АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Нормативно-правовой договор как источник современного российского права»
003163(гэ
На правах рукописи
Ширабон Ольга Вячеславовна
Нормативно-правовой договор как источник современного российского права
Специальность 12.00.01 - теория и история права и государства; история учений о праве и государстве
АВТОРЕФЕРАТ диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук
» ^
Москва - 2007
003163779
Диссертация выполнена в Московском государственном университете имени М В Ломоносова (юридический факультет)
Научный руководитель:
доктор юридических наук профессор
Марченко Михаил Николаевич
Официальные оппоненты:
доктор юридических наук профессор
Шамба Тарас Миронович Российский государственный торгово-экономический университет
кандидат юридических наук доцент
Рожко Иван Николаевич Конституционный суд Российской Федерации
Ведущая организация: Академия экономической
безопасности МВД Российской Федерации
Защита диссертации состоится 14 февраля 2008 года в 15 15 часов на заседании диссертационного совета Д 50100174 при Московском государственном университете имени М.В Ломоносова по адресу: 119991, ГСП-1, Москва, Ленинские горы, МГУ, 1-й корпус гуманитарных факультетов, юридический факультет, аудитория 826.
С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Московского государственного университета имени М.В Ломоносова по адресу. 119991, ГСП-1, Москва, Ленинские горы, МГУ, 2-й корпус гуманитарных факультетов.
Автореферат разослан г / ^^Па^Л^а^щ, года.
Ученый секретарь диссертационного совета Мачин И Ф.
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ
Актуальность исследования обусловлена рядом объективных предпосылок, среди которых центральное место занимает возросший интерес как к проблемам источников права, так и к проблемам договорного регулирования Причина этого в том, что происходящие в современном мире и в России экономические, социальные, политические процессы не могут не оказывать влияния и на правовую сферу, что, в свою очередь, влечет развитие договорного регулирования общественных отношений. Тенденция к повышению роли договоров, «характерная для всего современного права, стала проявляться в последнее годы во все возрастающем объеме в современной России Эта тенденция в первую очередь связана с коренной перестройкой экономической, юридической и политической систем российского государства»1 Возрастание роли и количества договоров во многом связано с ориентацией на стимулирование активного участия субъектов в сфере правового регулирования и активного правомерного поведения Поэтому проявившееся на современном этапе развития России повышение роли договора является закономерным явлением
В условиях изменения господствующего типа правового регулирования, когда на смену императивному механизму приходит дозволительная модель, развиваются такие институты, как государственно-частное партнерство, в системе источников права все большую роль играют те из них, которые ранее исследовались мало, ввиду их незначительной роли в правовом регулировании общественных отношений и, соответственно, приоритета исследований ведущего источника права - нормативного правового акта
Вышеуказанные перемены, произошедшие в современном российском обществе заставляют переосмыслить проблему договора как правового
1 Брагинский М И, Витрянскиб В В Договорное право Общие положения М, 1998 С 7
института, его места в правовой системе и места в системе источников современного российского права
Поэтому вполне закономерно, что исследование нормативно-правового договора приобретает сегодня исключительную актуальность для юридической науки и практики, требует серьезной теоретической разработки, осмысления
Как отмечают исследователи, «значительное возрастание доли договорных норм в общем числе норм современного российского права становится одной из его достопримечательных черт, отражающих процессы дальнейшего развития федерального устройства государства, расширения сфер действия частно-правового метода в гражданском обществе, углубления демократизма права и правового регулирования в целом»2
В терминологическом и содержательном планах исследуемый нами «нормативно-правовой договор» традиционно рассматривается в качестве синонима «нормативного», «правового», и иногда - «публичного» договора С точки зрения его способности выступать в качестве источника российского или иного права, его, как правило, противопоставляют «частному», «индивидуальному» договору.
Понятие нормативно-правового договора не является новым для юридической науки Однако предметом пристального внимания оно стало сравнительно недавно Обусловлено это, как уже ранее отмечалось, значительным расширением сферы применения нормативно-правового договора Несмотря на очевидную актуальность и практическую значимость данного направления научных исследований, проблема места и роли нормативно-правового договора в системе источников права до настоящего времени разрабатывалась недостаточно
Необходимо признать, что юридическая наука большее внимание уделяет «отраслевым» договорам - частноправовым соглашениям,
2 Байган М И Сущность права. Саратов, 2001 С 230-231
заключаемым в рамках отдельных отраслей (гражданского, коммерческого и др) права, либо ее интерес распространяется на сферу международно-правовых отношений Вследствие этого принципиально важные вопросы, касающиеся договорно-правовых отношений в сфере публичного права остаются недостаточно исследованными
Поэтому справедливыми представляются замечания авторов, занимающихся договорной проблематикой, о том, что «наподобие общей теории договора, теория нормативно-правового договора в силу ряда объективных и субъективных причин занимает в настоящее время лишь периферийное положение среди многочисленных научных изысканий, проводящихся в рамках общей теории государства и права»3 И до недавнего времени договор как источник права не являлся предметом сколь бы то ни было значимого исследования, что, разумеется, не могло способствовать развитию общей теории договора
В связи с этим, по справедливому замечанию исследователей, следует уделять больше внимания разработке проблем, касающихся договоров в сфере публичного права, а также формированию общей теории договора и договорного права Особенно в условиях приобретения все большего значения в правовом регулировании «необходима теоретическая разработка новых источников права, < .> таких, как нормативно-правовой договор <.>»4.
Степень разработанности темы. Вопросы, касающиеся общей теории договора, на первый взгляд могут показаться не новыми и довольно хорошо проработанными Так, понятие договора освящается как в рамках учебной
3 Марченко М Н Источники права. М, 2005 С 283
4 Топорннн Б Н Научная конференция «Российское государство и право на рубеже тысячелетий» // Правоведение 2000 №3 С 242
литературы, так и в научных работах Особенно это касается работ по общим положениям обязательственного (договорного) права5
Однако, это только на первый взгляд На самом деле следует признать, что вопросы в области общей теории договора на сегодняшний день характеризуются малой изученностью, что обусловлено рядом объективных и субъективных причин, указанных выше
Авторы, занимающиеся исследованиями в области теории государства и права, справедливыми признают упреки в их адрес по поводу того, что «ни в одном из учебных курсов по теории права не сформулированы унифицированные определения понятия и признаков договора - в лучшем случае приводятся шаблонные определения частноправового (или гражданско-правового) договора»6. Резонными являются замечания о том, что «кроме правовой науки никакая другая не может и не обязана заниматься договорами, однако общая теория права как раз их-то и не включает в сферу своего внимания, оказывая тем самым отрицательное воздействие на цивилистику»7
Вместе с тем, нельзя не признать, что проблеме нормативно-правового договора в отечественной юридической науке внимание уделялось
На существование договора, который может порождать норму самостоятельно, без заимствований из обычного права, указывал В.И Сергеевич; вопросы теории нормативно-правового договора находили отражение в работах Г Ф Шершеневича, Ф В Тарановского, Л И Петражицкого, Ф Ф.Кокошкина.
Отдельные аспекты теории нормативно-правового договора как источника права, а именно факт существования и виды, можно найти в работах Н.Г.Александрова, Ю А Тихомирова Отдельные элементы общетеоретического осмысления нормативно-правового договора
5 См например Брагинский М И, Витрянский В В Договорное право Общие положения М, 1997 С 308334, Иоффе О С Обязательственное право М , 1975 С 24, Новицкий И Б , Луни Л А Общее учение об обязательстве М, 1950
6 Иванов В В Общие вопросы теории договора М, 2002 С 9
7 Цит по кн Марченко М Н Источники права М, 2005 С 268
встречаются в работах Б Б Черепахина, Я М Магазинера, Р.О Халфиной
Комплексный подход к вопросу теории нормативно-правового договора встречается в работах С С Алексеева, Д Н Бахраха, А.В Демина, В В Иванова, Ш В Калабекова, Ю Ю.Кулаковой, М Н.Марченко, А А Мясина, М.А Нечитайло, Т А.Парфеновой, Р.З Ярмухаметова
Большую теоретическую значимость представляют работы С А.Авакьяна, А П Алехина, В К Бабаева, А Н Бабенко, М И Байтина, В М.Баранова, С В Бошно, М И Брагинского, В.В Витрянского, Н Л Гранат, Т В Кашаниной, Д А Керимова, А Д Корецкого, О.Е Кутафина, В.В Лазарева, А В Малько, А С Пиголкина, С В Полениной, Б И Пугинского, В М Сырых, А Н Талалаева, В А Толстика, Г И Тункина, Б Б Хангельдыева, А Ф Черданцева, Б.С Эбзеева.
Многогранность понятия «договор», продолжающаяся общетеоретическая разработка вопросов источников права порождают дискуссии и различные мнения по ряду ключевых вопросов проблемы нормативно-правового договора (соотношение понятий «нормативно-правовой договор» и «индивидуальный» договор, является ли только нормативно-правовой договор (и не «индивидуальный») источником права, признаки нормативно-правового договора и его место в системе источников современного российского права и др).
Методологическую основу диссертации составляют общенаучные методы диалектический метод, принцип историзма, системный подход, системный анализ, сравнительный метод, метод дедукции В работе применялись также частные методы исследования, а именно: системно-функциональный, сравнительно-правовой, исторический, логический, социологический, структурный, институциональный и др
Теоретической основой работы послужили труды отечественных и зарубежных, ученых в области государства и права, а также ученых и специалистов в других областях науки (философов, социологов,
политологов), содержащие концептуальные подходы, научные гипотезы и теоретические выводы по исследуемой проблематике
Исследование базируется на категориях диалектики, а также на принципах и теоретических положениях теории государства и права, конституционного, гражданского, административного и других отраслей права При подготовке диссертации использовался нормативно-правовой материал (положения Конституции Российской Федерации, международных правовых актов, российского законодательства), а также общетеоретическая и специальная литература
С учетом того, что в настоящее время нормативно-правовые договоры, как и все иные виды договоров, рассматриваются в основном в пределах отдельных отраслей права, а, следовательно, вопросы, касающиеся как «отраслевого», так и общего понятия нормативно-правового договора, в основном рассматриваются на отраслевом уровне, считаем необходимым подчеркнуть, что в настоящей работе нами наиболее активно использовался сравнительно-правовой метод исследования.
Цель настоящего диссертационного исследования заключается в теоретическом анализе нормативно-правового договора как источника права и самостоятельной правовой категории, а также отдельных видов нормативно-правовых договоров
В соответствии с этим автором были поставлены следующие задачи:
1 Рассмотреть нормативно-правовой договор как источник права;
2 Сформулировать понятие нормативно-правового договора,
3 Определить «универсальные» и собственные признаки нормативно-правового договора,
4. Осуществить классификацию, необходимую для более глубокого изучения рассматриваемого понятия и исследовать отдельные виды нормативно-правовых договоров,
5 Обобщить исследования отраслевых наук, касающиеся договорной проблематики, применительно к рассматриваемой теме,
6 Проследить историю развития нормативно-правового договора в отечественной теории и практике
Научная новизна исследования определяется поставленными выше целями и задачами, стремлением автора по-новому осмыслить некоторые правовые категории, аргументировать собственную позицию по ряду спорных, малоразработанных в теории государства и права вопросов Вопросы о правовой природе нормативного договора, определении понятия и основных признаков, места, которое он занимает в системе источников современного российского права и роли в правовом регулировании - эти и многие другие вопросы отражены в работе
Диссертантом анализируются различные концепции и теории, касающиеся нормативно-правового договора, высказывается своя точка зрения относительно проблемных аспектов данной темы
На защиту выносятся следующие положения:
1 Понятие нормативно-правового договора формируется на основе анализа характеризующих его признаков, с учетом понимания специфики его природы и характера как договорного акта и источника права Сформулировано авторское определение нормативно-правового договора нормативно-правовой договор - это обладающее публичным характером письменное соглашение двух или нескольких сторон, устанавливающее нормы права;
2 Нормативно-правовой договор необходимо рассматривать не в качестве разновидности нормативного правового акта, а в качестве самостоятельного источника права и самостоятельной правовой категории,
3 Особенностью нормативно-правового договора является то, что он регулирует отношения по управлению различного уровня, что отражается на его субъектном составе Сторонами нормативно-правового договора могут
быть 1) государство или иное публично-правовое образование в лице своих органов, 2) международные организации или транснациональные корпорации; 3) работодатель, 4) иные лица, уполномоченные на согласование и установление норм права
4 Отличительной особенностью международно-правового договора является то, что он, будучи одним из основных источников международного права, одновременно выступает источником права ряда отраслей права в зависимости от предмета и метода правового регулирования В нем наиболее ярко отражается признак согласования воль сторон
В конституционно-правовых договорах выражается такая особенность, что иногда более корректно говорить не о нормативно-правовом договоре как об акте в целом, определяя его в качестве источника права, а о «частях» нормативно-правового договора, поскольку источниками права являются, по сути, не акты, а конкретные нормы.
Отличительной особенностью административного договора является наиболее яркое проявление признака публичного характера по сравнению с другими видами нормативно-правовых договоров, в связи с тем, что административное правоотношение является публичным по своему характеру и характеризуется спецификой характера юридических связей между субъектами, основанном на властном подчинении одной стороны другой.
Признак строгой формальности заключения договоров и специальный порядок рассмотрения споров, связанных с их исполнением, нашедшие четкое отражение в коллективных договорах, обусловлены выполнением трудовым правом социальной (защитной) функции.
Научное и практическое значение. Данное диссертационное исследование вносит определенный вклад в разработку как теории нормативно-правовых договоров, так и источников права в целом, а также общей теории договора.
Материалы диссертации могут быть использованы в преподавании соответствующих разделов курса теории государства и права, в деле правового просвещения граждан, а также в практической деятельности государственных органов России и других государств, в правоприменительной работе уполномоченных органов государственной власти
Апробация результатов исследования. Работа выполнена на кафедре теории государства и права и политологии юридического факультета Московского государственного университета имени М В Ломоносова Основные положения и выводы работы отражены в ряде публикаций, докладывались на научно-практических конференциях, обсуждались на заседаниях кафедры теории государства и права и политологии МГУ имени М В. Ломоносова, использовались в процессе проведения семинарских занятий
Структура диссертации обусловлена ее целями и задачами, состоит из введения, двух глав, содержащих 7 параграфов, в которых раскрываются основные направления исследования, заключения и списка используемой литературы.
СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ
Во введении обосновывается актуальность темы, излагается степень ее научной разработанности, определяются цели и задачи исследования, характеризуется методологическая основа работы, сформулированы положения, выносимые на защиту, обосновывается научная новизна и практическая значимость предпринятого исследования, изложены сведения об апробации исследования
Первая глава - «Теоретико-методологические основы исследования нормативно-правового договора как источника права» - состоит из трех параграфов
В первом параграфе «О проблеме определения понятия нормативно-правового договора» анализируются основные подходы и точки зрения на понятие и признаки нормативно-правового договора Приводятся примеры использования различных терминов для обозначения нормативно-правового договора как источника права, в частности, такие как публичный договор, нормативный договор, управленческий договор и другие. Делается вывод о недостаточной изученности нормативно-правового договора, что неадекватно его роли в системе источников права, а также о необходимости определения понятия нормативно-правового договора на основании выявления и рассмотрения свойственных ему характерных признаков и черт
Второй параграф «Понятие и признаки нормативно-правового договора Отличие от индивидуально-правового договора» посвящен определению понятия нормативно-правового договора на основании анализа его признаков и отграничению нормативно-правового от индивидуально-правового договора Все признаки автором разделены на две группы.
Будучи одной из разновидностей договорных актов, он обладает теми же общими признаками и чертами, которые присущи всем иным типам договорных актов На этом основании автором выделяются и исследуются так называемые «универсальные» признаки нормативно-правового договора
согласительный характер, добровольный характер, означающий свободное волеизъявление сторон, эквивалентный, в большинстве своем возмездный характер, обеспеченность в законодательном порядке и взаимно обязательный характер, а также другие общие признаки
Будучи источником права, нормативно-правовой договор обладает и своими собственными, присущими только ему признаками и чертами, такими как наличие правовых норм, публичный характер, особая, строго формальная процедура заключения и специальный порядок рассмотрения споров, связанных с исполнением нормативно-правовых договоров, обязательное опубликование, социальный характер и др
Нормативно-правовой договор определяется как обладающее публичным характером письменное соглашение двух или нескольких сторон, устанавливающее нормы права
На основе выделения и исследования одного из определяющих признаков нормативно-правового договора - наличия норма права, делаются выводы об отличии исследуемого понятия от индивидуально-правового договора Далее анализируется место нормативно-правового договора в системе источников современного российского права, в частности, определяется соотношение нормативно-правового акта и нормативно-правового договора
Делается вывод, что нормативно-правовой договор является самостоятельным источником права в Российской Федерации и должен рассматриваться как самостоятельная правовая категория
Вместе с тем, нормативно-правовой акт безусловно является основным источником права в российской правовой системе и в большинстве случаев (за исключением, в частности, учредительных договоров) именно закон признает договор как нормативно значимый способ регулирования общественных отношений в различных сферах государственной и
общественной жизни, определяет типологию вопросов, для регулирования которых используются договоры, или где использование договоров недопустимо, допускает договорное регулирование за пределами сферы законодательного регулирования, устанавливает конкретные виды и формы договоров; вводит процедуры заключения договоров, их исполнения и т д
Вышеуказанные позиции формулируются на основе анализа различных подходов к соотношению нормативно-правового акта и нормативно-правового договора.
Третий параграф «Нормативно-правовые договоры в истории советского права и развитие представлений о них как об источниках права» посвящен исследованию примеров нормативно-правовых договоров в отечественной истории права, а также развитию научной мысли по вопросу признания нормативно-правового договора в качестве источника права, в том числе основываясь на исследованиях представителей как теории права, так и отраслевых наук
Вторая глава диссертационного исследования называется «Виды нормативно-правовых договоров» и посвящена исследованиям данного источника права в таких отраслях права, как конституционное право, административное право, трудовое право, международное право
В первом параграфе «Классификация нормативно-правовых договоров. Конституционно-правовой договор» приводятся существующие в литературе классификации нормативно-правовых договоров по различным критериям (признакам), анализируются их ценность. Исходя из того, что специфика исследуемого источника права характерно раскрывается в различных отраслях права по-разному, что обусловлено методологическими различиями и спецификой каждой из отраслей права, делается вывод о необходимости использования в работе классификации по отраслевому принципу. Далее исследуется конституционно-правовой договор в российском праве В частности, анализируются особенности
внутригосударственных договоров, в том числе по вопросам разграничения предметов ведения и полномочий, межгосударственных или международных договоров Российской Федерации, являющихся в соответствии с ч 4 ст 15 Конституции Российской Федерации наряду с общепризнанными принципами и нормами международного права составной частью правовой системы Российской Федерации В качестве особенности конституционно-правовых договоров выделяется то, что источниками права более корректно называть даже не сами эти правовые акты, точнее не акты в целом, а «их части», поскольку, по сути, источниками права могут являться не акты в целом, а отдельные конкретные нормы.
Во втором параграфе «Административный договор» исследуются особенности административного договора как источника права Данный источник права можно отнести к малоисследованным в науке административного права Автор делает вывод, что сложность выделения административного договора в качестве самостоятельного источника административного права связана с тем, что, во-первых, в литературе не всеми «преодолевается» постулат о непременной «вертикальности» административно-правовых отношений, основанной на подчинении воли подвластного воле властвующего, и в связи с этим непринятии возможности установления норм административного права на договорной основе, а, во-вторых, связано со сложностью определения того или иного нормативно-правового договора в качестве именно административного, ввиду смешанной правовой природы устанавливаемых норм Последнее можно выделить в качестве особенности, характеризующей административный договор Анализируются Соглашения о разделе продукции и делается вывод о том, что их можно отнести к административным договорам В качестве другой особенности административного договора выделяется наиболее яркое проявление признака публичного характера по сравнению с другими видами нормативно-правовых договоров Это связано с тем, что административное правоотношение является публичным по своему характеру и характеризуется
спецификой характера юридических связей между субъектами, основанном на властном подчинении одной стороны другой В связи с этим, исследуется такая составляющая признака публичного характера нормативно-правового договора как выступление государства или иного «публичного» субъекта в качестве одной из сторон договора, что позволяет глубже изучить данный признак, а значит и правовую природу нормативно-правового договора как источника права.
Третий параграф «Коллективный договор» посвящен исследованию одного из современных источников трудового права - коллективного договора Действующий Трудовой кодекс Российской Федерации отражает общую тенденцию по усилению договорного регулирования правовых отношений в России. Таким образом, наряду с действием централизованных норм проявляется тенденция развития таких средств и способов воздействия на общественные отношения в сфере применения труда, которые связаны с согласованием воль договаривающихся сторон, в частности, коллективного договора Делается вывод, что в коллективном договоре ярко проявляется признак социального характера, свойственный нормативно-правовым договорам, что обусловлено выполнением трудовым правом социальной (защитной) функции. Также в коллективных договорах находят яркое отражение такие признаки нормативно-правового договора, как признак строгой формальности заключения договоров и специальный порядок рассмотрения споров, связанных с их исполнением.
Четвертый параграф «Международный договор» посвящен исследованию специфики международных договоров как источников права В системе международного права международные договоры занимают особое положение, будучи основным источником права, связанными со всеми его институтами. Представляется, что особенностью международно-правовых договоров является наиболее ярко выраженный признак согласования воль. Соглашение образуют согласованные воли сторон -
участников международных отношений Согласовывая свои позиции, участники международных отношений - стороны нормативно-правовых договоров - образуют единую волю Данная воля в результате заключения договора становится единой, но не тождественной, то есть не происходит волеслияния в смысле слияния волеизъявлений сторон В данном случае два или более обособленных волеизъявления объединяются в единую волю по установлению тех или иных норм права для заключения договора Тем самым образуется необходимая правовая основа межгосударственных отношений, ведь договоры являются универсальным регулятором международных отношений в самых различных сферах Таким образом, на примере международных договоров исследуется такой признак нормативно-правового договора как согласование воль
В заключении сформулированы основные выводы работы
По теме диссертационного исследования были опубликованы следующие работы:
1 Ширабон О.В. Основные признаки нормативно-правового договора // Вестник Московского университета. Серия 11. Право 2007. № 1 С 111-119(0,55 п. л),
2. Ширабон О В Особенности нормативно-правового договора в административном праве И Юридические науки. 2007. № 6 С 140-144 (0,44 п л ),
3. Ширабон О.В Особенности нормативно-правового договора в трудовом праве на примере коллективного договора // Вопросы гуманитарных наук 2007 № 6 С 120-124 (0,4 п.л )
Подписано в печать 14 01 2008 Формат 60x88 1/16. Объем 1 0 п.л. Тираж 100 экз Заказ № 675 Отпечатано в ООО «Соцветие красок» 119992 г Москва, Ленинские горы, д 1 Главное здание МГУ, к. А-102
