АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Правовое регулирование создания и развития нотариата в Российской империи»
На правах рукописи ЗАЛОМОВ Владимир Александрович
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ СОЗДАНИЯ И РАЗВИТИЯ НОТАРИАТА В РОССИЙСКОЙ ИМПЕРИИ (1866-1917)
Специальность: 12.00.01 - теория и история права и государства; история учений о праве и государстве
АВТОРЕФЕРАТ
диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук
1 5 (::ДР 1Ш
Москва - 2012
005013873
005013873
Работа выполнена на кафедре теории и истории государства и права НОУ ВПО «Международный юридический институт».
Научный руководитель: доктор юридических наук, профессор
Пашенцев Дмитрий Алексеевич
Официальные оппоненты: доктор юридических наук, профессор
Немытина Марина Викторовна
кандидат юридических наук, профессор Ефремова Надевда Николаевна
Ведущая организация: ФГКОУ ВПО
Московский университет МВД России
Защита состоится « 4 » апреля 2012 г. в 15. 00 часов на заседании объединенного диссертационного совета ДМ 521.077.01 при НОЧУ ВПО «Московский новый юридический институт» по адресу: 107564, г. Москва, Погонный проезд, дом 7 «а».
С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке НОЧУ ВПО «Московский новый юридический институт».
Автореферат размещен на официальном сайте Московского нового юридического института www.mnui.ru. и на официальном сайте Высшей аттестационной комиссии Министерства образования и науки Российской Федерации http://vak.ed.gov.ruj2 марта 2012 г.
Автореферат разослан «¿2» марта 2012 г.
Ученый секретарь диссертационного совета, кандидат юридических наук
О.В. Дробот
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ
Актуальность темы исследования. В современных условиях необходимость демократизации политической системы общества и потребность в модернизации его экономической сферы определяют повышенную актуальность всех вопросов и проблем, связанных с развитием гражданского общества и правового государства. Нотариат давно уже вышел за рамки сугубо юридического органа, превратившись в важнейший общественный институт, деятельность которого неразрывно связана с защитой прав и законных интересов граждан. Степень развития нотариата и его независимости стали важным показателем как уровня правовой системы страны, так и уровня общественной свободы.
Изменение отношений собственности в современной России повышает значение институтов, защищающих права и законные интересы в экономической сфере, в том числе, института нотариата. С принятием Основ законодательства Российской Федерации о нотариате в 1993 г. удалось решить целый ряд важных вопросов: уменьшились очереди в нотариальных конторах, повысилось качество правового обслуживания граждан, значительно уменьшились государственные расходы на содержание нотариата1. Высокую оценку деятельности нотариата дал В.В. Путин, который сказал: «В нотариальной системе, если нотариус поставил печать, то это не просто закон, а железобетонное решение. И ошибиться нотариусу нельзя, потому что тогда он обязан возместить ущерб»2.
1 Оводов A.A., Тоцкий H.H. Интервью с Президентом Федеральной нотариальной палаты М.В. Сазоновой // Юридический мир. 2009. № 7. С. 4.
2 От первого лица. Разговоры с Владимиром Путиным. М., 2000. С. 164.
В то же время, остаются нерешенными важные практические вопросы:
- повышение доступности нотариальной помощи населению;
- взаимодействие государственного и негосударственного нотариата;
- совершенствование форм и методов контроля за организационной и профессиональной деятельностью нотариусов и органов нотариального сообщества;
- уточнение прав и обязанностей нотариальных палат;
- разграничение полномочий органов нотариального сообщества и органов юстиции.
Без решения этих вопросов невозможно эффективное реформирование нотариата, который должен отвечать новым условиях развития страны и новым вызовам времени.
Решение данных вопросов должно опираться на прочную теоретическую основу, на глубокое и адекватное понимание правовой природы института нотариата и особенностей его развития в российских условиях. Помочь в этом может историко-правовое исследование становления и развития нотариата в период Российской империи. Если выявить особенности создания нотариата в России, трудности и противоречия в его развитии, имевшиеся в прошлом, то на этой основе можно более достоверно прогнозировать дальнейшие пути совершенствования нотариальной деятельности.
Степень научной разработанности темы. Исследование историко-правовых аспектов становления и развития нотариата в России уже было предметом научного анализа в нескольких диссертациях и монографиях. При этом большинство исследователей старалось в рамках одной работы охватить все этапы: нотариат в дореволюционной Рос-
сии, нотариат в советский период, нотариат в постсоветской России. Такой подход характерен для работ Н.В. Деминой, М.А. Долгова,
A.Г. Олейновой, JI.JI. Шаповаловой, И.Г. Черемных. По нашему мнению, рассмотрение в рамках одной работы всех этапов позволяет проследить определенные тенденции и преемственность в развитии института нотариата, но, в то же время, не дает возможности углубиться в один из периодов, более тщательно и подробно проанализировать имеющиеся источники. В качестве исключения отметим диссертацию Н.И. Комарова, посвященную исследованию нотариата в Российской империи. Использование интересных материалов позволило автору сделать достаточно обоснованные выводы. В то же время, в исследовании использована исключительно позитивистская методология, с опорой на материалистическую диалектику, и это привело к формулированию ряда ошибочных, с нашей точки зрения, положений. Например, сложно согласиться с автором в том, что основной предпосылкой создания нотариата в Российской империи стал имевшийся отечественный опыт совершения регистрационных действий.
В целом, анализ степени научной разработанности темы свидетельствует о том, что, несмотря на изученность отдельных ее аспектов, остается нераскрытым целый ряд важных вопросов, ответы на которые позволяют по-новому оценить имевшийся в Российской империи опыт развития нотариата и особенности правового регулирования его деятельности.
Теоретической основой исследования послужили работы современных авторов, исследовавших исторические и теоретические аспекты развития нотариата, таких, как, Р.И. Вергасова, Ж.И. Патращук,
B.В. Ралько, B.C. Репин, JI.A. Стешенко, Г.Г. Черемных, Т.М. Шамба и
других. Были использованы работы дореволюционных авторов: И. Алякритского, С.Барановского, К.О. Бахмана, А.Н. Бутовского, М.Ф. Злотникова, Н. Ляпидевского, Л.Б. Мандельштама, A.M. Феми-лиди и других. Теоретико-методологической базой исследования стали работы современных авторов по методологии истории и теории государства и нрава: В.Г. Графского, A.A. Дорской, H.H. Ефремовой, В.В. Захарова, И.А. Исаева, В.П. Малахова, Г.В. Мальцева, Н.В. Михайловой, М.В. Немытиной, Н.С. Нижник, Д.А. Пашенцева, М.М. Рас-солова, Л.И. Спиридонова, A.C. Тумановой, И.Л. Честнова, О.И. Чистякова и других.
Методология исследования. Методологической основой исследования послужил общенаучный диалектический метод познания и вытекающие из него принципы: объективность, познаваемость, детерминизм, историзм. В процессе работы над темой использовались такие методы, как системно-структурный, формально-юридический, догматический, конкретно-исторический, историко-сравнительный, компаративный и другие. При анализе института нотариата автор исходил из социологического типа правопонимания, особое внимание уделяя системе общественных отношений, проявлявшихся в нотариальной деятельности. Институт нотариата исследовался в работе с позиций антропологического подхода, который в центр правовой системы ставит человека как субъекта права, Нотариальное право рассматривалось как Совокупность норм, реализуемых в деятельности Людей. Также для йНалйза «Временного положения о Нотариальной части» 1866г. применялся формально-юридический метод. Сравнение особенностей развития нотариата на разных этапах потребовало использования историко-
сравнительного метода. Российский нотариат сопоставлялся с зарубежными моделями с помощью компаративного метода.
Хронологические рамки исследования включают период с 1866 по 1917 г. Нижняя граница определяется 1866 г., когда был принят первый нормативный акт, направленный на создание профессионального нотариата в России - Временное положение о нотариальной части. Верхняя граница детерминирована тем, что после революционных событий 1917 г. развитие нотариата в нашей стране было прервано и впоследствии пошло по новому пути.
Объектом исследования являются общественные отношения, возникавшие в Российской империи по поводу создания и деятельности института нотариата.
Предмет исследования — нормы права, регулировавшие создание и деятельность нотариата, закономерности и практика их применения.
Цель исследования состоит в том, чтобы на основе научного анализа нормативно-правовых актов, официальных документов и проектов, правоприменительной практики выявить особенности правового регулирования создания и деятельности нотариата в Российской империи. Данная цель позволила сформулировать следующие задачи исследования:
- сформировать основы методологических подходов к изучению истории нотариата в Российской империи;
- выявить предпосылки создания нотариата в Российской империи;
- реализовать формально-юридический анализ Временного положения о нотариальной части 1866 г. и выявить его место в системе источников права Российской империи;
- выявить особенности правового статуса нотариусов в Российской империи;
- проанализировать особенности правового регулирования деятельности нотариусов в Российской империи;
- исследовать проект реформирования законодательства о нотариате в начале XX века;
- проанализировать перспективы использования изученного истори-ко-правового опыта деятельности нотариата в современных условиях.
Источники исследования можно разделить на несколько групп:
1) нормативно-правовые акты изучаемого в работе периода (Судебные уставы 1864г., Временное положение о нотариальной части 1866 г., Проект положения о нотариальной части 1904 г. и т.д.);
2) отечественное законодательство предшествующих периодов (Русская правда, Псковская судная грамота, Судебники 1497 и 1550 гг., Соборное Уложение 1649 г.);
3) документы из фондов Центрального исторического архива Москвы (фонд Московского окружного суда и фонд Московской контрольной палаты);
4) периодическая печать второй половины XIX - начала XX века («Вестник права и нотариата», «Нотариус», «Нотариальный вестник», «Журнал Министерства юстиции»);
5) современные нормативные акты и официальные документы, связанные с деятельностью нотариата («Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» 1993 г. в ред. от 03.12.2011; определения Конституционного Суда РФ, документы Федеральной нотариальной палаты и т.д.).
Эмпирическую базу исследования составили результаты анализа конкретных дел, возникавших в правоприменительной практике Российской империи по поводу нотариальной деятельности и нарушений в данной сфере; а также данные проведенного автором опроса 24 работников нотариальной сферы.
Научная новизна исследования определяется следующими основными моментами:
- для исследования института нотариата применялся новый для ис-торико-правовой науки антропоцентристский подход, что позволило получить новые научные результаты;
- в работе выявлены особенности «Временного положения о нотариальной части» 1866 г. как источника права, определено его место в системе источников права Российской империи;
- доказано, что нотариат в Российской империи создавался не на основе отечественного исторического опыта совершения регистрационных действий, как считалось ранее, а на основе заимствования зарубежного, в первую очередь, германского законодательства;
- определены причины неудачи в реформировании института нотариата в начале XX века.
Научная новизна проявляется также в положениях, выносимых на защиту:
1.«Временное положение о нотариальной части» 1866 г. как источник права имело следующие особенности:
1) положение являлось законом, о чем говорит факт его прохождения через Государственный Совет и утверждения императором;
2) положение создавалось на основе заимствования зарубежного, в первую очередь, немецкого опыта;
3) положение вводилось в действие не на всей территории страны;
4) положение не регулировало весь круг вопросов, касавшихся деятельности нотариусов. Целый ряд важных аспектов этой деятельности определялся на основе Учреждений судебных установлений, а ответственность нотариусов устанавливалась нормами Уложения о наказаниях уголовных и исправительных.
В результате принятия данного акта деятельность нотариусов с самого начала стала осуществляться на законной основе, в строгих правовых рамках, что способствовало укреплению авторитета нового правового и общественного института.
2. Вопреки доминирующей в современной научной литературе точки зрения, что нотариат в Российской империи создавался на основе отечественного исторического опыта совершения регистрационных действий, в работе на основе метода исторической деконструкции доказано, что нотариат представлял собой искусственно сконструированный институт, созданный на основе заимствования его западной, в первую очередь, германской модели.
3. Европейский нотариат возник во Франции, развившись из прото-нотариальных форм Древнего Рима и приняв специфические черты, характерные для нотариата романо-германского типа. В конце XIX столетия Франция уступило первенство в данном процессе Германии, которая стремительно набирала политический и экономический вес. Институт нотариата, позаимствованный Германией у Франции, получил в этой стране свои особенности, во многом связанные с сохранявшейся раздробленностью страны на земли.
4. Институт нотариата, созданный в России в 1866 г., имел заимствованный характер, основанный на германской модели. Поэтому в качестве предпосылок его создания выделим следующие:
1) расширение гражданского оборота в результате отмены крепостного права резко увеличило потребность в совершении регистрирующих действий с приданием им бесспорного характера;
2) реформирование судебной системы на демократических основах определило потребность в органе превентивного правосудия;
3) сформированность основных европейских моделей нотариата позволила прибегнуть к рецепции.
Имевшийся исторический опыт совершения регистрационных действий в России в предшествующие периоды, при всей своей значимости, не может рассматриваться в качестве предпосылки создания нотариата в 1866г.
5. Правовой статус нотариусов в Российской империи был противоречивым. Они состояли на государственной службе, но не получали жалования, лишались пенсионного обеспечения и признавались свободными профессионалами, осуществляющими свою деятельность на коммерческой основе. Такой противоречивый статус, возникший в результате заимствования германской модели нотариата, негативно сказывался на деятельности данного правового института.
6. Неудача в реформировании законодательства Российской империи о нотариате в начале XX века может рассматриваться как закономерная по нескольким причинам:
1) при разработке проекта не учитывались в полной мере интересы субъектов права;
2) отсутствовала решимость правительства реформировать ситуацию в нотариальной сфере;
3) в обществе не было консенсуса по ключевым вопросам реформирования нотариата;
4) отсутствие корпоративных начал в организации системы нотариата не позволила нотариусам как заинтересованным субъектам выразить свою коллективную волю по поводу реформирования нотариального законодательства.
7. Изученный опыт, связанный с решениями в Российской империи важных вопросов регулирования нотариальной деятельности, в том числе, вопросов оплаты труда нотариусов и нотариальной таксы, позволяет сформулировать предложение о необходимости включить в современное законодательство о нотариате следующую статью:
«1. За совершение нотариального действия, для которого действующим законодательством установлена обязательная нотариальная форма, лицо, обратившееся к нотариусу, уплачивает госпошлину в размере установленном Налоговым кодексом РФ, и тариф, определяемый по соглашению между нотариусом и обратившемся к нему лицом.
2. При недостижении такого соглашения тариф взимается в размере, который устанавливается органом законодательной власти субъекта РФ по представлению территориального органа Министерства юстиции РФ, согласованному с нотариальной палатой субъекта РФ, с учетом региональных макроэкономических показателей по методике, определяемой уполномоченным органом Правительства РФ.
3. За нотариальные действия, для которых законодательство РФ не установило обязательную нотариальную форму, нотариусом взимается тариф в порядке, предусмотренном пунктом 2 настоящей статьи».
Теоретическая значимость исследования. В диссертации успешно решена научная задача - выявлены особенности правового регулирования создания и развития нотариата в Российской империи. На этой основе сделаны выводы, которые вносят вклад в развитие науки истории государства и права, помогают лучше понять правовую природу нотариата как институционализированной совокупности конкретных субъектов права с присущим им правосознанием, определить теоретические проблемы и перспективы его развития.
Практическая значимость исследования. В диссертации сформулированы практические предложения по совершенствованию деятельности нотариата в современных условиях, по использованию изученного историко-правового опыта в наше время. Материалы диссертации могут быть использованы в деятельности органов нотариального сообщества, также в учебном процессе при обучении студентов юридических факультетов, при написании учебных пособий по курсам «Нотариат» и «История отечественного государства и права».
Апробация работы осуществлялась по следующим основным направлениям:
1) Материалы диссертации обсуждены и одобрены на заседании кафедры теории и истории государства и права Международного юридического института.
2) Основные выводы диссертации докладывались автором на научных конференциях: Международная научная конференция «Модернизация правовой системы России: проблемы теории и практики» (Москва, 14 апреля 2011 г.); Международная научная конференция «Международное и национальное правосудие: теория, история, практика» (Санкт-Петербург, 20 мая 2010 г.), Всероссийская научно-практическая
конференция «Социально-политические перспективы развития современного государства и общества» (Санкт-Петербург, 20 апреля 2011 г.).
3) Материалы диссертации используются в учебном процессе при чтении лекций по курсу «История отечественного государства и права» студентам юридического факультета Московского городского педагогического университета.
4) Основные положения диссертации опубликованы в 5 научных изданиях, в том числе, в одном издании из списка ВАК.
Структура работы. Диссертация состоит из введения, трех глав, разделенных на семь параграфов, заключения, списка использованной литературы и источников.
ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ ИССЛЕДОВАНИЯ
Первая глава диссертации «Историко-теоретические основы исследования правового регулирования создания и развития нотариата в Российской империи» состоит из двух параграфов. В первом параграфе первой главы «Методологические основы изучения истории нотариата» автор постулирует необходимость отхода от нормативизма в историко-правовых исследованиях в пользу социологической юриспруденции. Он обосновывает полезность применения современной антропоцентристской методологии, а также институционального подхода к исследованию института нотариата в его историческом развитии. В параграфе сделан вывод о том, что применение современной социолого-антропологической методологии к исследованию института нотариата в Российской империи определяет использование следующих исходных посылок:
1) институт нотариата - это, прежде всего, конкретные люди с их правосознанием, опосредующие в своей деятельности нормы права; особенности реализации норм нотариального права определяются правосознанием субъектов нотариальной деятельности;
2) исследование норм нотариального права не должно ограничиваться анализом статей законодательства, в том числе, Временного положения о нотариальной части 1866 г. Главное внимание необходимо акцентировать на анализе конкретных правоотношений в нотариальной сфере, на анализе конкретных случаев, раскрывающих особенности практической реализации норм нотариального законодательства;
3) конкретно-историческое содержание института нотариата в рассматриваемый период проявлялось в действия субъектов нотариальных правоотношений, обусловленных как формально-юридическими рамками структуры, заданной законодательным путем, так и ментально-психологическими личностными характеристиками этих субъектов;
4) понимание правового статуса нотариусов возможно только на основе анализа их фактической деятельности, а не только соответствующих законодательных норм.
Во втором параграфе первой главы «Предпосылки создания нотариата в Российской империи» подчеркивается, что в качестве предпосылок создания любого государственно-правового института выступают общественные отношения. Существует две точки зрения на формирование предпосылок возникновения нотариата в России. Первая основана на предположении, что российский нотариат создавался на основе использования зарубежного опыта. Вторая точка зрения состоит в том, что российский нотариат создавался не только на принципах, выработанных в европейских странах, но во многом его регулиро-
вание основывалось на накопленном в России длительном опыте осуществления разного рода регистрационных действий.
Исследование показывает, что развитие гражданского оборота в России приводило к формированию определенного порядка заключения договоров и удостоверения завещаний. Но историческое развитие института регистрации осуществлялось только в рамках протонотари-альной формы, особого публичного органа для выполнения нотариальных функций в России не возникло, хотя определенные предпосылки и потребность в нем существовали. В этих условиях правительство имело возможность сделать логичный для себя выбор в пользу заимствования соответствующего зарубежного опыта. Образцы такого опыта были представлены в виде нотариального законодательства Франции, Германии и Австрии, вместе с Россией входивших в состав романо-германской правовой семьи. Западный опыт развития нотариата не в полной мере соответствовал отечественному опыту, но именно он оказался востребованным правительством в новых условиях.
Институт нотариата, созданный в России в 1866 г., имел заимствованный характер, основанный на германской модели. Поэтому в качестве предпосылок его создания выделим следующие:
1) расширение гражданского оборота в результате отмены крепостного права резко увеличило потребность в совершении регистрирующих действий с приданием им бесспорного характера;
2) реформирование судебной системы на демократических основах определило потребность в органе превентивного правосудия;
3) сформированность основных европейских моделей нотариата позволила прибегнуть к рецепции.
Имевшийся исторический опыт совершения регистрационных действий в России в предшествующие периоды, при всей своей значимости, не может рассматриваться в качестве предпосылки создания нотариата в 186б г. Более того, не. прослеживается прямой связи между про-тонотариальнными институтами, начиная с института табеллионов в Древнем Риме, и непосредственно нотариатом. Применение метода исторической деконструкции показывает, что нотариат в России стал искусственно сконструированным институтом, возникшим по воле правительства, и создавался он на основе заимствования зарубежного, в первую очередь, германского опыта.
Вторая глава диссертации «Нотариальное законодательство Российской империи и практика его применения» состоит из трех параграфов. В первом параграфе второй главы «Временное положение о нотариальной части 1866 г. в системе источников права Российской империи» реализован формально-юридический анализ указанного нормативного акта. Отмечается, что «Положение» как источник права - это нормативный акт, определявший порядок деятельности государственных и иных учреждений. Рассматриваемое Положение 1866 г. имело следующие особенности: 1) положение носило временный характер; 2) положение создавалось на основе заимствования зарубежного опыта; 3) положение вводилось в действие не на всей территории страны.
Временное положение о нотариальной части не регулировало весь круг вопросов, касавшихся деятельности нотариусов. Целый ряд важных аспектов этой деятельности определялся на основе Учреждений судебных установлений, а ответственность нотариусов устанавливалась нормами Уложения о наказаниях уголовных и исправительных.
Таким образом, в результате принятия Временного положения нотариальное законодательство стало частично кодифицированным.
Временное положение о нотариальной части 1866 г., принятое как логичное дополнение к Учреждению судебных установлений, то есть фактически разработанное и утвержденное в рамках судебной реформы, стало постоянным законодательным актом, создававшим в Российской империи систему нотариата и определявшим правовой статус нотариусов, а также порядок совершения нотариальных действий.
Важное значение имел тот факт, что Временное положение было именно законом - деятельность нотариусов с самого начала стала осуществляться на законной основе, в строгих правовых рамках, что способствовало укреплению авторитета нового правового и общественного института й его развитию в непростых условиях российской действительности.
Во втором параграфе второй главы «Правовой статус нотариусов в Российской империи» подчеркивается, что с принятием Временного положения о нотариальной части 1866 г. в Российской империи появились специальные должностные лица - нотариусы и старшие нотариусы - наделенные законным правом совершать от имени государства акты и фиксировать сделки, осуществлять другие нотариальные действия. Правовой статус нотариусов был противоречивым. Они считались государственными служащими, но не пользовались правами и привилегиями последних, включая пенсии и жалование. В то же время, их нельзя было причислить и к лицам свободной профессии, наравне с адвокатами. В организации системы нотариата отсутствовала корпоративность, элементы которой могли бы повысить эффективность его работы. Имелись определенные проблемы с оплатой труда нота-
риусов, поскольку установленная законом система приводила к существенной разнице в доходах, которые получали нотариусы в столицах и в провинции. В результате нередко отсутствовали желающие становиться нотариусами в отдаленных районах, где сложно было прожить на такие низкие доходы. Тем не менее, нотариат выполнял свои основные функции, осуществляя регистрацию сделок, обеспечивая права и законные интересы участников гражданского оборота.
В третьем параграфе второй главы «Правовое регулирование деятельности нотариусов в Российской империи» рассматриваются два основных вопроса: какие нотариальные действия были предусмотрены законодательством Российской империи, и какой порядок их совершения был установлен. На основе исследования правовых норм и конкретных дел, связанных с их применением и нарушением, в работе подчеркивается, что нотариальные действия, в соответствии с законодательством, осуществлялись только -специально уполномоченными на то субъектами — нотариусами, старшими нотариусами, некоторыми другими уполномоченными на то лицами: судьями, полицейскими чинами, консульскими работниками. При этом каждое из вышеуказанных лиц имело свою, четко определенную правовыми нормами компетенцию в нотариальной сфере. Совершение нотариальных действий другими лицами, помимо уполномоченных законом, воспрещалось, скрепленный ими акт не мог иметь надлежащей силы.
Закон обязывал нотариусов при осуществлении нотариальных действий неукоснительно следовать установленному и закрепленному порядку, совершать эти действия в предусмотренных процессуальных формах, основывать свои решения на соответствующих нормах мате-
риального и процессуального права. Нотариусы не имели права осуществлять действия, не предусмотренные законодательством.
Как правило, все нотариальные действия совершались нотариусом в своей конторе, в пределах своего нотариального округа. Акт, совершенный нотариусом за пределами зоны его деятельности, считался недействительным. Также процедура совершения нотариального действия предусматривала регламентацию стадий его совершения, требования к предъявляемым документам, правила относительно отказа в совершении нотариального действия, порядок оплаты работы нотариуса.
Нотариальная деятельность носила публичный характер, осуществлялась от имени государства, нотариально заверенные выписки из документов и копии приобретали силу оригинала.
Важным моментом стало правовое закрепление личной ответственности нотариуса при совершении им нотариальных действий. В случае нарушения нотариусом требований законодательства он обязан был отвечать за неблагоприятные последствия. Для возмещения материального ущерба, нанесенного неправомерными действиями нотариуса, использовался нотариальный залог. Кроме того, нотариус мог быть подвергнут дисциплинарному и уголовному наказанию.
Третья глава диссертации «Динамика и проблемы развития законодательства о нотариате» состоит из двух параграфов. В первом параграфе главы «Попытка реформирования законодательства о нотариате в начале XX века» отмечается, что развитие потребности в совершении нотариальных действий, в их достоверности, в создании механизмов повышения качества нотариального обслуживания населения и привлечения в ряды нотариусов достоянных лиц определяло необходимость внесения изменений в действующие акты, в первую оче-
редь, в Положение о нотариальной части 1866 г. К тому же, практика выявила недостатки данного акта, которые требовали исправления.
В параграфе проанализирована деятельность Комиссии по пересмотру действующего Положения о нотариальной части при Министерстве юстиции Российской империи, созданной в 1899 г. и заседавшей с 1902 по 1904 гг. Подчеркивается, что составленный комиссией законопроект представлял собой не принципиально новый правовой акт, а усовершенствованный, дополненный и подновленный старый. Отмечается, что одним из самых дискуссионных вопросов стал вопрос оплаты труда нотариусов.
В конечном итоге, ни новая редакция Положения о нотариальной части, ни новая нотариальная такса в Российской империи так и не были приняты. Критика, которая обрушилась на опубликованный проект, заставила забрать его для переработки с целью более радикального реформирования системы нотариата. В результате правительство пошло по пути частичного и постепенного изменения нотариального законодательства. Было принято только два закона, направленных на усовершенствование делопроизводства в нотариальных архивах: 1) Закон от 10 июня 1910 г. об изменении порядка сношений старших нотариусов и крепостных установлений с лицами, совершающими крепостные и ипотечные акты; 2) Закон от 24 мая 1911 г. об упрощении порядка ведения старшими нотариусами крепостных книг.
По мнению автора, неудача в реформировании законодательства Российской империи о нотариате в начале XX века может рассматриваться как закономерная по нескольким причинам:
1) при разработке проекта не учитывались в полной мере интересы субъектов права;
2) отсутствовала решимость правительства реформировать ситуацию в нотариальной сфере;
3) в обществе не было консенсуса по ключевым вопросам реформирования нотариата;
4) отсутствие корпоративных начал в организации системы нотариата не позволила нотариусам как заинтересованным субъектам выразить свою коллективную волю по поводу реформирования нотариального законодательства.
Сходная ситуация наблюдалась не только в области нотариального права. Целый ряд проектов, связанных с реформированием различных сфер законодательства Российской империи в начале XX века, так и не был в итоге принят. Очевидно, сказались общие законы развития правовой системы России, действовавшие в тот период.
Во втором параграфе третьей главы «Перспективы использования изученного историко-правового опыта деятельности нотариата в современных условиях» отмечается, что несмотря на выявленные недостатки в правовом регулировании организации и деятельности нотариата в Российской империи, в целом опыт его создания можно признать достаточно удачным и заслуживающим одобрения. Если бы не революционные события 1917 г., в процессе дальнейшего развития нотариата отдельные шероховатости и пробелы в законодательстве и практике были бы постепенно ликвидированы, и отечественный нотариат стал бы полноценным институтом формировавшегося гражданского общества. Следовательно, сам факт рецепции, примененной при создании нотариата в Российской империи, не вызывает к себе негативного отношения, и в современных условиях при совершенствовании законодательства о нотариате, при решении назревших в нотариальном
сообществе проблем вполне можно опираться на имеющийся зарубежный опыт, вплоть до прямого его заимствования. При этом, необходимо учитывать несколько принципиальных моментов:
1) не всякий опыт может быть заимствован, а только тот, который является близким для отечественной правовой системы и понятным для российского правового менталитета;
2) при заимствовании иностранного опыта необходимо учитывать субъективные и объективные отличия между страной-донором и стра-ной-рецепиентом;
3) развитие заимствованного института в иных условиях может происходить по-иному.
Сегодня в развитии нотариата в России используется зарубежный опыт, но это происходит не напрямую, а путем постепенного внедрения в правовую практику определенных моделей. Причем, вопреки историческому опыту, прослеживается ориентация не на романо-германскую, а на англо-саксонскую модель нотариата. Так как мы относим российскую правовую систему к романо-германской правовой семье и говорим об имевшемся позитивном опыте рецепции германской модели нотариата в Российской империи, то и в дальнейшем необходимо ориентироваться на романо-германское отношение к институту нотариата.
Нельзя и преувеличивать роль нотариата. Безусловно, он способствует стабильности гражданского оборота, но только там, где есть и другие средства поддержания порядка в экономических отношениях, где имеется собственность и право собственности, юридические механизмы их защиты, где достаточно развито правосознание населения.
Проведенный анализ историко-правового опыта развития нотариата в России позволяет сформулировать практические выводы и предложения, актуальные для современных условий и направленные на совершенствование деятельности нотариата в Российской Федерации:
1) развитие и совершенствование отечественного нотариата должно осуществляться на основе тесного взаимодействия с органами нотариального сообщества стран романо-германской правовой семьи, в первую очередь, Федеративной Республики Германия;
2) в основу совершенствования современного отечественного законодательства о нотариате может быть положен немецкий опыт развития нотариата и немецкое нотариальное законодательство, приспособленное к российским условиям и модифицированное с учетом специфики российской правовой системы;
3) необходимы разработка и принятие нового нотариального положения в форме федерального закона о нотариате, в котором бы были устранены пробелы, выявленные в процессе применения действующего законодательства, уточнен статус нотариусов, с учетом потребностей модернизации обеспечены условия для эффективного функционирования нотариата;
4) средствам массовой информации следует больше внимания уделять проблемам и перспективам развития нотариата, организации более тесного взаимодействия нотариального сообщества с остальным российским обществом;
5) правовая природа российского нотариата, его место в правовой системе современной России нуждаются в дальнейшем исследовании.
В Заключении сформулированы основные выводы исследования и практические рекомендации.
Основные положения диссертационной работы изложены в следующих публикациях:
Статьи, опубликованные в реферируемых изданиях, предусмотренных перечнем ВАК РФ:
1. Заломов В.А. Временное положение о нотариальной части 1866г. в системе источников права Российской империи // Евразийский юридический журнал. - 2012. -№ 1. С. 51 - 52 (0,4 п.л.).
Публикации в иных научных изданиях
2. Заломов В.А. Нормативные основы создания нотариата в Российской империи //Российская империя в период «Великих реформ»: Сб. науч. статей. - М., - 2012. С. 42 - 46 (0,4 п.л.).
3. Заломов В.А. Методологические основы изучения истории нотариата // Юридическая наука: история и современность. - 2012. - № 2. -С. 32-35 (0,4 пл.).
4. Заломов В. А. Зарубежный опыт создания нотариата и особенности его использования в Российской империи // Актуальные проблемы прав в современной России. Сб. науч. статей. Вып. 12,- М., -2011. С.23-26 (0,3 п.л.).
5. Заломов В. А. Проект реформирования нотариального законодательства в начале XX века // Актуальные проблемы истории отечественного государства и права. Сб. науч. статей. - М., - 2010. С. 24-27 (0,3 пл.).
Подписано в печать 01.03.2012
Печать трафаретная
Заказ №2012 Тираж: 100 экз. Типография Международного юридического института 127427, г. Москва, Кашенкин луг, д. 4.
ТЕКСТ ДИССЕРТАЦИИ «Правовое регулирование создания и развития нотариата в Российской империи»
61 12-12/596
На правах рукописи
ЗАЛОМОВ Владимир Александрович
Правовое регулирование создания и развития нотариата в Российской империи (1866 - 1917)
Специальность 12.00.01 - теория и история права и государства; история учений о праве и государстве
Диссертация
на соискание ученой степени кандидата юридических наук
Научный руководитель:
доктор юридических наук, профессор Пашенцев Д.А.
Москва 2012
Содержание
Введение с.З
Глава 1. Историко-теоретические основы исследования правового регулирования создания и развития нотариата
в Российской империи с.14
1.1. Методологические основы изучения истории нотариата с. 14
1.2. Предпосылки создания нотариата в Российской империи с.25
Глава 2. Нотариальное законодательство Российской империи и
практика его применения с.48
2.1. Временное положение о нотариальной части 1866г. в системе источников права Российской империи с.48
2.2. Правовой статус нотариусов в Российской империи с.64
2.3. Правовое регулирование деятельности нотариусов в Российской империи с.89
Глава 3. Динамика и проблемы развития законодательства о нотариате с.109
3.1. Попытка реформирования законодательства о нотариате в начале
XX века с.109
3.2. Перспективы использования изученного историко-правового опыта деятельности нотариата в современных условиях с. 129
Заключение с.147
Список источников и использованной литературы с.152
Приложения с. 168
Введение
Актуальность темы исследования. В современных условиях необходимость демократизации политической системы общества и потребность в модернизации его экономической сферы определяют повышенную актуальность всех вопросов и проблем, связанных с развитием гражданского общества и правового государства. Нотариат давно уже вышел за рамки сугубо юридического органа, превратившись в важнейший общественный институт, деятельность которого неразрывно связана с защитой прав и законных интересов граждан. Степень развития нотариата и его независимости стали важным показателем как уровня правовой системы страны, так и уровня общественной свободы.
Изменение отношений собственности в современной России повышает значение институтов, защищающих права и законные интересы в экономической сфере, в том числе, института нотариата. С принятием Основ законодательства Российской Федерации о нотариате в 1993г. удалось решить целый ряд важных вопросов: уменьшились очереди в нотариальных конторах, повысилось качество правового обслуживания граждан, значительно уменьшились государственные расходы на содержание нотариата1. Высокую оценку деятельности нотариата дал В.В. Путин, который сказал: «В нотариальной системе, если нотариус поставил печать, то это не просто закон, а железобетонное решение. И ошибиться нотариусу нельзя, потому что тогда он обязан возместить ущерб» .
В то же время, остаются нерешенными важные практические вопросы:
- повышение доступности нотариальной помощи населению;
1 Оводов A.A., Тоцкий H.H. Интервью с Президентом Федеральной нотариальной палаты М.В. Сазоновой // Юридический мир. 2009. № 7. С.4.
2 От первого лица. Разговоры с Владимиром Путиным. М., 2000. С. 164.
- взаимодействие государственного и негосударственного нотариата;
- совершенствование форм и методов контроля за организационной и профессиональной деятельностью нотариусов и органов нотариального сообщества;
- уточнение прав и обязанностей нотариальных палат;
- разграничение полномочий органов нотариального сообщества и органов юстиции.
Без решения этих вопросов невозможно эффективное реформирование нотариата, который должен отвечать новым условиях развития страны и новым вызовам времени.
Решение данных вопросов должно опираться на прочную теоретическую основу, на глубокое и адекватное понимание правовой природы института нотариата и особенностей его развития в российских условиях. Помочь в этом может историко-правовое исследование становления и развития нотариата в период Российской империи. Если выявить особенности создания нотариата в России, трудности и противоречия в его развитии, имевшиеся в прошлом, то на этой основе можно более достоверно прогнозировать дальнейшие пути совершенствования нотариальной деятельности.
Степень научной разработанности темы. Исследование историко-правовых аспектов становления и развития нотариата в России уже было предметом научного анализа в нескольких диссертациях и монографиях. При этом большинство исследователей старалось в рамках одной работы охватить все этапы: нотариат в дореволюционной России, нотариат в советский период, нотариат в постсоветской России. Такой подход характерен для работ Н.В. Деминой, М.А. Долгова, А.Г. Олейновой, Л.Л. Шаповаловой, И.Г. Черемных. По нашему мнению, рассмотрение в рамках одной работы всех этапов позволяет проследить определенные тенденции и преемственность в развитии института нотариата, но, в то же время, не дает возможности углубиться в один из периодов, более тщательно и
подробно проанализировать имеющиеся источники. В качестве исключения отметим диссертацию Н.И. Комарова, посвященную исследованию нотариата в Российской империи. Использование интересных материалов позволило автору сделать достаточно обоснованные выводы. В то же время, в исследовании использована исключительно позитивистская методология, с опорой на материалистическую диалектику, и это привело к формулированию ряда ошибочных, с нашей точки зрения, положений. Например, сложно согласиться с автором в том, что основной предпосылкой создания нотариата в Российской империи стал имевшийся отечественный опыт совершения регистрационных действий.
В целом, анализ степени научной разработанности темы свидетельствует о том, что, несмотря на изученность отдельных ее аспектов, остается нераскрытым целый ряд важных вопросов, ответы на которые позволяют по-новому оценить имевшийся в Российской империи опыт развития нотариата и особенности правового регулирования его деятельности.
Теоретической основой исследования послужили работы современных авторов, исследовавших исторические и теоретические аспекты развития нотариата, таких, как, Р.И. Вергасова, Ж.И. Патращук, В.В. Ралько, B.C. Репин, Л.А. Стешенко, Г.Г. Черемных, Т.М. Шамба и других. Были использованы работы дореволюционных авторов: И.Алякритского, С.Барановского, К.О. Бахмана, А.Н. Бутовского, М.Ф. Злотникова, Н.Ляпидевского, Л.Б. Мандельштама, A.M. Фемилиди и других. Теоретико-методологической базой исследования стали работы современных авторов по методологии истории и теории государства и права: В.Г. Графского, A.A. Дорской, H.H. Ефремовой, В.В. Захарова, И.А. Исаева, В.П. Малахова, Г.В. Мальцева, Н.В. Михайловой, М.В. Немытиной, Н.С. Нижник, Д.А. Пашенцева, М.М. Рассолова, Л.И. Спиридонова, A.C. Тумановой, И.Л. Честнова, О.И. Чистякова и других.
Методология исследования. Методологической основой исследования послужил общенаучный диалектический метод познания и вытекающие из него принципы: объективность, познаваемость, детерминизм, историзм. В процессе работы над темой использовались такие методы, как системно-структурный, формально-юридический, догматический, конкретно-исторический, историко-сравнительный, компаративный и другие. При анализе института нотариата автор исходил из социологического типа правопонимания, особое внимание уделяя системе общественных отношений, проявлявшихся в нотариальной деятельности. Институт нотариата исследовался в работе с позиций антропологического подхода, который в центр правовой системы ставит человека как субъекта права. Нотариальное право рассматривалось как совокупность норм, реализуемых в деятельности людей. Также для анализа «Временного положения о нотариальной части» 1866г. применялся формально-юридический метод. Сравнение особенностей развития нотариата на разных этапах потребовало использования историко-сравнительного метода. Российский нотариат сопоставлялся с зарубежными моделями с помощью компаративного метода.
Хронологические рамки исследования включают период с 1866 по 1917г. Нижняя граница определяется 1866г., когда был принят первый нормативный акт, направленный на создание профессионального нотариата в России - Временное положение о нотариальной части. Верхняя граница детерминирована тем, что после революционных событий 1917г. развитие нотариата в нашей стране было прервано и впоследствии пошло по новому пути.
Объектом исследования являются общественные отношения, возникавшие в Российской империи по поводу создания и деятельности института нотариата.
Предмет исследования - нормы права, регулировавшие создание и деятельность нотариата, закономерности и практика их применения.
Цель исследования состоит в том, чтобы на основе научного анализа нормативно-правовых актов, официальных документов и проектов, правоприменительной практики выявить особенности правового регулирования создания и деятельности нотариата в Российской империи. Данная цель позволила сформулировать следующие задачи исследования:
- сформировать основы методологических подходов к изучению истории нотариата в Российской империи;
- выявить предпосылки создания нотариата в Российской империи;
- реализовать формально-юридический анализ Временного положения о нотариальной части 1866г. и выявить его место в системе источников права Российской империи;
- выявить особенности правового статуса нотариусов в Российской империи;
- проанализировать особенности правового регулирования деятельности нотариусов в Российской империи;
- исследовать проект реформирования законодательства о нотариате в начале XX века;
- проанализировать перспективы использования изученного историко-правового опыта деятельности нотариата в современных условиях.
Источники исследования можно разделить на несколько групп:
1)нормативно-правовые акты изучаемого в работе периода (Судебные уставы 1864г., Временное положение о нотариальной части 1866г., Проект положения о нотариальной части 1904г. и т.д.);
2)отечественное законодательство предшествующих периодов (Русская правда, Псковская судная грамота, Судебники 1497 и 1550гг., Соборное Уложение 1649г.);
3)документы из фондов Центрального исторического архива Москвы (фонд Московского окружного суда и фонд Московской контрольной палаты);
4)периодическая печать второй половины XIX - начала XX века («Вестник права и нотариата», «Нотариус», «Нотариальный вестник», «Журнал Министерства юстиции»);
5 Современные нормативные акты и официальные документы, связанные с деятельностью нотариата («Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» 1993г. в ред. от 03.12.2011; определения Конституционного Суда РФ, документы Федеральной нотариальной палаты и т.д.).
Эмпирическую базу исследования составили результаты анализа конкретных дел, возникавших в правоприменительной практике Российской империи по поводу нотариальной деятельности и нарушений в данной сфере; а также данные проведенного автором опроса 24 работников нотариальной сферы.
Научная новизна исследования определяется следующими основными моментами:
- для исследования института нотариата применялся новый для историко-правовой науки антропоцентристский подход, что позволило получить новые научные результаты;
- в работе выявлены особенности «Временного положения о нотариальной части» 1866г. как источника права, определено его место в системе источников права Российской империи;
- доказано, что нотариат в Российской империи создавался не на основе отечественного исторического опыта совершения регистрационных действий, как считалось ранее, а на основе заимствования зарубежного, в первую очередь, германского законодательства;
- определены причины неудачи в реформировании института нотариата в начале XX века.
Научная новизна проявляется также в положениях, выносимых на защиту:
¡.«Временное положение о нотариальной части» 1866г. как источник права имело следующие особенности:
1)положение являлось законом, о чем говорит факт его прохождения через Государственный Совет и утверждения императором;
2) положение создавалось на основе заимствования зарубежного, в первую очередь, немецкого опыта;
3)положение вводилось в действие не на всей территории страны;
4) положение не регулировало весь круг вопросов, касавшихся деятельности нотариусов. Целый ряд важных аспектов этой деятельности определялся на основе Учреждений судебных установлений, а ответственность нотариусов устанавливалась нормами Уложения о наказаниях уголовных и исправительных.
В результате принятия данного акта деятельность нотариусов с самого начала стала осуществляться на законной основе, в строгих правовых рамках, что способствовало укреплению авторитета нового правового и общественного института.
2. Вопреки доминирующей в современной научной литературе точке зрения, что нотариат в Российской империи создавался на основе отечественного исторического опыта совершения регистрационных действий, в работе на основе метода исторической деконструкции доказано, что нотариат представлял собой искусственно сконструированный институт, созданный на основе заимствования его западной, в первую очередь, германской модели.
3.Европейский нотариат возник во Франции, развившись из протонотариальных форм Древнего Рима и приняв специфические черты, характерные для нотариата романо-германского типа. В конце XIX столетия Франция уступило первенство в данном процессе Германии, которая стремительно набирала политический и экономический вес. Институт нотариата, позаимствованный Германией у Франции, получил в
этой стране свои особенности, во многом связанные с сохранявшейся раздробленностью страны на земли.
4.Институт нотариата, созданный в России в 1866г., имел заимствованный характер, основанный на германской модели. Поэтому в качестве предпосылок его создания выделим следующие:
1 расширение гражданского оборота в результате отмены крепостного права резко увеличило потребность в совершении регистрирующих действий с приданием им бесспорного характера;
2)реформирование судебной системы на демократических основах определило потребность в органе превентивного правосудия;
3)сформированность основных европейских моделей нотариата позволила прибегнуть к рецепции.
Имевшийся исторический опыт совершения регистрационных действий в России в предшествующие периоды, при всей своей значимости, не может рассматриваться в качестве предпосылки создания нотариата в 1866г.
5.Правовой статус нотариусов в Российской империи был противоречивым. Они состояли на государственной службе, но не получали жалования, лишались пенсионного обеспечения и признавались свободными профессионалами, осуществляющими свою деятельность на коммерческой основе. Такой противоречивый статус, возникший в результате заимствования германской модели нотариата, негативно сказывался на деятельности данного правового института.
6.Неудача в реформировании законодательства Российской империи о нотариате в начале XX века может рассматриваться как закономерная по нескольким причинам:
1)при разработке проекта не учитывались в полной мере интересы субъектов права;
2)отсутствовала решимость правительства реформировать ситуацию в нотариальной сфере;
3)в обществе не было консенсуса по ключевым вопросам реформирования нотариата;
4)отсутствие корпоративных начал в организации системы нотариата не позволила нотариусам как заинтересованным субъектам выразить свою коллективную волю по поводу реформирования нотариального законодательства.
7.Изученный опыт, связанный с решениями в Российской империи важных вопросов регулирования нотариальной деятельности, в том числе, вопросов оплаты труда нотариусов и нотариальной таксы, позволяет сформулировать предложение о необходимости включить в современное законодательство о нотариате следующую статью:
«1. За совершение нотариального действия, для которого действующим законодательством установлена обязательная нотариальная форма, лицо, обратившееся к нотариусу, уплачивает госпошлину в размере установленном Налоговым кодексом РФ, и тариф, определяемый по соглашению между нотариусом и обратившемся к нему лицом.
2. При недостижении такого соглашения тариф взимается в размере, который устанавливается органом законодательной власти субъекта РФ по представлению территориального органа Министерства юстиции РФ, согласованному с нотариальной палатой субъекта РФ, с учетом региональных макроэкономических показателей по методике, определяемой уполномоченным органом Правительства РФ.
3. За нотариальные действия, для которых законодательство РФ не установило обязательную нотариальную форму, нотариусом взимается тариф в порядке, предусм�
