной практики определить основные подходы к установлению норм об исключительной подсудности споров с иностранным элементом, затрагивающих недвижимое имущество, установить особенности применения данных норм в судах государств, определить тенденции развития исследуемого института.

Теоретическая, методологическая и эмпирическая основа диссертации

С целью достижения наибольшей объективности и обстоятельности исследования, при написании работы автором использовались следующие научные методы: формально-юридический, конкретно-исторический, сравнительно-правовой, системный.

В процессе работы использовались теоретические концепции, касающиеся как проблем международного гражданского процесса в общем, так и института международной подсудности в частности, прежде всего исключительной подсудности, затронутые в работах М.М. Богуславского, Л.Н. Галенской, Г.К. Дмитриевой, Лунца, Н.И. Марышевой, Т.Н. Нешатаевой, А.Г. Светланова, Т. М. Яблочкова с целью применения данных концепций к определению подсдности споров о правах на недвижимое имущество.

Кроме того, при написании работы использовались иностранные теоретические работы, затрагивающие исследуемые вопросы, а также практические комментарии таких зарубежных авторов как X. Батиффоль, Р. Давид, К. Кесседжиан, X. Кох, Норт, Чешир, X. Шак, Шлоссер, М. Вольф, Ж. Кропхоллер, Л. Раапе.

Автором также использованы рабочие материалы и исследования, посвященные международной подсудности споров о недвижимом имуществе, проводимые в рамках Гаагских конференций по международному частному праву, Европейского союза, Международного института унификации частного права, Российской ассоциации международного частного права.

Нормативную базу исследования составляют международно-правовые акты, регулирующие вопросы международной исключительной

подсудности, зарубежное процессуальное законодательство, посвященное данной проблеме, отечественные процессуальные норма, а также проекты международных договоров в данной сфере.

Эмпирическую основу диссертации составляют решения государственных и международных судебных органов.

Научная новизна исследования

Данная работа является первым в отечественной науке специальным исследованием, посвященным международной подсудности трансграничных споров в отношении недвижимого имущества.

Научная значимость диссертационного исследования

Научная значимость настоящей работы объясняется тем, что диссертация является первой попыткой научного анализа особенностей, связанных с установлением и применением норм международной юрисдикции споров с участием иностранного элемента, затрагивающих недвижимое имущество. Представленное исследование позволит обогатить уже имеющиеся в российской науке знания относительно международной правовой помощи, в частности об институте международной юрисдикции.

Положения, выносимые на защиту

1. Правила об исключительной юрисдикции споров о правах на недвижимое имущество устанавливались в национальных законодательствах исходя из необходимости обеспечения господства государства на собственной территории, что являлось составляющей принципа государственного суверенитета.

В настоящее время данное основание уже не носит основополагающего характера в связи с тем, что регулирование исключительной юрисдикции в отношении споров о недвижимом

имуществе осуществляется на основе применения принципа тесной связи спорного правоотношения с определенным правопорядком и, следовательно, территорией определенного государства.

2. Различия национальных законодательств в области определения международной юрисдикции споров в отношении недвижимого имущества привели к необходимости выработки единого подхода для регулирования данной области правоотношений в процессе унификации и гармонизации международного процессуального права на основании принципа тесной связи спора с правопорядком определенного государства. Вместе с тем, национальные нормы определяют компетенцию государственных судов в отношении трансграничных споров о правах на недвижимое имущество с учетом публичного порядка государства.

В связи с этим, автор различает международную исключительную юрисдикцию, закрепленную в международных соглашениях, и внутреннюю компетенцию судов государства по спорам о правах на недвижимое имущество с участием иностранного элемента.

3. Унифицированные правила о международной юрисдикции споров, затрагивающих недвижимое имущество, применяются в зависимости от характера правоотношения в следующих случаях:

1) Вещная природа правоотношения является определяющей для применения норм об исключительной юрисдикции.

2) Необходимость обеспечения защиты фактического владения, приобретенного на праве аренды (найма) также обуславливает отнесение споров, вытекающих из арендных правоотношений к исключительной юрисдикции судов государства месторасположения недвижимого имущества.

4. Формирование правил об исключительной юрисдикции споров в отношении недвижимого имущества осуществляется в двух формах:

Первой формой является принятие унифицированных международных актов, устанавливающих общие правила об исключительной юрисдикции в отношении споров о недвижимом имуществе.

Второй формой являются решения Суда Европейских Сообществ в Люксембурге и решения национальных судов, в которых определены критерии отнесения споров о недвижимом имуществе к исключительной юрисдикции путем выработки автономного определения исков о вещных правах, подлежащих рассмотрению исключительно в судах государств местонахождения объекта спора. К ним относятся иски: а) направленные на установление факта вещного права на недвижимое имущество, б) о восстановлении владения, в) об устранении препятствий в осуществлении вещных прав.

5. Решение вопроса о применении норм об исключительной юрисдикции зависит от квалификации юридических понятий. Данная квалификация носит предварительный характер и осуществляется судом на стадии установления собственной компетенции по международному спору. При этом, отсутствие единого подхода к квалификации юридических понятий, осуществляемой судами различных государств, осложняет единообразное применение норм об исключительной юрисдикции споров в отношении недвижимого имущества.

6. Российский подход к определению категории трансграничных споров в отношении недвижимого имущества отличается двойственностью: с одной стороны, правила об исключительной юрисдикции, регулирующие данную область, носят широкий характер за счет распространения судебной практикой на отдельные категории

споров, вытекающих их обязательственных правоотношений. С другой стороны, законодательно не закреплено правило о регулировании на основании данных норм споров, вытекающих из арендных правоотношений, что позволяет говорить о более узком по сравнению с европейским подходе к применению правил об исключительной юрисдикции споров о недвижимом имуществе. Такое противоречие может быть разрешено за счет сбалансированной и единообразной судебной практики.

Практическая значимость диссертационного исследования

Практическая значимость настоящего исследования объясняется возможностью использования представленного анализа с целью совершенствования; российского процессуального законодательства в области регулирования, юрисдикции международных споров с участием недвижимого имущества. Учет зарубежной практики необходим с целью прогнозирования эффективности разрешения международных споров, затрагивающих недвижимость.

Материалы диссертации могут быть использованы в специальных учебных целях, при преподавании курсов международного частного права и международного гражданского процесса, гражданского процессуального права зарубежных государств, а также при дальнейших исследованиях в области изучения международной подсудности.

Структура работы

Структура и содержание работы определяется целями и задачами диссертационного исследования, необходимостью последовательного изложения материала, а также освещения основных проблемных вопросов, касающихся рассматриваемой темы. Работа состоит из введения, двух

глав, заключения, списка использованной литературы, нормативно-правовых актов и иных источников.

II. Основное содержание работы

Во введении обосновывается актуальность избранной темы, определяются цели и задачи исследования, раскрываются научная новизна и основные положения, выносимые на защиту, указываются теоретическая и практическая значимость работы.

В первой главе, озаглавленной «Международно-правовое регулирование исключительной юрисдикции споров о недвижимом имуществе» исследуется природа института исключительной юрисдикции, его значение для разрешения трансграничных гражданско-правовых споров, а также анализируются основные международные соглашения по процессуальным вопросам, содержащие правила об исключительной юрисдикции в отношении споров о недвижимом имуществе.

В первом параграфе, названном "Возникновение и развитие правил об исключительной юрисдикции в отношении недвижимого имущества в международном праве. Материально-правовые предпосылки возникновения процессуальных правил об исключительной юрисдикции споров о недвижимом имуществе»

анализируется развитие материально-правового регулирования статуса недвижимого имущества в законодательствах различных государств. Данный анализ обосновывает утверждение, что развитие национального материально-правового регулирования оборота недвижимого имущества повлияло на формирование внутренних процессуальных правил об исключительной юрисдикции споров о недвижимом имуществе.

Выбор международной юрисдикции применительно к спорам в отношении .недвижимого имущества, является гарантией процессуальных прав одной из сторон, одновременно отражая публичный интерес государства в обеспечении защиты этих прав, обусловленный тесной связью предмета спора с территорией этого государства.

Далее в данном параграфе проведен анализ развития национального регулирования споров о недвижимом имуществе с участием иностранного элемента. Определяющим фактором при формировании правил об исключительной юрисдикции в отношении споров с участием иностранного элемента в национальных системах являлись физические свойства объекта спора. Такие правила устанавливались исходя из основного свойства объекта регулирования — связи с территорией определенного государства и, следовательно, с учетом публичного интереса государства.

Автором отмечается, что рассмотрение споров, предметом которых являются права на недвижимое имущество, обеспечивает близость места рассмотрения спора и известность применимого права для судей, учет особенностей различных систем регистрации прав на недвижимое имущество в государствах, близость к предмету и доказательствам, имеющим решающее значение для спора и близость к месту исполнения судебного решения.

Реализуя свое суверенное право определять границы компетенции собственных судов, государства устанавливали нормы об исключительной юрисдикции по спорам о недвижимом имуществе основываясь на выработанных национальными системами подходах. В связи с этим такие правила на разных территориях значительно различались.

Исходя из данных причин, обосновывается необходимость достижения единообразия регулирования в данной сфере путем заключения многосторонних соглашений по процессуальным вопросам. Ситуация, при которой правила об определении юрисдикции международных частноправовых споров базировались на принципе соблюдения территориального верховенства государства, не могла привести к достижению единообразного международного регулирования в области определения юрисдикции. В связи с этим, при создании международных соглашений, в основу определения международной юрисдикции в отношении споров о недвижимом имуществе был положен принцип тесной связи правоотношения с определенным правопорядком, который в настоящее время является наиболее эффективным для достижения целей международной унификации процессуальных норм. Таким образом, можно говорить об отступлении от жесткого правила защиты суверенитета государства при определении места рассмотрения международного частноправового спора с участием недвижимого имущества в пользу применения принципа тесной связи спора с определенным правопорядком.

В данном параграфе автором также производится теоретический анализ юрисдикции как института международного гражданского процесса, в результате которого выводится следующее понятие: международная юрисдикция считается исключительной, если она автоматически лишают законной силы любой договорной выбор юрисдикции и не допускают возможность какого-либо выбора суда, компетентного рассматривать международный спор частного характера.

Во втором параграфе, озаглавленном "Унифицированные международные соглашения, регулирующие юрисдикцию в

отношении споров о недвижимом имуществе» производится исследование предпосылок унификации норм о международной юрисдикции и анализ действующих европейских соглашений, а также договоров, обязательных для Российской Федерации, содержащих нормы об исключительной юрисдикции международных частноправовых споров о правах на недвижимое имущество.

В качестве предпосылок унификации процессуальных норм об исключительной юрисдикции указываются: 1) различия между нормами об исключительной юрисдикции в отношении споров о недвижимом имуществе в национальных законодательствах и в связи с этим отсутствие единообразного регулирования, что не отвечает потребностям современного экономического оборота; 2) общая тенденция к правовому сотрудничеству государств, в результате которого непризнание ранее возможности вмешательства в область определения юрисдикции со стороны иностранных государств сменилось в настоящее время необходимостью создания унифицированной правовой базы для разрешения вопросов распределения юрисдикции между государствами по коммерческим спорам в том числе и для уменьшения количества неисполняемых за границей решений; 3) унификация в сфере материального и коллизионного права, которая эффективна только при параллельном сближении процессуальных норм национальных законодательств.

В данном параграфе анализируются нормы, регулирующие юрисдикцию споров о правах на недвижимое имущество, содержащиеся в основополагающих европейских соглашениях, регулирующих процессуальные вопросы - Конвенции об юрисдикции и приведении в исполнение судебных решений по гражданским и коммерческим спорам,

заключенной в Брюсселе 1968 г. и Луганской конвенции об юрисдикции и приведении в исполнение судебных решений по гражданским и коммерческим спорам, заключенной в Брюсселе 1988 г. Также указывается на механизм толкования Брюссельской конвенции в соответствии с Люксембургским Протоколом о толковании от 3 июня 1971 г., в котором была установлена высшая компетенция Суда Европейских сообществ в части толкования Брюссельской конвенции.

Кроме того, здесь же проведен анализ норм, регулирующих данную сферу международных гражданско-правовых отношений, содержащихся в проектах международных соглашений по вопросам юрисдикции, в частности в последнем всемирном проекте, работа над которыми ведется в настоящее время в рамках таких международных организаций, как Гаагские конференции по международному частному праву, Международный институт унификации частного права, Объединенный американский институтом права.

Данное исследование позволило определить такие современные тенденции, как 1) рост заинтересованности мирового сообщества в обеспечении единообразия регулирования международной юрисдикции и в связи с этим, стремление к созданию всемирных договоров по процессуальным вопросам; 2) сокращение перечня споров с участием недвижимого имущества, которые необходимо рассматривать на основании императивных правил о международной исключительной юрисдикции и, соответственно, предоставление большей свободы сторонам спора в выборе судебного органа; 3) установление правил о международной исключительной юрисдикции исходя из принципа тесной связи правоотношения с правопорядком определенного государства.

Во втором параграфе исследуются также нормы об исключительной юрисдикции, содержащиеся в многосторонних международных соглашениях, регулирующих международную юрисдикцию, обязательных для Российской Федерации. Такими соглашениями являются Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (Киев, 1992 г.), Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 1993 г.) Производится сравнительны анализ норм, регулирующих исключительную юрисдикцию в данных соглашениях с европейскими конвенциями. Исследуются также некоторые примеры из практики российских судов, рассматривавших международные споры частноправового характера с участием недвижимого имущества.

Несмотря на то, что российской судебной практике только предстоит четко определить круг споров, к которым необходимо применять нормы об исключительной юрисдикции, имеющиеся примеры свидетельствуют о двойственном характере российского подхода. Такая двойственность выражается в том, что в отличие от европейских соглашений, нормы об исключительной юрисдикции не распространены законодательно на круг споров, вытекающих из арендных отношений, в то время как практические примеры свидетельствуют о том, что место рассмотрения споров из некоторых обязательственных отношений могут быть рассмотрены российскими судами на основании правил об исключительной юрисдикции.

Вторая глава диссертационного исследования «Применение норм об исключительной юрисдикции споров о недвижимом имуществе в судебной практике» посвящена исследованию вопросов, возникающих в

практике применения международных норм об исключительной юрисдикции в отношении недвижимого имущества.

В результате рассмотрения практических примеров автором выделяются следующие особенности:

Во-первых, отмечается отсутствие единого подхода к квалификации юридических понятий, осуществляемой судами различных государств, что осложняет единообразное применение норм об исключительной юрисдикции споров в отношении недвижимого имущества.

Во-вторых, нормы о международной юрисдикции споров в отношении недвижимого имущества, содержащиеся в международных соглашениях, носят рамочный характер и устанавливают основные правила регулирования. Основная роль в определении круга споров, которые необходимо рассматривать по данным правилам, отведена судебной практике, прежде всего практике Суда Справедливости Европейских Сообществ, а также национальных европейских судов, разрешающих в свою очередь вопросы международной юрисдикции на основе выработанных Судом ЕС критериев.

В-третьих, особенности объекта регулирования и выработанные судебной практикой международные подходы, в некоторых случаях приводят к возникновению взаимодействующих судебных процессов, в частности в области наследования недвижимого имущества.

В первом параграфе данной главы, озаглавленном «Проблемы квалификации юридических понятий при определении международной юрисдикции споров- в отношении недвижимого имущества», исследуется значение квалификациигюридических понятий' для определения суда, компетентного рассматривать международный спор частного характера. Автор отмечает, что проблема квалификации в

литературе рассматривается достаточно подробно с точки зрения выбора правовой системы, подлежащей применению к тому или иному правоотношению материально-правового характера, в котором присутствует иностранный элемент. Вместе с тем, такая же проблема, возникающая на этапе выбора суда, в правовой литературе практически не освещена.

При решении вопроса о собственной компетенции, суд применяет процессуальные нормы, содержащиеся в международных соглашениях и национальном законодательстве, исходя из конкретных фактических обстоятельств дела. При этом судебный орган сталкивается с проблемой квалификации юридических понятий как при определении составляющих правоотношения, так и содержащихся в коллизионной норме. Если при рассмотрении внутреннего спора, суд квалифицирует юридические понятия согласно известному ему праву, то при рассмотрении международных споров квалификация юридических понятий представляет гораздо более сложную задачу, поскольку к определению понятий «недвижимое имущество» и «вещные права» в разных национальных системах существуют различные подходы.

В данном параграфе приведен обзор различных подходов национальных законодательств к определению недвижимого имущества и вещных прав, отмечены особенности российских правовых норм, определяющих данные категории, в частности, отнесение к недвижимому имуществу воздушных и морских судов.

Отмечая, что на сегодняшний момент в доктрине не существует единого мнения о наиболее эффективном способе решения проблемы квалификации юридических понятий, автором приводятся основные

подходы к решению проблемы «скрытых коллизий», существующие в международном частном праве.

Определение компетенции суда, являясь стадией национального судопроизводства, традиционно регулируется процессуальным правом государства, где оно осуществляется. Однако, в некоторых случаях правоотношение настолько тесно связано с материальными нормами иного государства, что такая связь влияет и на применение процессуальных норм, в частности норм об определении международной юрисдикции. Таким случаем являются правила об исключительной подсудности споров о правах на недвижимое имущество.

Вместе с тем, необходимость применения принципа тесной связи спорного правоотношения с правопорядком конкретного государства при регулировании вопросов о месте рассмотрения споров с участием недвижимого имущества, необходимо решить вопрос об определении такой связи. Если в случае с недвижимым имуществом, являющимся таковым по своим физическим свойствам, наиболее тесной считается связь с государством, где данное имущество находится, то в отношении объектов, являющихся физически движимыми, такая связь устанавливается исходя из наличия двух факторов: Во-первых, вещь считается недвижимой в силу назначения пока она является неотъемлемой частью хозяйства. Вторым фактором, связывающим вещь, недвижимую в силу закона, однако не являющуюся таковой по своим физическим свойствам, является ее государственная регистрация, то есть связь, искусственно установленная на основе норм права.

Приведенный в данном параграфе обзор приводит к утверждению, что единообразное регулирование международной юрисдикции в отношении споров о недвижимом имуществе может быть осложнено различиями

национальных норм, в соответствии с которыми определяется недвижимое имущество и вещные права.

Второй параграф данной главы «Применение норм о международной подсудности к отдельным видам правоотношений, затрагивающих недвижимое имущество» посвящен проблемам, возникающим при применении норм об исключительной юрисдикции споров, затрагивающих недвижимое имущество, к отдельным категориям правоотношений.

В случае, если спор с иностранным элементом касается недвижимого имущества, нормами международного права установлено требование о рассмотрении иска о вещным правах на это имущество в государстве его местонахождения. В случае, если такой иск был подан в любом другом государстве, суд этого государства должен отказаться от своей компетенции.

В связи с этим, в данном параграфе рассматривается проблема конкуренции исков с целью выбора международной юрисдикции спора в отношении недвижимого имущества, поскольку сторона может попытаться прибегнуть к тому или иному виду иска с целью изменить исключительную юрисдикцию судов государства местонахождения недвижимого имущества. Представляется, что возможность предоставления истцу выбора суда путем изменения характера требования является противоречащей целям установления международной исключительной юрисдикции.

С целью решения данной проблемы, Судом Европейских сообществ выработано автономное определение иска, который может быть рассмотрен на основании правил о международной исключительной юрисдикции вне зависимости от того, каким образом квалифицируется

данный иск в национальном законодательстве: на основании правил об исключительной юрисдикции рассматриваются требования, направленные на установление факта наличия вещного права на недвижимое имущество, о восстановлении владения и об устранении препятствий в осуществлении вещных прав в случае, если стороны не состоят в договорных отношениях.

Российская доктрина традиционно придерживалась подхода, согласно которому иски, относящиеся к недвижимому имуществу, какого бы содержания они не были, предъявляются по месту нахождения имущества. Вместе с тем, в 2002 году в Российской Федерации вступили в силу новые процессуальные законы, содержащие в том числе и нормы об исключительной юрисдикции споров о недвижимом имуществе, которые являются новыми для российской практики и в большой степени корреспондируют с европейскими законами. В связи с этим, изучение подходов европейской судебной практики определения международной юрисдикции данной категории споров является на сегодняшний момент актуальным.

Нормами международных соглашений, оговаривающих исключительную юрисдикцию споров, затрагивающих недвижимое имущество, в отдельную категорию выделены споры, вытекающие из арендных отношений. Анализируя преобладающие теории, автор приходит к выводу, что в качестве обоснования, проводимого в защиту исключительной юрисдикции в арендных отношениях, кроме защиты интереса государства и правопорядка приводится довод о защите фактического владельца. Этот дуализм широко распространен в европейской правовой науке сегодня.

Вместе с тем, данные нормы на сегодняшний момент порождают множество споров, в частности о необходимости применения упомянутых

императивных правил в отношении спора о размере арендной платы. Основная проблема в- данном случае заключается в нахождении равновесия между защитой частного интереса арендатора и публичного интереса государства местонахождения недвижимости.

В связи с теми проблемами, которые возникают при применении существующих норм об исключительной юрисдикции споров о недвижимости, проекты новых конвенций не содержат таких правил в отношении арендных споров, а ограничиваются лишь вещными правами. Российское законодательство также не упоминает о необходимости относить к исключительной юрисдикции государства местонахождения недвижимого имущества споры из арендных отношений.

В данном параграфе рассмотрены также проблемы определения международной юрисдикции споров, вытекающих из наследственных отношений в случае, если в наследственную массу включено недвижимое имущество. Брюссельская и Луганская конвенции, равно как иные международные акты, унифицировавшие процессуальные нормы не распространяются на споры о наследовании. Вместе с тем, интерес к данной категории споров объясняется тем, что в данном случае статус объекта - недвижимое имущество непосредственно влияет на регулирование международной подсудности. В европейских государствах существуют специальные правила подсудности для наследственных дел, которые, однако, далеко не везде одинаковы.

Одним из основных принципов международного наследственного права является принцип единой наследственной массы, однако подчинение согласно общему правилу недвижимых вещей праву их местонахождения ведет к явлению, называемому «расщеплением статута наследования», которое выражается в разделении наследственной массы на движимую и

недвижимую части и применение к ним различных процессуальных правил из правовых систем разных государств.

Из приведенного анализа следует, что наличие в наследственной массе недвижимого имущества приводит к необходимости ведения судебных процессов в разных государствах, обладающих признаками взаимодействующих процессов, основным из которых в большинстве случаев является судебный процесс по месту открытия наследства. Данным обстоятельством подтверждаются сделанные ранее в настоящей работе выводы о применении правил об исключительной юрисдикции в зависимости от свойств объекта спора.

В Заключении подводятся итоги проведенного исследования, формулируются выводы.

Основные положения диссертационного исследования изложены в следующих научных публикациях автора:

1. Сухомлинова М.П. Споры о недвижимости с участием иностранных лиц // Арбитражная практика. 2003. № 1. С. 86-88. - 0.4 п.л.

2. Сухомлинова М.П. Вопросы международной подсудности споров, затрагивающих недвижимое имущество // Вестник Высшего Арбитражного Суда. 2003. № 9. С. 113-124. - 1,3 пл.

3. Сухомлинова М.П. Признание исполненных иностранных судебных решений по коммерческим спорам // Арбитражная практика. № 11. С. 93-96.- 0,5 пл.

Автореферат

Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук

Сухомлинова Марина Петровна

Тема диссертационного исследования

«Институт исключительной юрисдикции по спорам о недвижимом имуществе в международном частном праве»

Научный руководитель Нешатаева Татьяна Николаевна - доктор юридических наук, профессор

Изготовление оригинал-макета Сухомлинова М.П.

Подписано в печать ^Тираж %Р_экз.

Российская академия государственной службы при Президенте Российской Федерации

Отпечатано ОПМТ РАГС. Заказ № ■¿'¿?УГ

119606 Москва, пр-т Вернадского,84

1363 t

СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ

по праву и юриспруденции, автор работы: Сухомлинова, Марина Петровна, кандидата юридических наук

Введение.

Глава I

Международно-правовое регулирование исключительной юрисдикции споров о недвижимом имуществе.

§ 1. Возникновение и развитие правил об исключительной юрисдикции в отношении недвижимого имущества в международном частном праве. Материально-правовые предпосылки возникновения процессуальных правил об исключительной юрисдикции споров о недвижимом имуществе.

§ 2. Унифицирующие международные соглашения, регулирующие юрисдикцию в отношении споров о недвижимом имуществе.

Глава II

Применение норм об исключительной юрисдикции споров о недвижимом имуществе в судебной практике.

§ 1. Проблемы квалификации юридических понятий при определении международной юрисдикции споров в отношении недвижимого имущества.

§2. Применение норм о международной подсудности к отдельным видам правоотношений, затрагивающих недвижимое имущество.

ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ

по теме "Институт исключительной юрисдикции по спорам о недвижимом имуществе в международном частном праве"

Актуальность темы исследования.

Последние годы характеризуются усилением интеграционных процессов между государствами, интенсивностью и многогранностью международных торгово-экономических связей. В связи с этим, возрастает заинтересованность в повышении уровня эффективности правового регулирования отношений такого рода посредством заключения международных договоров, регулирующих частноправовые трансграничные связи.

Нормы международных соглашений отражают наиболее прогрессивные тенденции национального правоприменения, что соответствует традиции уважения государствами суверенного равенства и своеобразия друг друга. Кроме того, международные соглашения способствуют предоставлению эффективной судебной защиты частным лицам на территориях иностранных государств. Такие международные договоры призваны создавать единую систему средств, направленных на достижение нужного правового результата.

В данном контексте особое значение приобретает унификация и гармонизация норм международного гражданского процесса с целью создания правовой базы для взаимодействия правовых систем. Развитие межгосударственной интеграции в данной области в значительной мере определяется задачами максимальной адаптации национальных правовых и судебных систем к положениям Всеобщей декларации прав человека 1948г., Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах и Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 г. Названные документы касаются и прав частных лиц на судебную форму разрешения частноправовых споров.

Одним из основных вопросов при возникновении конфликтной ситуации, касающейся граждан из более чем одного государства, является выбор юрисдикционного органа, для ее разрешения. Выбор такого органа производится на основе правил о международной юрисдикции и является результатом преодоления конфликта национальных правовых систем. Нормы о международной юрисдикции, предопределяющие весь последующий трансграничный процесс, то есть такой процесс, который затрагивает более чем одно государство, приобретают а данном контексте особое значение, поскольку всегда являются компромиссом между частным и публичным интересом - интересом частного лица и интересом организации публичного судопроизводства. Особенным случаем при этом являются нормы об исключительной юрисдикции трансграничных споров, затрагивающих недвижимое имущество.

Разделение вещей на движимое и недвижимое имущество в связи с их физическими свойствами, повлекло создание различных национальных правовых режимов регулирования оборота этих групп объектов. Особенностью правового регулирования недвижимого имущества является его связь с территорией определенного государства, что в наибольшей степени затрагивает публичный порядок этой страны.

Данное свойство явилось определяющим при установлении в национальных законодательствах процессуальных норм о международной юрисдикции трансграничных споров о правах на недвижимое имущество.

Государства, реализуя свое суверенное право об определении границ компетенции собственных судов, устанавливали процессуальные нормы о международной юрисдикции исходя из понимания, свойственного их правовым системам. Данное обстоятельство затрудняло единообразное международное регулирование вопросов юрисдикции споров о правах на недвижимое имущество и, следовательно, способствовало росту числа неисполненных иностранных судебных решений.

В связи с изложенным, в международном праве была признана необходимость проведения работы по унификации процессуальных норм о международной юрисдикции. Кроме того, унификация процессуальных норм явилась следствием развивающейся унификации и гармонизации материального права.

При создании норм международных соглашений, регулирующих юрисдикцию, в частности споров о недвижимом имуществе, учитываются основные подходы, выработанные в результате международного сотрудничества в данной области, следует отметить, что наиболее эффективно проводилась унификация этих вопросов на региональном уровне. Так, основными международными соглашениями, регулирующими международную юрисдикцию в Европе являются Брюссельская конвенция об юрисдикции и приведении в исполнение судебных решений по гражданским и коммерческим спорам 1968 г. и Луганская конвенция об юрисдикции и приведении в исполнение судебных решений по гражданским и коммерческим спорам 1988 г.

Кроме того, целям единообразного регулирования международной юрисдикции служит единообразное судебное толкование норм международных соглашений по процессуальным вопросам. В связи с этим, суды государств - членов Европейского Союза, стремятся к применению норм о международной юрисдикции основываясь на подходах, выработанных Судом Европейских Сообществ в Люксембурге.

Таким образом, унификация процессуальных норм поддерживается судебной практикой.

В связи с изложенным, в данной работе исследуется процесс унификации норм о международной юрисдикции, а также освещаются основные вопросы, возникающие в процессе применения судами норм о международной юрисдикции споров о недвижимом имуществе.

Правовая система Российской Федерации также восприняла новые тенденции регулирования юрисдикции споров о недвижимом имуществе. При несомненной заинтересованности России в повышении участия в международном экономическом обороте, показательно появление в новых российских законах норм, способствующих сближению нашего законодательства с правовыми нормами международных договоров, регулирующих вопросы подсудности исков из международных коммерческих сделок. Это говорит прежде всего о том, что Россия движется в направлении создания эффективной правовой защиты иностранных инвесторов. Последнее позволяет надеяться на получение должной защиты для российских физических и юридических лиц, ведущих свои коммерческие дела в зарубежных государствах.

К категории новелл для российской правовой системы можно отнести и нормы об исключительной юрисдикции споров, затрагивающих недвижимое имущество, закрепленных в современных российских процессуальных актах. Так, Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации, принятый в 2002 году, содержит статью об исключительной юрисдикции российских судов, в частности по спорам, затрагивающим недвижимое имущество в следующей редакции: к исключительной юрисдикции российских арбитражных судов относятся споры, предметом которых является недвижимое имущество, если такое имущество находится на территории Российской Федерации и права на него.

В целом данная статья в достаточной мере корреспондируется с положениями, содержащимися в ст. 16 Брюссельской конвенции по вопросам юрисдикции и принудительного исполнения судебных решений в отношении гражданских и коммерческих споров - основного европейского соглашения, заложившего основы международного регулирования юрисдикции в отношении споров о недвижимом имуществе.

Гражданский процессуальный кодекс РФ 2002 г. (ст. 403) также относит к исключительной юрисдикции российских судов дела о праве на недвижимое имущество, находящееся на территории Российской Федерации.

Кроме того, Российская Федерация является участницей некоторых региональных международных соглашений, решающих вопросы исключительной юрисдикции, заключенных на пространстве бывшего СССР. К таким договорам, регулирующим вопросы юрисдикции, в том числе и споров, касающихся недвижимого имущества относятся: Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (Киев, 1992 г.) и Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 1993 г.).

В настоящее время рассматривается вопрос о возможности распространения на территорию Российской Федерации правил Брюссельско-Луганских соглашений по вопросам юрисдикции и принудительного исполнения судебных решений в отношении гражданских и коммерческих споров.

Обозначенные тенденции сопровождаются необходимостью исследования опыта унификации норм об исключительной подсудности споров о недвижимом имуществе в европейских государствах и их применения европейскими судами. Представляется, что необходимость учитывать выработанные в иностранных государствах подходы в российской практике вызвана заинтересованностью в обеспечении эффективной защиты прав и интересов сторон частноправовых отношений.

Выбор автором в качестве научного исследования проблем исключительной юрисдикции споров о недвижимом имуществе обусловлен существенным объемом правоотношений, в которых участвует недвижимое имущество. Последнее обстоятельство свидетельствует о необходимости детального анализа норм о международной юрисдикции споров, вытекающих из таких правоотношений, а также особенностей их применения в судебной практике различных государств.

Состояние научной разработанности темы.

Теоретические основы разрешения международных коммерческих споров разработаны в работах таких российских и зарубежных авторов как М.М. Богуславский, Л.Н. Галенская, Г.К. Дмитриева, И.И. Лукашук, Л.А. Лунц, Н.И. Марышева, Т.Н. Нешатаева, А.Г. Светланов, Т. М. Яблочков, X. Батиффоль, Р. Давид, К. Кесседжиан, X. Кох, Норт, Чешир, X. Шак, Шлоссер, М. Вольф, Ж. Кропхоллер, Л. Раапе, П. Лагард, Э. Пату и др.

Однако следует признать, что о вопросах, касающихся исключительной юрисдикции споров с иностранным элементом, в том числе и по вопросам недвижимого имущества, в научной литературе Российской Федерации отсутствует комплексное исследование: о данной проблеме можно найти лишь упоминания, в большинстве случаев ограничивающиеся приведением процессуальных норм международных соглашений и национального законодательства. В большей степени зарубежные авторы, а именно германские и французские ученые, указывают на необходимость изучения проблематики исключительной юрисдикции, в частности в случаях, когда речь идет о недвижимом имуществе, являющегося предметом частноправового спора. Вместе с тем, в научной литературе национальным, прежде всего материальным нормам, регулирующим правовое положение недвижимого имущества, уделяется достаточно много внимания в том числе и российскими учеными. В этой связи считаем своевременным и необходимым исследование международных процессуальных норм, касающихся недвижимого имущества, задействованного в международном обороте.

Представленная работа является первой попыткой специального комплексного исследования, посвященного международной юрисдикции споров с участием недвижимого имущества.

Объектом исследования является международное регулирование исключительной юрисдикции споров о правах на недвижимое имущество и особенности применения данных норм в судебной практике различных государств.

Цели диссертационного исследования состоят в том, чтобы на основе анализа имеющегося материала, нормативно-правовых актов, судебной практики определить основные подходы при установлении норм об исключительной подсудности споров с иностранным элементом, затрагивающих недвижимое имущество, выявить особенности применения данных норм в судах государств, определить тенденции развития исследуемого института.

Теоретическая, методологическая и эмпирическая основа диссертации.

С целью достижения наибольшей объективности и обстоятельности исследования, при написании работы автором использовались следующие научные методы: формально-юридический, конкретно-исторический, сравнительно-правовой, системный.

В процессе работы использовались теоретические концепции, касающиеся как проблем международного гражданского процесса в общем, так и института международной подсудности в частности, прежде всего исключительной подсудности, затронутые в работах М.М. Богуславского, Л.Н. Галенской, Г.К. Дмитриевой, Лунца, Н.И. Марышевой, Т.Н. Нешатаевой, А.Г. Светланова, Т. М. Яблочкова с целью применения данных концепций к определению подсудности споров о правах на недвижимое имущество.

Кроме того, при написании работы использовались иностранные теоретические работы, затрагивающие исследуемые вопросы, а также практические комментарии таких зарубежных авторов как X. Батиффоль, Р. Давид, К. Кесседжиан, X. Кох, Норт, Чешир, X. Шак, Шлоссер, М. Вольф, Ж. Кропхоллер, Л. Раапе.

Автором также использованы рабочие материалы и исследования, посвященные международной подсудности споров о недвижимом имуществе, проводимые в рамках Гаагских конференций по международному частному праву, Европейского союза, Международного института унификации частного права, Российской ассоциации международного частного права.

Нормативную базу исследования составляют международноОправовые акты, регулирующие вопросы международной исключительной подсудности, зарубежное процессуальное законодательство, посвященное данной проблеме, отечественные процессуальные норма, а также проекты международных договоров в данной сфере.

Эмпирическую основу диссертации составляют решения государственных и международных судебных органов.

Научна новизна исследования.

Данная работа является первым в отечественной науке специальным исследованием, посвященным международной подсудности трансграничных споров в отношении недвижимого имущества.

Научная значимость диссертационного исследования.

Научная значимость настоящей работы объясняется тем, что диссертация является первой попыткой научного анализа особенностей, связанных с установлением и применением норм о международной юрисдикции споров с участием иностранного элемента, затрагивающих недвижимое имущество. Представленное исследование позволит обогатить уже имеющиеся в российской науке знания относительно международной правовой помощи, в частности об институте международной юрисдикции.

Положения, выносимые на защиту.

1. Правила об исключительной юрисдикции споров о правах на недвижимое имущество устанавливались в национальных законодательствах исходя из необходимости обеспечения господства государства на собственной территории, что являлось составляющей принципа государственного суверенитета.

В настоящее время данное основание уже не носит основополагающего характера в связи с тем, что регулирование исключительной юрисдикции в отношении споров о недвижимом имуществе осуществляется на основе применения принципа тесной связи спорного правоотношения с определенным правопорядком и, следовательно, территорией определенного государства.

2. Различия национальных законодательств в области определения международной юрисдикции споров в отношении недвижимого имущества привели к необходимости выработки единого подхода для регулирования данной области правоотношений в процессе унификации и гармонизации международного процессуального права на основании принципа тесной связи спора с правопорядком определенного государства. Вместе с тем, национальные нормы определяют компетенцию государственных судов в отношении трансграничных споров о правах на недвижимое имущество с учетом публичного порядка государства.

В связи с этим, автор различает международную исключительную юрисдикцию, закрепленную в международных соглашениях, и внутреннюю компетенцию судов государства по спорам о правах на недвижимое имущество с участием иностранного элемента.

3. Унифицированные правила о международной юрисдикции споров, затрагивающих недвижимое имущество, применяются в зависимости от характера правоотношения в следующих случаях:

1) Вещная природа правоотношения является определяющей для применения норм об исключительной юрисдикции.

2) Необходимость обеспечения защиты фактического владения, приобретенного на праве аренды (найма) также обуславливает отнесение споров, вытекающих из арендных правоотношений к исключительной юрисдикции судов государства месторасположения недвижимого имущества.

4. Формирование правил об исключительной юрисдикции споров в отношении недвижимого имущества осуществляется в двух формах:

Первой формой является принятие унифицированных международных актов, устанавливающих общие правила об исключительной юрисдикции в отношении споров о недвижимом имуществе.

Второй формой являются решения Суда Европейских Сообществ в Люксембурге и решения национальных судов, в которых определены критерии отнесения споров о недвижимом имуществе к исключительной юрисдикции путем выработки автономного определения исков о вещных правах, подлежащих рассмотрению исключительно в судах государств местонахождения объекта спора. К ним относятся иски: а) направленные на установление факта вещного права на недвижимое имущество, б) о восстановлении владения, в) об устранении препятствий в осуществлении вещных прав.

5. Решение вопроса о применении норм об исключительной юрисдикции зависит от квалификации юридических понятий. Данная квалификация носит предварительный характер и осуществляется судом на стадии установления собственной компетенции по международному спору. При этом, отсутствие единого подхода к квалификации юридических понятий, осуществляемой судами различных государств, осложняет единообразное применение норм об исключительной юрисдикции споров в отношении недвижимого имущества.

6. Российский подход к определению категории трансграничных споров в отношении недвижимого имущества отличается двойственностью: с одной стороны, правила об исключительной юрисдикции, регулирующие данную область, носят широкий характер за счет распространения судебной практикой на отдельные категории споров, вытекающих их обязательственных правоотношений. С другой стороны, законодательно не закреплено правило о регулировании на основании данных норм споров, вытекающих из арендных правоотношений, что позволяет говорить о более узком по сравнению с европейским подходе к применению правил об исключительной юрисдикции споров о недвижимом имуществе. Такое противоречие может быть разрешено за счет сбалансированной и единообразной судебной практики.

Практическая значимость диссертационного исследования.

Практическая значимость настоящего исследования объясняется возможностью использования представленного анализа с целью совершенствования российского процессуального законодательства в области регулирования юрисдикции международных споров с участием недвижимого имущества. Учет зарубежной практики необходим с целью прогнозирования эффективности разрешения международных споров, затрагивающих недвижимость.

Материалы диссертации могут быть использованы в специальных учебных целях, при преподавании курсов международного частного права и международного гражданского процесса, гражданского процессуального права зарубежных государств, а также при дальнейших исследованиях в области изучения международной подсудности.

ВЫВОД ДИССЕРТАЦИИ

по специальности "Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право", Сухомлинова, Марина Петровна, Москва

ЗАКЛЮЧЕНИЕ.

Итоги представленного диссертационного исследования можно суммировать следующим образом.

Исторический анализ показывает, что формирование процессуальных правил об исключительной юрисдикции споров о недвижимом имуществе происходило в рамках национальных правовых систем. На процесс формирования таких правил решающее влияние оказало развитие национального материально-правового регулирования оборота недвижимого имущества , в свою очередь основывающееся на свойствах объекта регулирования.

Учитывая тот факт, что недвижимое имущество являлось частью территории конкретного государства, основополагающим принципом при регулировании международной юрисдикции в отношении споров о правах да данные объекты, являлся принцип охраны государственного суверенитета. Таким образом, выбор международной юрисдикции применительно к спорам в отношении недвижимого имущества, является гарантией процессуальных прав одной из сторон, одновременно отражая публичный интерес государства в обеспечении защиты этих прав, обусловленный тесной связью предмета спора с территорией этого государства.

Реализуя свое суверенное право определять границы компетенции собственных судов, государства устанавливали нормы об исключительной юрисдикции по спорам о недвижимом имуществе основываясь на выработанных национальными системами подходах. В связи с этим такие правила на разных территориях значительно различались.

Ситуация, при которой правила об определении юрисдикции международных частноправовых споров базировались на принципе соблюдения территориального верховенства государства, не могла привести к достижению единообразного международного регулирования в области определения юрисдикции. В связи с этим, при создании международных соглашений, в основу определения международной юрисдикции в отношении споров о недвижимом имуществе был положен принцип тесной связи правоотношения с определенным правопорядком, который в настоящее время является наиболее эффективным для достижения целей международной унификации процессуальных норм.

Необходимость унификации процессуальных правил об определении места рассмотрения спора о правах на недвижимое имущество продиктована следующими причинами:

1. Различия между нормами об исключительной юрисдикции в отношении споров о недвижимом имуществе в национальных законодательствах и в связи с этим отсутствие единообразного регулирования, что не отвечает потребностям современного экономического оборота.

2.Общая тенденция к правовому сотрудничеству государств, в результате которого непризнание ранее возможности вмешательства в область определения юрисдикции со стороны иностранных государств сменилось в настоящее время необходимостью создания унифицированной правовой базы для разрешения вопросов распределения юрисдикции между государствами по коммерческим спорам в том числе и для уменьшения количества неисполняемых за границей решений.

3.Унификация в сфере материального и коллизионного права, которая эффективна только при параллельном сближении процессуальных норм национальных законодательств.

Данное исследование позволило определить такие современные тенденции, как:

1. Рост заинтересованности мирового сообщества в обеспечении единообразия регулирования международной юрисдикции и в связи с этим, стремление к созданию всемирных договоров по процессуальным вопросам.

2.Сокращение перечня споров с участием недвижимого имущества, которые необходимо рассматривать на основании императивных правил о международной исключительной юрисдикции и, соответственно, предоставление большей свободы сторонам спора в выборе судебного органа.

3.Правила о международной исключительной юрисдикции устанавливаются исходя из принципа тесной связи правоотношения с правопорядком определенного государства.

Несмотря на то, что российской судебной практике только предстоит четко определить круг споров, к которым необходимо применять нормы об исключительной юрисдикции, имеющиеся примеры свидетельствуют о двойственном характере российского подхода. Такая двойственность выражается в том, что в отличие от европейских соглашений, нормы об исключительной юрисдикции не распространены законодательно на круг споров, вытекающих из арендных отношений, в то время как практические примеры свидетельствуют о том, что место рассмотрения споров из некоторых обязательственных отношений могут быть рассмотрены российскими судами на основании правил об исключительной юрисдикции.

В результате рассмотрения примеров из практики применения норм об исключительной юрисдикции судами можно выделить следующие особенности:

Во-первых, отсутствие единого подхода к квалификации юридических понятий, осуществляемой судами различных государств, осложняет единообразное применение норм об исключительной юрисдикции споров в отношении недвижимого имущества.

При решении вопроса о собственной компетенции, суд применяет процессуальные нормы, содержащиеся в международных соглашениях и внутреннем праве, исходя из конкретных фактических обстоятельств дела. При этом судебный орган сталкивается с проблемой квалификации юридических понятий как при определении составляющих правоотношения, так и содержащихся в коллизионной норме. Если при рассмотрении внутреннего спора, суд квалифицирует юридические понятия согласно известному ему праву, то при рассмотрении международных споров квалификация юридических понятий представляет гораздо более сложную задачу, поскольку к определению понятий «недвижимое имущество» и «вещные права» в разных национальных системах существуют различные подходы.

Определение компетенции суда, являясь стадией национального судопроизводства, традиционно регулируется процессуальным правом государства, где оно осуществляется. Однако, в некоторых случаях правоотношение настолько тесно связано с материальными нормами определенного государства, что такая связь влияет и на применение процессуальных норм, в частности норм об определении международной юрисдикции. Таким исключением являются правила об исключительной подсудности споров о правах на недвижимое имущество.

Во-вторых, нормы о международной юрисдикции споров в отношении недвижимого имущества, содержащиеся в международных соглашениях, носят рамочный характер и устанавливают основные правила регулирования. Определяющая роль в определении круга споров, которые необходимо рассматривать на основании данных правил, отведена судебной практике, прежде всего Суда Справедливости Европейских Сообществ, а также национальных судов, разрешающих вопросы международной юрисдикции на основе выработанных Судом ЕС критериев.

В случае, если спор с иностранным элементом касается недвижимого имущества, нормами международного права установлено требование о рассмотрении иска о вещным правах на это имущество в государстве его местонахождения. В случае, если такой иск был подан в любом другом государстве, суд этого государства должен отказаться от своей компетенции. Данное обстоятельство привело к необходимости выработки автономного определения иска, который может быть рассмотрен на основании правил о международной исключительной юрисдикции вне зависимости от того, каким образом квалифицируется данный иск в национальном законодательстве. В этой целью Суд справедливости Европейских Сообществ определил, что на основании правил об исключительной юрисдикции рассматриваются требования, направленные на установление факта наличия вещного права на недвижимое имущество, о восстановлении владения и об устранении препятствий в осуществлении вещных прав в случае, если стороны не состоят в договорных отношениях

Российская доктрина традиционно придерживалась подхода, согласно которому иски, относящиеся к недвижимому имуществу, какого бы содержания они не были, предъявляются по месту нахождения имущества. Вместе с тем, в 2002 году в Российской Федерации вступили в силу новые процессуальные законы, содержащие в том числе и нормы об исключительной юрисдикции споров о недвижимом имуществе, которые являются новыми для российской практики и в большой степени корреспондируют с европейскими законами. В связи с этим, изучение подходов европейской судебной практики определения международной юрисдикции данной категории споров является на сегодняшний момент актуальным.

Исходя из необходимости защиты фактического владельца нормами международных соглашений, исключительная юрисдикция споров, затрагивающих недвижимое имущество, распространена на споры вытекающие из арендных отношений.

В-третьих, особенности объекта регулирования и выработанные международные подходы, в некоторых случаях приводят к возникновению взаимодействующих судебных процессов, в частности в области наследования недвижимого имущества.

Брюссельская и Луганская конвенции, равно как иные международные акты, унифицировавшие процессуальные нормы не распространяются на споры о наследовании. Вместе с тем, интерес к данной категории споров объясняется тем, что в данном случае статус объекта - недвижимое имущество непосредственно влияет на регулирование международной подсудности. В европейских государствах существуют специальные правила подсудности для наследственных дел, которые, однако, далеко не везде одинаковы. Наличие в наследственной массе недвижимого имущества приводит к необходимости ведения судебных процессов в разных государствах, обладающих признаками взаимодействующих процессов, основным из которых в большинстве случаев является судебный процесс по месту открытия наследства. Данным обстоятельством подтверждается утверждение о том, что применение правил об исключительной юрисдикции ставится в зависимость от свойств объекта спора.

Сравнение общих подходов к правовому регулированию исключительной юрисдикции споров в отношении недвижимого имущества, показало, что подходы, закрепленные в новых процессуальных законах Российской Федерации в целом согласуются с принятыми на международном уровне. Вместе с тем, российское регулирование в данной области, обладает особенностями, обоснованными социальными, историческими и иными причинами, оказывающими влияние на процесс становления в России правового государства и перехода на принципы функционирования рыночной экономики.

В связи с изложенным, представляется, что представленное диссертационное исследование является своевременным и полезным для прогнозирования интеграционных процессов в области оказания правовой помощи с участием Российской Федерации.

БИБЛИОГРАФИЯ ДИССЕРТАЦИИ

«Институт исключительной юрисдикции по спорам о недвижимом имуществе в международном частном праве»

1. Договор о создании ЕС, Рим, 1957г.

2. Конвенция о юрисдикции и принудительном исполнении судебных решений по гражданским и коммерческим спорам, Брюссель, 1968 г.

3. Конвенция о юрисдикции и принудительном исполнении судебных решений по гражданским и коммерческим спорам, Лугано, 1988 г.

4. Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, Киев, 1992 г.

5. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, Минск, 1993 г.

6. Конвенция об условиях регистрации судов, Женева, 1987 г.

7. Конвенция об унификации некоторых правил, касающихся ареста морских судов 1952 г.

8. Конвенция о международных гарантиях в отношении подвижного оборудования, Кейптаун, 2000 г.

9. Гражданский кодекс Российской Федерации.

10. Гражданско-процессуальный кодекс Российской Федерации 2002 г.

11. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации 2002 г.

12. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации 1995 г. (утратил силу).

13. Гражданский кодекс Франции 1804 г.

14. Гражданский Процессуальный кодекс Франции. 1976 г.

15. Вводный закон к Германскому Гражданскому Уложению 1896 г.

16. Германское гражданское уложение 1896 г.

17. Закон Австрии о юрисдикции гражданских дел 1895 г.

18. Закон о судебной власти Королевства Испании 1985 г.

19. Закон о реформировании итальянской системы международного частного права 1995 г.

20. Гражданский кодекс Португалии 1966 г.

21. Закон Великобритании о юрисдикции и судебных решениях 1982 г.

22. Правила гражданского судопроизводства Великобритании 1998 г.

23. Федеральный закон Швейцарии о международном частном праве 1987г.

24. Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации.

25. Воздушный кодекс Российской Федерации.

26. Федеральный закон 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

27. Федеральный закон 1999 г. № 13-Ф3 «О присоединении Российской Федерации к Международной Конвенции об унификации некоторых правил, касающихся ареста морских судов».

28. Перечень источников на русском языке.

29. Алексеев С.С. Теория права М., БЕК, 1995г.

30. Аннерс Э, История европейского права. М., Наука, 1999 г.

31. Ансель М., Сравнительное право и унификация права/Ючерки сравнительного права. М., 1981 г.

32. Ануфриева Л.П. Международное частное право. В трех томах. М., БЕК, 2000-2001 гг.

33. Бабкин С.А. Основные начала оборота недвижимости М., АО «Центр ЮрИнфоР, 2001 г.

34. Баринова Е.А., Вещные права в системе субъективных гражданских прав. /Актуальные проблемы гражданского права. Вып. 6. М., 2003 г.

35. Бахин C.B., Проблемы сближения национального законодательства в сфере международного гражданского процесса / Актуальные проблемы международного гражданского процесса- СПб., 2003 г.

36. Бахин C.B. Проблемы толкования унифицированного права.// Российский ежегодник международного права, 2002г.

37. Бахин C.B. Субправо (международные своды унифицированного контрактного права). СПб, 2002 г.

38. Ю.Богуславский М.М. Материально-правовые нормы / Международное частное право. Современные проблемы. М., 1994 г.

39. П.Богуславский М.М. Характер отношений, регулируемых международным частным правом / Международное частное право. Современные проблемы. М., 1994 г.

40. Богуславский М.М. Международное частное право. М., 1962 г.

41. З.Брагинский М.И., Витрянский В.В., Суханов Е.А. Комментарий к части первой ГК РФ. М., 1995 г.

42. Брун М.И. Теория статутов (XVI-XVII вв)//Изв. Мое. Коммерч. Инст-та. Экономич. Отделение, 1915 г.

43. Васьковский Е.В., Учебник гражданского права СПб., 1894 г.

44. Васьковский Е.В. Учебник гражданского процесса. М., Зерцало, 2003.

45. Витрянский В.В. Договор купли-продажи, его отдельные виды, М., 1999 г.

46. Внешнеэкономическая деятельность: международное частное право и российское законодательство. Сборник нормативных документов /Составитель и автор вступительной статьи Н.Ю. Ерпылева. М.2000г.

47. Вольф М. Международное частное право, М., 1948 г.

48. Галенская JI.H. Международное частное право. Д., 1983 г.

49. Галенская JI.H., Действие общих принципов международного права в сфере МЧП.// Журнал международного частного права, №1-2 (11-12) 1996 г.

50. Государственная регистрация прав на недвижимость: проблемы регистрационного права. / Под. ред. А.Р. Кирсанова, М., 2003 г.

51. Грабарь В.Э. Первоначальное значение римского термина jus gentium. Тарту, 1964 г.

52. Гражданский процесс./ Под ред. Треушникова M.K. М., Спарк, 1998г.

53. Гражданское право. /Отв. ред. Е.А. Суханов. 2-е изд. М., БЕК. 1998 г.

54. Гражданское и торговое право капиталистических государств./ Под ред. Васильева Е.А. М., Международные отношения, 1993 г.

55. Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. М., Статут, 2000 г.

56. Гурвич М.А. Право на иск М., 1978 г.

57. Гурвич М.А. Советское гражданское процессуальное право. М., 1964г.

58. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности-М., Международные отношения, 1997 г.

59. Дмитриева Г.К., Филимонова М.В. Международное частное право. Действующие нормативные акты. М., 1999 г.

60. Дождев Д.В., Римское частное право. М., Инфра-М, Норма, 1997 г.

61. Дж. Чешир, П. Норд, Международное частное право. М. , Прогресс, 1982 г.

62. Европейское право. Учебник / Под ред. Ентина Л.М,, М., 2000 г.

63. Елисеев Н.Г. Гражданское процессуальное право зарубежных стран: источники, судоустройство, подсудность, учебное пособие. М, 2000 г.

64. Ельяшевич В. В. Очерк развития поземельного оборота на западе. Изд. 2-е, перераб. Спб., 1913 г.

65. Жильцов А.Н., Муранов А.И., Международное частное право. Иностранное законодательство, М., 2001 г.38.3веков В.П., Международное частное право. М., Норма, 2001 г. 39.3енин H.A. Гражданское и торговое право капиталистических стран. М., 1992 г.

66. Иоффе О.С. Обязательственное право, М., 1975 г.

67. Иванова Н.Р., Защита права собственности в арбитражном суде. Комментарий арбитражной практики. М. Инфра-М, 1999 г.

68. Иссад М. Международное частное право. М., 1989 г.

69. Кассо Л.А., Понятие о залоге в современном праве. М., 1999 г.

70. Кейлин А.Д. Судоустройство и гражданский процесс капиталистических государств. Часть 2. М., 1961 г.

71. Кох X., Магнус У., Винклер фон Моренфельс П., Международное частное право и сравнительное правоведение, Москва, Международные отношения, 2001 г.

72. Кожухарь А.Н. К вопросу о понятии защиты гражданских прав и права на судебную защиту. / Вопросы развития теории гражданского процессуального права./ Под. ред. Ивановой С.А., Треушникова М.К., МГУ 1981 г.

73. Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. СПб, 2003 г.

74. Коновалов A.B., Владение и владельческая защита в гражданском праве. СПб., 2002 г.

75. Крылов С.Б. Международное частное право, М., 1959 г.

76. Лукашук И.И. Международное право. Общая часть. М., 1996 г.

77. Лукашук И.И. Международное право в судах государств. СПб 1993 г.

78. Лукашук И.И. Нормы международного права. М., Спарк,1997 г.

79. Лунц Л.А. Курс международного частного права. Особенная часть. М., 1975 г.

80. Лунц Л.А., Марышева Н.И. Курс международного частного права в 3-х томах,- М., Спарк, 2002 г.

81. Лунц Л.А. О международной юрисдикции. /Актуальные вопросы советского гражданского права. М., 1964 г.

82. Ломидзе О.Г. Комментарий к Закону о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. /Под ред. П.В. Крашенинникова.

83. Марышева Н.И., Новое регулирование международной юрисдикции / Проблемы совершенствования советского законодательства. М., 1978г.

84. Матвеев Г.К., Предмет, система и задачи международного частного права//СЕМП. 1980 г.

85. Макаров А.Н., Основные начала международного частного права. М., 1924 г.

86. Мюллерсон P.A. Соротношение международного и национального права-М., 1982 г.

87. Мейер Д.И. Русское гражданское право.

88. Максимов A.A., Французский гражданский кодекс 1804 г. (Кодекс Наполеона).-Иваново, 1994 г.

89. Международное частное право. Учебник / Под ред. Н.И. Марышевой. М., Инфра-М, 2000 г.

90. Международное частное право. Учебник/ Под ред. Г.К. Дмитриевой, М., 2004 г.

91. Нешатаева Т.Н. Международное частное право. Пермь, 1991г.

92. Нешатаева Т.Н. Международный гражданский процесс.- М., Дело, 2002 г.

93. Нешатаева Т.Н. Иностранные предприниматели в России. Судебно-арбитражная практика. М. Дело. 1998 г.

94. Нешатаева Т.Н., Международное частное право и международный гражданский процесс.- М., Городец, 2004 г.

95. Нольде Б.Э. Очерк международного частного права. Юрьев, 1908 г.

96. Перетерский И.С.,. Крылов С.Б, Международное частное право. М., 1959 г.

97. Петров Е.Ю. Понятие, признаки и виды недвижимости. /Цивилистические записки. М., 2002 г.

98. Плигин В.Н., Юрисдикция судов по гражданским и коммерческим делам в условиях создания единого правового пространства (на примерах стран-членов ЕС и ЕАСТ).//РЕМП 1992. СПб, 1994 г.

99. Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., Статут, 1998 г.

100. Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Первая часть. Вотчинные права М., Статут, 2002 г.

101. Пушмин Э.А., О процессуальных вопросах современного международного права.// Советское государство и право, 1982 г. № 1.

102. Раапе Л.А., Международное частное право. М. 1960 г.

103. Райхер В.К. Абсолютные и относительные права // Известия экономического факультета Ленинградского политехнического института, 1928, Вып. 1.

104. Рубанов A.A., Теоретические основы международного взаимодействия национальных правовых систем.М., Наука, 1984 г.

105. Саватье Р., Теория обязательств. Юридический и экономический очерк, М., 1972 г.

106. Светланов А.Г., Международный гражданский процесс. Современные тенденции М., 2002 г.

107. Суханов Е.А. Комментарий к части первой ГК РФ для предпринимателей.М.,1995 г.

108. Толстой Ю.К. Содержание и гражданско-правовая защита права собственности в CCCP.JL, 1955 г.

109. Тункин Г.И., Теория международного права. М. Зерцало, 2000 г.

110. Хвостов В.М., Система римского права. Учебник. М., 1996 г.

111. Хартли Т.К. Основы права Европейского сообщества. Пер. с англ. М., 1998 г.

112. Халфина P.O. Право личной собственности. М., 1964 г.

113. Отдельные виды обязательств. Курс советского гражданского права. /Под ред. К.А. Граве, И.Б. Новицкого, 1954 г.

114. Цвайгерт К., Кетц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. М., Международные отношения, 1998 г.

115. Шак X. Международное гражданское процессуальное право. М., Издательство БЕК, 2001 г.

116. Щеглов В.Н. Гражданское процессуальное отношение и другие правоотношения / Вопросы развития теории гражданского процессуального права / Под. ред. Ивановой С.А., Треушникова М.К. М., МГУ 1981.

117. Яблочков Т.М. Курс международного гражданского процессуального права. Ярославль, 1909 г.

118. Перечень использованных источников на иностранных языках.

119. Battifol H. Droit international prive. P. 1967.

120. Batiffol H., Lagarde P. Droit international.

121. C. Kessedjian, «International jurisdiction and foreign judgement in civil and commercial matters».//Hague, 1998

122. Dahm. Collected Courses of the Hague Academy of International Law. 1964

123. David R. The International Unification of Private Law, 1971, Vol 11.

124. Russel, «Exorbitant Jurisdiction and enforcement of judgement: Brussels system as an impetus for the United States action»// Syracuse Journal of International Law and Commerce, Spring, 1993.

125. Kropholler, Europ. Zivilproze£recht' 1993.

126. Kropholler J., Internationales Privatrecht, 4. Aufl., Tbbingen: Mohr (Siebeck), 2001.

127. Riezler, Internat. ZivilprozeÄecht und prozessuales Fremdenrecht, 1949, 52, 54.

128. Olivia Struyven, Exorbitant Jurisdiction in the Brussels Convention.

129. Conference on Private International Law, Preliminary Document No. 7of April 1997 for the attention of the Special Commission.

130. J. Нйгоп. Droit judiciaire prive. Montchrestien, 1991, n° 824.

131. Rabel E. Conflict of Laws Chicago, 1945.

132. Rabel E. Privatrecht auf internationaler Ebene in Festschrift fiir Erich Kaufinann.- Stuttgart, 1950.

133. Jerry Healy, Practical Steps and Precedents // Материалы Гаагских конференций по международному частному праву, 2002 г.

134. P.Gothot et D. Holleaux, La Convention de Bruxelles du 27 septembre 1968. //Jupiter, 1985, n° 148. P. 85.

135. Geimer/Schutze, Europaisches Zivilverfahrensrecht Band I/1 1983; 1/2 1984.

136. P. Jenard. Rapport sur la convention concernant la compfitence et l'execution des decisions en matmre civile et commerciale. JOCE. C. du 5 mars 1979.

137. P. Lagarde, "Le principe de proximitö dans le droit international prive contemporain. Cours gîmfiral de.droit international prive".- RCADI. 1986.

138. Von Overbeck.Le droit des personnes. 1988.

139. Решения Европейского Суда справедливости, решения национальныхсудов.

140. Решение Trib. Civ Marseille, 19 juillet 1906.2. Case 6 Ob 207/99f3. Case 2 Ob 151/98i4. Case 6 Ob 337/97w

141. CJCE, 17 mai 1994, Webb v. Webb, et CJCE, 9 juin 1994, Lieber, Rev. Crit. 1995, P. 12.

142. CJCE, 15 janvier 1985, «Rossler».

143. CJCE, 1992, Elizabelh Hacher с. Euro-Relais GmbH, Rev. 1994.

144. Case C-8/98 (2001) ILPr 410 (27 Januari 200) (hereafter «Dansommer»).

145. Case 241/83 (1985) ECR 99.10. Supra, n. 141.11 .Case 158/87, European Court report 1988 p. 03791. 12.Case 772 Ashurst v Pollard and another. 2000.