АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Гражданско-правовая характеристика учредительных документов»
Барсукова Лина Ивановна
ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА УЧРЕДИТЕЛЬНЫХ ДОКУМЕНТОВ
Специальность 12.00.03 — Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право
Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук
1 О ОКТ" 2013
005534»э*
Москва — 2013
005534852
Работа выполнена в Федеральном государственном бюджетном образовательном учреждении высшего профессионального образования «Российская правовая академия Министерства юстиции Российской Федерации».
Научный руководитель:
Официальные оппоненты:
Ведущая организация:
доктор юридических наук, профессор Долинская Владимира Владимировна
Иншакова Агнесса Олеговна, доктор юридических наук, профессор, ФГАОУ ВПО «Волгоградский государственный университет», Институт права, заведующая кафедрой гражданского и международного частного права
Никологорская Екатерина Ивановна, кандидат юридических наук, ООО «УК "Центр"», заместитель генерального директора, руководитель корпоративной практики
ФКОУ ВПО «Академия права и управления Федеральной службы исполнения наказаний»
Защита состоится 31 октября 2013 года в 1400 на заседании диссертационного совета Д 229.001.01, созданного на базе ФГБОУ ВПО «Российская правовая академия Министерства юстиции Российской Федерации», по адресу: 117638, г. Москва, ул. Азовская, д. 2, корп. 1, зал заседаний диссертационного совета.
С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке ФГБОУ ВПО «Российская правовая академия Министерства юстиции Российской Федерации».
Автореферат разослан 26 сентября 2013 г.
Ученый секретарь диссертационного совет; доктор юридических наук, доцент
^Ж^Л. Смирникова
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ
Актуальность исследования. Юридические лица являются одной из трех групп участников гражданско-правовых отношений, крупнейшими производителями валового национального продукта. Согласно ст. 52 ГК они действуют на основании учредительных документов.
Однако последним посвящена только одна статья общего характера и несколько разрозненных статей, касающихся отдельных организационно-правовых форм юридических лиц. Кроме того, ряд норм об учредительных документах встречается в иных правовых актах, в том числе другой отраслевой принадлежности.
Пробелы и противоречия в правовом регулировании отрицательно сказываются на правоприменительной практике. Учредители не всегда сразу решают все необходимые для их деятельности и деятельности создаваемого ими юридического лица вопросы в учредительных документах, используют примитивные шаблоны из Интернета и научно-популярных изданий, что в последующем затрудняет их работу, приводит к конфликтам и судебным спорам.
В современной юридической литературе отсутствует комплексное монографическое исследование правовой природы и сущности локальных нормативных актов юридических лиц и их места в системе источников права, в структуре правового регулирования деятельности организации, поэтому у некоторых авторов отсутствует и само упоминание о них как об одном из видов правовых актов.
В XXI в. в России уже произошли серьезные изменения в сфере учредительных документов (касающиеся обществ с ограниченной ответственностью и хозяйственных партнерств) и идет коренная реформа в связи с принятием изменений и дополнений в ГК.
В отсутствие четких научно обоснованных и эмпирически проверенных представлений об учредительных документах юридических лиц этот процесс может не только оказаться безрезультатным, но и привести к дестабилизации гражданского оборота и правопорядка в целом.
Таким образом, настало время, когда об учредительном документе стоит говорить не только в связи с существованием различных видов и форм собственности юридических лиц, но и более широко, в теоретическом плане.
Степень научной разработанности темы исследования. Вопросам определения сущности учредительного документа, исторического развития данного понятия, дифференциации видов указанного локального нормативного акта посвящено значительное количество работ таких отечественных ученых дореволюционного, советского и современного периодов по теории государства и права, гражданскому, корпоративному, предпринимательскому и трудовому праву, как А. М. Алиев, Л. И. Антонова, С. И. Архипов, С. Барташевич, Ю. В. Бахарева,
М. И. Брагинский, В. В. Витрянский, С. В. Ведяшкин, Е. Р. Веселова,
A. М. Витченко, Л. Б. Гальперин, В. В. Долинская, И. В. Елисеев, И. В. Ершова, Т. В. Кашанина, Н. В. Козлова, Р. И. Кондратьев, А М. Куренной,
B. В. Лаптев, Ф. М. Левианг, Д. В. Ломакин, М. Н. Малыхина, М. Н. Марченко, Л.А. Новоселова, В. С. Нерсесянц, В. К. Самигуллин, Д. И. Степанов, Л. А. Сыроватская, В. А. Тарасова, М. Ю. Тихомиров, С. В. Ухина, Е. В. Химчук, Г. В. Хныкин, Е. Б. Хохлов, Г. В. Цепов, Г. С. Шапкина, Е. В. Шестакова, И. С. Шигкина и другие.
Отдельные проблемы правовой природы, юридической силы и содержания учредительных документов юридических лиц исследуются в научной литературе по 1ражданскому, корпоративному, предпринимательскому, трудовому праву, а также по теории государства и права, как правило, в рамках работ по источникам права и по юридическим лицам.
Однако постоянно меняющееся правовое регулирование, задачи, поставленные Президентом РФ (Указ Президента РФ от 18.07.2008 № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации»1) и Концепцией развития гражданского законодательства Российской Федерации, одобренной решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.20092, активные работы по реформе ГК (проект федерального закона № 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации»3 (далее — проект изменений в ГК)) требуют продолжения исследований, придания им комплексного характера, конкретизации и одновременно подъема на качественно новый уровень анализа и обобщения.
Цель и задачи исследования. Выявленные потребности обусловили выбор цели диссертации — дальнейшее развитие учения о юридических лицах через призму унификации норм и представлений об учредительных документах различных юридических лиц; определение сущности понятия «учредительный документ».
В исследовании основное внимание сосредоточено на решении следующих задач:
- исследование локального нормотворчества в системе источников права с целью определения понятия и выработки общей характеристики локальных правовых актов для различных организационно-правовых форм юридических лиц;
- анализ существующих точек зрения на проблему определения учредительного документа, его видовой квалификации;
1 См.: СЗ РФ. 2008. № 29 (Ч. 1). Ст. 3482.
2 См.: Вестник ВАС РФ. 2009. № 11.
3 Доступ из справочной правовой системы «КонсультантПлюс».
- выявление общего и особенного в содержании учредительных документов юридических лиц, внесение предложений по совершенствованию законодательства в этой сфере;
- изучение практики разработки учредительных документов юридических лиц, внесения в них изменений и дополнений, признания недействительными, а также предложения по совершенствованию правового регулирования этих процессов.
В связи с тем что крупной группой производителей валового национального продукта являются коммерческие организации и большее внимание в Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации и в проекте изменений в ГК законодатель уделяет именно вышеуказанным организациям, а также с нерешенностью в проекте изменений в ГК вопроса о системе некоммерческих организаций и отсутствием у ряда из них учредительных документов, поставленные задачи планируется решать в основном на базе правового материала о коммерческих организациях, в первую очередь корпорациях. Это не исключает обращения в тексте исследования к правовым актам о некоммерческих организациях в качестве доказательственной базы.
Объектом диссертационного исследования являются общественные отношения, возникающие в процессе создания и деятельности юридических лиц, в том числе разработки локальных нормативных актов, в первую очередь — учредительных документов.
Предметом диссертационного исследования выступают нормы российского законодательства, практика их применения по вопросам правового регулирования создания и деятельности юридических лиц, разработки локальных нормативных актов — учредительных документов юридических лиц, сформированные в гражданско-правовой доктрине теоретические конструкции, а также сложившиеся представления о правовой природе учредительных документов юридических лиц.
Методологическую основу исследования составляют диалектический метод познания и основанные на нем общенаучные методы (исторический, логический, системный), а также частные научные методы (сравнительно-правовой, метод правового моделирования, статистический, анкетирования и интервьюирования.
Эмпирическую базу исследования составляют судебные акты по вопросам создания и деятельности юридических лиц (58 актов, значительная часть которых — акты арбитражных судов Амурской области, Камчатского края, Магаданской области, Приморского края, Хабаровского края), статистические данные о работе арбитражных судов Дальневосточного федерального округа, Межрайонной инспекции ФНС России по Камчатскому краю, а также самостоятельно собранные и изученные учредительные документы юридических лиц на территории Камчатского края и Сахалинской области (общее количество — 40 учредительных документов); результаты анкетирования и интервьюирования 200 предпринимателей Камчатского края
и Сахалинской области, в ходе которых автором собран и проанализирован материал, характеризующий качественные показатели учредительных документов, и дана оценка изменений законодательства об обществах с ограниченной ответственностью.
Научная новизна исследования. Впервые в правовой литературе предпринята попытка разработки теоретико-прикладной модели роли и места учредительных документов в системе источников права и правовых средств, обеспечивающих деятельность юридических лиц.
Разработаны и обоснованы определение и характеристика локальных нормативных актов. Предложена новая их классификация для нужд определения правовой природы учредительных документов юридических лиц. Раскрыта сущность понятия «учредительный документ». Обосновано изменение числа и видов учредительных документов. Предложена классификация норм уставов юридических лиц.
Внесены предложения по совершенствованию гражданского законодательства и правоприменительной практики в исследуемой сфере.
В результате проведенного исследования на защиту выносятся следующие новые или содержащие элементы новизны положения:
1. Локальные нормативные акты — это источники права, в том числе гражданского и корпоративного, письменные документы, устанавливающие, изменяющие, отменяющие нормы (правила) общего характера, предназначенные в частном праве для регулирования деятельности юридического лица, рассчитанные на многократное применение в отношении неопределенного круга лиц. В силу особенностей регулирования общественных отношений в частном и публичном праве локальные нормативные акты могут выступать источниками только частного права.
2. Предложена классификация локальных нормативных актов по хронологическому порядку принятия и юридической силе (первообразуе-мые и последующие). Она отражает хронологический порядок принятия локальных нормативных актов, в ряде случаев имеет значение для определения их юридической силы. Учредительные документы юридического лица входят в первую группу и могут изменяться и дополняться за счет развития второй группы.
3. Разработана и предлагается классификация норм уставов юридических лиц:
- по источнику содержания (содержащиеся в ГК; в федеральных законах о конкретных организационно-правовых формах юридических лиц; а также в иных федеральных законах, в том числе не относящихся к гражданскому законодательству);
- по характеру (положения, установленные императивно законом; положения, возможность формулирования которых отдана на усмотрение органов управления юридических лиц; положения, не противоречащие закону);
- по содержанию (регулирующие внутренние отношения; регулирующие внешние отношения);
-по субъектному составу (определяющие правовой статус самого юридического лица; определяющие правовой статус его органов и участников, а также регулирующие отношения между ними; регулирующие отношения между юридическим лицом (корпорацией) и его участниками).
При пересечении классификационных оснований и групп нормы уставов юридических лиц делятся: 1) на положения, содержащие основную информацию о юридическом лице (императивно-информационные); 2) положения, создающие нормативную базу формирования и функционирования органов юридического лица, регулирования взаимоотношений между участниками организации, а также между участниками и органами организации (императивно-базовые); 3) положения устава, реализующие нормы закона, предоставившие право, но не обязывавшие включить дополнительные правила (диспозитивно-базовые).
4. В силу близости содержания и функций учредительного договора и договора о создании юридического лица, а также приоритета устава при коллизии его норм с нормами учредительного договора существование двух учредительных документов является избыточным, вследствие чего предлагается совсем отказаться от конструкции учредительного договора в гражданском законодательстве.
5. Вне зависимости от характера изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы, они должны носить для органа, осуществляющего государственную регистрацию юридического лица, не уведомительный, а общий характер (в рамках явочно-нормативного порядка создания юридического лица).
6. В целях создания единого алгоритма правоприменительной деятельности судов по вопросу признания недействительными учредительных документов с последующим признанием недействительной государственной регистрации юридического лица и возможностью принудительной ликвидации юридического лица предлагается законодательно признать учредительный документ (устав) локальным нормативным актом и внести изменения в гл. П ПС, а именно дополнить ее ст. 13.1 «Признание недействительным локального нормативного акта юридического лица», что позволит применять в качестве самостоятельной меры защиты субъективных прав и законных интересов признание недействительным правового акта на основании ст. 13.1 ГК, руководствуясь гл. 23 АПК (оспаривание нормативных правовых актов).
Теоретическая значимость исследования видится в развитии учения о юридических лицах, локальных нормативных актах, источниках частного права, в сокращении числа дел о признании учредительных документов недействительными и о принудительной ликвидации юридического лица в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер.
Практическая значимость исследования состоит в том, что его результаты могут быть использованы при разработке нормативных актов по вопросам создания и деятельности юридических лиц, в том числе
локальных актов, в первую очередь учредительных документов; в конкретной правоприменительной деятельности юридических лиц и их учредителей, регистрирующих органов и судов; при преподавании гражданского, корпоративного и предпринимательского права.
Апробация результатов исследования. Диссертация выполнена, обсуждена и рекомендована к защите на кафедре гражданского права Российской правовой академии Министерства юстиции Российской Федерации. Основные положения и выводы диссертационного исследования изложены в 20 опубликованных работах, в том числе в трех статьях в изданиях, рекомендованных ВАК Минобрнауки России для опубликования результатов диссертационного исследования. Отдельные аспекты диссертационного исследования докладывались автором на четырех международных научно-практических конференциях: V Международной научно-практической конференции «Правовые аспекты национальной безопасности», приуроченной к пятилетию юридического факультета Курского государственного университета (г. Курск, 30 октября 2009 г.), П Международной научно-практической конференции «Частное право: проблемы и тенденции развития» (г. Москва, 15 января — 15 июня 2010 г.), X Международной научно-практической конференции «Проблемы ответственности в современном праве» (г. Москва, 2010 г.), I Международной научно-практической конференции «Основные проблемы права», проходившей в Грузинском техническом университете (Грузия, г. Тбилиси, 18-19 декабря 2010 г.) в период с 2008 г. по 2010 г.
Также результаты исследования изложены в трех зарубежных изданиях: юридическом белорусском научно-практическом журнале «Юстиция Беларуси», украинском международном научно-практическом журнале «Власть. Человек. Закон», молдавском научно-практическом правовом журнале «Закон и жизнь».
Кроме того, результаты исследования прошли апробацию в учебном процессе при проведении занятий по гражданскому и предпринимательскому праву в Камчатских филиалах Дальневосточного федерального университета, Российского университета кооперации, Камчатского политехнического техникума; при консультировании предпринимателей г. Петропавловска-Камчатского по вопросам внесения изменений в учредительные документы организаций в рамках работы депутатом Законодательного Собрания Камчатского края.
Структура и содержание работы обусловлены логикой и целями исследования. Диссертация состоит из введения, трех глав, включающих шесть параграфов, заключения, библиографического списка.
ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ
Во введении обоснована актуальность темы диссертации, определены цели и задачи исследования, его объект, предмет, показаны степень научной разработанности темы, научная новизна, теоретическая и практическая значимость работы, раскрыты методологическая и эмпирическая основы исследования, сформулированы положения, выносимые на защиту, приведены сведения об апробации результатов и структуре исследования.
Первая глава «Учредительные документы в системе источников права» состоит из двух параграфов, в которых раскрываются особый вид нормотворчества — локальное нормотворчество, правовая природа устава и учредительного договора юридического лица.
В первом параграфе «Локальное нормотворчество как особый вид нормотворчества» проанализированы различные научные позиции в отношении понятия «источник права» и многочисленные классификации источников права.
Юридическая сила является основным критерием традиционной иерархии нормативных актов. Она указывает на место, значение акта, его верховенство или подчиненность, зависит от положения и роли органа, издавшего акт, его конституционных полномочий и компетенций. Автором анализируются различные подходы к построению иерархии нормативных актов.
Отдельные ученые приводят более комплексную и специальную градацию. Особого внимания заслуживает классификация В. В. Долинской, где система источников акционерного права выходит за рамки традиционной иерархической системы нормативных актов, так как помимо законов и подзаконных правовых актов (источников права) включает в себя и формы права. Под формой права в широком смысле (правовая форма) понимается нормативный характер права как равного масштаба, применяемого к участникам общественных отношений.
Диссертантом отмечается, что благодаря локальному нормотворчеству существенно повышаются регулятивные возможности права, эффективность правового воздействия на общественные отношения. Внутриор-ганизационное нормотворчество позволяет оперативно и результативно решать вопросы, возникающие в деятельности юридических лиц, что значительно повышает значимость этих норм.
При локальном нормотворчестве необходимы постоянное отслеживание бизнес-процессов внутри компании, ориентация на практику применения ранее принятых локальных нормативных актов, своевременное устранение пробелов в действующих локальных нормативных актах.
В параграфе уделяется внимание анализу понятия локальных нормативных актов через признаки, принципы, функции в целях дальнейшего системного уяснения правовой природы устава юридического лица.
Научная обоснованность конкретных актов, принимаемых в процессе предпринимательской деятельности, в значительной мере зависит от размера компании и ее прибыльности, что позволяет привлечь для разработки корпоративных актов ученых, профессиональных менеджеров, независимых экспертов. Большинство опрошенных диссертантом предпринимателей отметили необходимость организации специального комплекса мероприятий (лекций, семинаров) по разработке учредительных документов со стороны органов государственной власти субъектов РФ с привлечением специалистов разного профиля: представителей налоговых органов, преподавателей гражданского и предпринимательского права и практиков в этой области.
На основе изучения генезиса понятия «локальный нормативный акт», а также анализа мнений ученых диссертантом сформулировано следующее определение локального нормативного акта — источник частного права, письменный документ, устанавливающий, изменяющий, отменяющий нормы (правила) общего характера, предназначенный для регулирования деятельности юридического лица, рассчитанный на многократное применение в отношении неопределенного круга лиц.
Автор выделяет «первообразуемые» и «последующие» локальные нормативные акты. Такое деление отражает хронологический порядок принятия локальных нормативных актов, имеет значение для определения их юридической силы. Учредительные документы юридического лица входят в первую группу и могут изменяться и дополняться за счет развития второй группы.
К «первообразуемым» диссертант относит учредительные документы (устав), обладающие верховенством, большей юридической силой в составе норм, принимаемых юридическим лицом; «последующие» должны основываться на положениях «первообразуемых» и не противоречить им.
Во втором параграфе «Правовая природа учредительных документов юридического лица» поднимается проблема правовой природы учредительных документов юридического лица, которая носит дискуссионный характер и сегодня. По мнению диссертанта, данное обстоятельство свидетельствует о недостаточной научной разработанности и актуальности исследования данного вопроса. Порядок разработки, процедура обсуждения, утверждения, а также форма и содержание документов отличаются друг от друга.
В параграфе диссертантом выявлена проблема появления новых теоретических конструкций устава наряду с традиционными его трактовками как гражданско-правового договора или локального нормативного акта. В науке отсутствует единство в понимании сущности понятия «устав», в связи с чем ввиду неразработанности общего понятия неизбежны различные подходы к уяснению и толкованию его правовой природы, места в системе гражданского права, последствий недействительности.
Существующие научные взгляды на проблему определения правовой природы устава можно разделить на четыре основные группы: устав как локальный нормативный акт, устав как договор, устав как корпоративная сделка, устав как ненормативный (индивидуальный) правовой акт.
В целях уяснения правовой природы учредительного договора диссертантом выделены основные признаки его специфической правовой природы. В исследовании обосновывается вывод о том, что учредительный договор представляет собой двух- или многостороннюю сделку организационного характера, направленную на создание правовых условий для осуществления участниками сделки совместной деятельности.
Вторая глава «Содержание и виды учредительных документов юридических лиц» состоит из двух параграфов, в которых раскрываются содержание устава юридического лица, содержание учредительного договора юридического лица, приводится сравнительный анализ учредительного договора и договора о создании юридического лица.
Первый параграф «Содержание устава юридического лица» посвящен изучению содержания устава корпорации.
Гражданский кодекс устанавливает требования к содержанию устава. В работе проанализирован большой объем нормативных правовых актов, которые регулируют деятельность субъектов хозяйственных правоотношений.
В настоящее время среди хозяйствующих субъектов значительное число составляют коммерческие организации, созданные и осуществляющие свою деятельность в форме корпораций. Причиной тому является не только достаточное нормативное регулирование процедуры их создания, реорганизации и ликвидации, но и удобство применения самых различных моделей управления. Распространенность коммерческих организаций обусловлена их прозрачностью, возможностью осуществления всестороннего и полного контроля над их деятельностью со стороны учредителей и участников. Динамика регистрации корпораций на территории Камчатского края яркий тому пример.
Характеризуя содержание устава организации, диссертант подразделяет положения, содержащиеся в нем, на три группы. Первую составляют положения, предоставляющие основную информацию об организации (императивно-информационные). Вторая группа состоит из положений, создающих наряду с действующим законодательством нормативную базу для формирования и функционирования органов общества, для регулирования взаимоотношений между участниками общества, а также между участниками и органами общества (императивно-базовые). К третьей группе относятся положения устава, реализующие нормы закона, предоставившие право, но не обязывающие включать дополнительные правила (диспозитивно-базовые).
Наличие большого количества подобных норм отражает преимущественно диспозитивный характер гражданско-правового регулирования и обеспечивает участникам широкий выбор вариантов оптимизации деятельности конкретной корпорации.
Однако анализ уставов различных организационно-правовых форм юридических лиц показывает, что разработчики уставов ограничиваются учетом нормативных предписаний законов, содержащих специальные нормы, определяющие содержание устава конкретной корпорации. Это подтверждают и результаты анкетирования предпринимателей Камчатского края и Сахалинской области, цель которого заключалась в выявлении знаний учредителей о содержании устава, о значении императивной и диспозитивной нормы. Можно констатировать, что разработчики уставов знают о нормах, которые должны содержаться в уставе, но считают создание устава чистой формальностью и довольствуются минимумом правовых норм, содержащихся в ГК и специальных законах об отдельных организационно-правовых формах юридических лиц.
Диссертант поддерживает точку зрения о том, что подготовленные таким образом учредительные документы не раскрывают значительной части требуемого содержания уставов корпораций и существенно ограничивают правовое поле их деятельности, при условии отсутствия у корпорации сложной структуры органов управления, требующей детального описания каждой единицы указанных органов.
Во втором параграфе «Содержание учредительного договора и его сравнительный анализ с договором о создании юридического лица» анализируется содержание учредительного договора, проводится сравнительная характеристика учредительного договора и договора о создании юридического лица.
Одним из видов учредительных документов является учредительный договор. Диссертант анализирует различные подходы к проблеме сущности учредительного договора и рассматривает их с точки зрения содержания такого договора на примере хозяйственных товариществ, поскольку последние действуют только на его основании.
Для уяснения сущности учредительного договора и детального раскрытия его достоинств и недостатков автором проводится его сравнительная характеристика с договором о создании юридического лица.
Базируясь на анализе обозначенных проблем, диссертант делает следующие выводы: учредительный договор и договор о создании юридического лица имеют близкую правовую природу, в силу этого — большое число общих признаков; основные отличия сводятся к тому, что первый договор относится к числу учредительных документов, а второй —
нет. По этой причине совместная деятельность, осуществляемая учредителями юридического лица до его государственной регистрации, и по учредительному договору, и по договору о создании юридического лица абсолютно одинакова. В связи с этим возникает вопрос о целесообразности существования в законодательстве двух близких по характеру договоров. По мнению автора, существование учредительного договора наряду с уставом нецелесообразно.
Третья глава «Динамика учредительных документов юридических лиц» состоит из двух параграфов, в которых раскрываются порядок внесения изменений в учредительные документы юридического лица и признания недействительными учредительных документов юридического лица.
В первом параграфе «Внесение изменений в учредительные документы юридического лица» анализируется порядок внесения изменений в учредительные документы согласно ГК и Федеральному закону от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»4.
Нередки случаи, когда налоговые органы либо отказывают в регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, либо признают уже зарегистрированные изменения в учредительные документы недействительными, что влечет за собой исковые заявления в суд с требованием восстановить нарушенные права в сфере предпринимательской деятельности.
В последнее время наиболее часто встречающимися способами уклонения от налогообложения являются различные способы использования института государственной регистрации юридических лиц: регистрация по несуществующему или недостоверному юридическому адресу, регистрация с использованием утерянных либо «позаимствованных» паспортов «учредителей», привлечение в качестве «учредителей» недобросовестных граждан за вознаграждение. Названные способы используются не только на стадии создания организаций, но и при внесении изменений в учредительные документы ранее зарегистрированных юридических лиц.
В параграфе анализируются актуальные вопросы практики рассмотрения заявлений налоговых органов о признании недействительной государственной регистрации изменений. Диссертант объясняет такое положение дел в частности тем, что в случае удовлетворения арбитражным судом требования налогового органа о признании государственной регистрации вносимых в учредительные документы изменений недействительными решение суда первой инстанции, как правило, не оспаривается организацией-ответчиком ввиду ее отсутствия по месту регистрации
4 См.: СЗ РФ. 2001. № 33 (Ч. 1). Ст. 3431.
и намеренного характера действий «учредителей» по государственной регистрации юридического лица с использованием недостоверных сведений. Рассматриваются такие жалобы в отсутствие какой-либо состязательности. Однако в последнее время уровень юридической грамотности учредителей в отношении государственной регистрации несколько вырос, что обеспечивает некоторую состязательность в судебном процессе.
Обзор и анализ судебной практики арбитражных судов Дальневосточного федерального округа позволяет констатировать, что большинство дел, рассмотренных судами всех инстанций, касается именно оспаривания решений инспекций ФНС России о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы. Как считает диссертант, причины неудовлетворения судебными органами указанных требований необходимо рассматривать в совокупности с анализом предмета спора. Судебная практика свидетельствует о том, что зачастую иски исходят как со стороны участников, чьи права были нарушены в отношении решений налоговых органов, так и со стороны самих налоговых органов.
Базируясь на анализе обозначенных проблем, диссертант делает следующие выводы: арбитражные суды напрямую связывают возможность признания государственной регистрации и изменений, вносимых в учредительные документы, недействительными с наличием оснований для отказа в государственной регистрации. В большинстве случаев суды не находят достаточных оснований для признания государственной регистрации и изменений, вносимых в учредительные документы, недействительными, и указывают на то, что регистрирующий орган не вправе требовать предоставления иных документов, кроме установленных Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
Пути решения возникших расхождений законодательства и практики диссертант приводит в своем исследовании с использованием эмпирических методов.
Второй параграф «Признание учредительных документов недействительными» посвящен проблеме признания самих учредительных документов недействительными. Акцент делается на том, что изменение гражданского законодательства, произошедшее в последнее десятилетие, и вызванные этим несогласованность и противоречивость его положений привели на практике к многочисленным нарушениям и злоупотреблениям правом как со стороны хозяйствующих субъектов, так и органов, на которые законом возложена обязанность по обеспечению соблюдения установленных правом норм.
Авторское видение данной проблемы заключается в том, что положения, посвященные регулированию порядка признания недействительными учредительных документов юридических лиц и актов государственной регистрации этих лиц, содержат пробелы и коллизии. Вопросы,
возникающие при рассмотрении подобных споров, не получили надлежащего разрешения ни в законодательстве, ни в правоприменительной практике. Вместе с тем при их рассмотрении у суда и сторон возникают проблемы, связанные с принятием решения, соответствующего законодательству, и его исполнением.
Диссертант, базируясь на анализе точек зрения ученых-цивилистов, обзоре законодательства и судебной арбитражной практики, аргументирует свою точку зрения на особенности признания недействительными учредительных документов юридического лица. В частности, поскольку специальных положений о недействительности учредительных документов ГК не содержит, возникает проблема применимости общих норм о недействительности учредительных документов юридического лица. Иск о признании учредительных документов недействительными может быть заявлен до регистрации юридического лица. После осуществления регистрации юридического лица иски должны предъявляться о признании недействительными актов государственной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер.
Однако в одних случаях в судебных актах отмечается, что учредительные документы могут быть недействительными, в других случаях суды отказывают в признании учредительных документов недействительными, если такой иск заявлен после регистрации соответствующего юридического лица.
Некоторые ученые придерживаются точки зрения, согласно которой недействительность учредительных документов влечет недействительность государственной регистрации. Диссертант делает вывод о том, что принятие решения о признании недействительными не только учредительных актов, но и самой государственной регистрации создает массу проблем не только для юридического лица, но и для всех участников гражданского оборота, участвующих в сделке. Признание недействительной регистрации юридического лица как следствие признания недействительным устава или учредительного договора является крайней мерой.
Как представляется автору, признание недействительными учредительных документов в ретроспективном плане влечет за собой самое значительное последствие — признание недействительной государственной регистрации юридического лица, а затем возможность принудительной ликвидации юридического лица. Однако связь между этими правовыми последствиями не является достаточной и необходимой. В связи с этим автор предлагает внести изменения в ГК, признающие учредительный документ (устав) локальным нормативным актом. Также на основе разработанных в ходе исследования путей решения вышеуказанных проблем диссертантом сформулированы рекомендации по внесению изменений в действующее российское гражданское законодательство в части недействительности локального нормативного акта (устава).
В заключении подведены итоги диссертационного исследования, сформулированы основные выводы.
По теме диссертации автором опубликованы следующие работы:
Статьи, опубликованные в ведущих рецензируемых научных журналах и изданиях, указанных в перечне ВАК Минобрнауки России
1. О недействительности учредительных документов и государственной регистрации / Л. И. Барсукова // Законы России: опыт, анализ, практика. — 2010. — № 6. — 0,4 п. л.
2.0 прекращении договора о создании юридического лица / Л.И.Барсукова // Законы России: опыт, анализ, практика. — 2010. — № 12. — 0,4 п. л.
3. Оценка изменений законодательства об обществах с ограниченной ответственностью в корпоративной практике / Л. И. Барсукова // Цивилист.— 2010. — №4.—0,3 п. л.
Другие публикации
4. Внесение изменений в учредительные документы юридического лица по российскому законодательству / Л. И. Барсукова // Власть. Человек. Закон.— 2010.—№7. — 0,4 п. л.
5. Договор о создании акционерного общества / Л. И. Барсукова // Проблемы ответственности в современном праве : сб. науч. тр. X Междунар. науч.-практ. конф.: в 3 т.—Вып. 10. — М., 2010.—Т. 2.-0,3 п. л.
6. Изменения в законодательстве об обществах с ограниченной ответственностью / Л. И. Барсукова // Юридический вестник. — 2009. — №3.-0,1 п. л.
7. Информационная функция государственной регистрации юридических лиц / Л. И. Барсукова // Закон и жизнь. — 2010. — № 5. — 0,5 п. л.
8. Корпоративные споры: статистические показатели и судебная практика/ Л. И. Барсукова//Юридический вестник.—2010.—№3. — 0,4 п. л.
9. Общество с ограниченной ответственностью — самая распространенная организационно-правовая форма ведения коммерческой деятельности / Л. И. Барсукова // Наука и экономика. — 2010. — № 4. — 0,2 п. л.
10. Особенности государственной корпорации как юридического лица / Л. И. Барсукова // Частное право: проблемы и тенденции развития : материалы И Междунар. науч.-практ. конф. (Москва, 15 янв. — 15 июня 2010 г.). — М., 2012. — 0,2 п. л.
11. Правоприменительный аспект недействительности учредительных документов и государственной регистрации / Л. И. Барсукова // Юстиция Беларуси. — 2010. — № 9. — 0,4 п. л.
12. Признание недействительными учредительных документов и государственной регистрации юридического лица по российскому законодательству/Л. И. Барсукова//Власть. Человек. Закон. — 2010. —№ 6. —0,4 п. л.
13. Споры о недействительности государственной регистрации юридических лиц (ч. 1) / Л. И. Барсукова // Закон и жизнь.—2010.—№ 7. — 0,5 п. л.
14. Споры о недействительности государственной регистрации юридических лиц (ч. 2) / Л. И. Барсукова // Закон и жизнь. — 2010. — № 8. — 0,4 п. л.
15. Учредительные документы в системе источников права / Л. И. Барсукова // Юридический вестник. — 2010. — № 4. — 0,4 п. л.
16. Учредительные документы юридических лиц: внесение изменений по российскому законодательству / Л. И. Барсукова // Закон ижизнь. — 2010,—№ 12.-0,4 п. л.
17. Учредительный документ акционерного общества / Л. И. Барсу-кова // Правовые аспекты национальной безопасности: материалы V Междунар. науч,-практ. конф., приуроченной к пятилетию юрид. фак-та Курск, гос. ун-та. (Курск, 30 окг. 2009 г.). — Курск, 2009. — 0,2 п. л.
18. Федеральный закон о государственной регистрации юридических лиц: дискуссионные проблемы / Л. И. Барсукова // Закон и жизнь. — 2010.—№ 10, —0,5 п. л.
19. Re-registration of societies with limited liability according to the Russian legislation / L. Barsukova // Topical Problems of law : materials of the I International Conference (Tbilisi, 18-19 of Dec.). — Tbilisi: Georgian Technical University, 2010. — 0,1 p. s.
20. Society with limited liability: changes in the legislation / L. I. Barsukova // Закон и жизнь. — 2010. — № 9. — 0,5 п. л.
Подписано в печать 25.09.2013. Формат 60x90 1/16. Усл. печ. л. 1,13. Тираж 100 экз. Федеральное государственное бюджетное
образовательное учреждение высшего профессионального образования «Российская правовая академия Министерства юстиции Российской Федерации». 117638, г. Москва, ул. Азовская, д. 2, корп. 1.
ТЕКСТ ДИССЕРТАЦИИ «Гражданско-правовая характеристика учредительных документов»
ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ
ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ «РОССИЙСКАЯ ПРАВОВАЯ АКАДЕМИЯ МИНИСТЕРСТВА ЮСТИЦИИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ»
(РПА МИНЮСТА РОССИИ)
04201362426 „
На правах рукописи
Барсукова Лина Ивановна
ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА УЧРЕДИТЕЛЬНЫХ ДОКУМЕНТОВ
12.00.03 - Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право
Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук
Научный руководитель:
профессор кафедры гражданского и семейного права Московского государственного юридического Университета имени O.E. Кутафина, доктор юридических наук, профессор Долинская Владимира Владимировна
Москва 2013
ОГЛАВЛЕНИЕ
Введение..................................................................................................................................................................3
Глава I. Учредительные документы в системе источников права..........12
1.1. Локальное нормотворчество как особый вид нормотворчества..................12
1.2. Правовая природа учредительных документов юридического лица... 43
Глава II. Содержание и виды учредительных документов
юридических лиц..........................................................................................................................................65
2.1. Содержание устава юридического лица..........................................................................65
2.2. Содержание учредительного договора и его сравнительный анализ с договором о создании юридического лица..............................................................................95
Глава III. Динамика учредительных документов юридических лиц.. 115
3.1. Внесение изменений в учредительные документы юридического
лица..............................................................................................................................................................................115
3.2. Признание недействительными учредительных документов юридического лица........................................................................................................................................142
Заключение............................................................................................................................................................170
Библиографический список....................................................................................................................179
Введение
Актуальность исследования. Юридические лица являются одной из трех групп участников гражданско-правовых отношений, крупнейшими производителями ВНП (валового национального продукта). Согласно ст. 52 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ1) они действуют на основании учредительных документов.
Однако последним посвящена только одна статья общего характера и несколько разрозненных статей, касающихся отдельных организационно-правовых форм юридических лиц. Кроме того, ряд норм об учредительных документах встречается в иных правовых актах, в том числе другой отраслевой принадлежности.
Пробелы и противоречия в правовом регулировании отрицательно сказываются на правоприменительной практике. Учредители не всегда сразу решают все необходимые для их деятельности и деятельности создаваемого ими юридического лица вопросы в учредительных документах, используют примитивные шаблоны из интернета и научно-популярных изданий, что в последующем затрудняет их работу, приводит к конфликтам и судебным спорам.
В современной юридической литературе отсутствует комплексное монографическое исследование правовой природы и сущности локальных актов юридических лиц и их места в системе источников права, в структуре правового регулирования деятельности организации, поэтому у некоторых авторов отсутствует и само упоминание о них как об одном из видов правовых актов.
В XXI веке в России уже произошли серьезные изменения в сфере учредительных документов (касающиеся обществ с ограниченной ответственностью и хозяйственных партнерств) и идет коренная реформа в связи с принятием изменений и дополнений в ГК РФ.
1 СЗ РФ. -1994. - № 32. - Ст. 3301.
В отсутствие четких научно-обоснованных и эмпирически проверенных представлений об учредительных документах юридических лиц этот процесс может не только оказаться безрезультатным, но и привести к дестабилизации гражданского оборота и правопорядка в целом.
Таким образом, настало время, когда об учредительном документе, стоит говорить не только в связи с существованием различных видов и форм собственности юридических лиц, но и более широко, в теоретическом плане.
Степень научной разработанности темы исследования.
Вопросам определения сущности учредительного документа, исторического развития данного понятия, дифференциации видов указанного локального нормативного акта посвящено значительное количество работ отечественных ученых дореволюционного, советского и современного периодов по теории государства и права, гражданскому, корпоративному, предпринимательскому и трудовому праву таких как: А. М. Алиев, Л. И. Антонова, С. И. Архипов, С. Барташевич, Ю. В. Бахарева, М. И. Брагинский, В. В. Витрянский, С. В. Ведяшкин, Е. Р. Веселова, А. М. Витченко, Л. Б. Гальперин, В. В. Долинская, И. В. Елисеев, И. В. Ершова, Т. В. Кашанина, Н. В. Козлова, Р. И. Кондратьев, А. М. Куренной, В. В. Лаптев, Ф. М. Левиант, Д. В. Ломакин, М. Н. Малыхина, М. Н. Марченко, Л. А. Новоселова, В. С. Нерсесянц, В. К. Самигуллин, Д. И. Степанов, Л. А. Сыроватская, В. А. Тарасова, М. Ю. Тихомиров, С. В. Ухина, Е. В. Химчук, Г. В. Хныкин, Е. Б. Хохлов, Г. В. Цепов, Г. С. Шапкина, Е. В. Шестакова, И. С. Шиткина и другие.
Отдельные проблемы правовой природы, юридической силы и содержания учредительных документов юридических лиц исследуются в научной литературе по гражданскому, корпоративному, предпринимательскому, трудовому праву, а также по теории государства и права, как правило, в рамках работ по источникам права и по юридическим лицам.
Однако постоянно меняющееся правовое регулирование, задачи, поставленные Президентом РФ2 и Концепцией развития гражданского
о
законодательства (далее - Концепция) , одобренной в 2009 году, активные работы по реформе ГК РФ (далее - Проект изменений в ГК)4 требуют продолжения исследований, придания им комплексного характера, конкретизации и одновременно, подъема на качественно новый уровень анализа и обобщения.
Цель и задачи исследования. Выявленные потребности обусловили выбор цели диссертации — дальнейшее развитие учения о юридических лицах через призму унификации норм и представлений об учредительных документах различных юридических лиц; определение сущности понятия «учредительный документ».
В исследовании основное внимание сосредоточено на решении следующих задач:
- исследование локального нормотворчества в системе источников права с целью определения понятия и выработки общей характеристики локальных правовых актов для различных организационно-правовых форм юридических лиц;
- анализ существующих точек зрения на проблему определения учредительного документа, его видовой квалификации;
- выявление общего и особенного в содержании учредительных документов юридических лиц, внесение предложений по совершенствованию законодательства в этой сфере;
- изучение практики разработки учредительных документов юридических лиц, внесения в них изменений и дополнений, признания недействительными, а
2 О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации : Указ Президента Российской Федерации от 18 июля 2008 г. №1108 // СЗ РФ. - 2008. - № 29 (ч. 1). - Ст. 3482.
3 Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 7 октября 2009 г.)//Вестник ВАС РФ. - 2009.11.-ноябрь.
4 О внесении изменений в часть первую, вторую, третью и четвертую в Гражданский кодекс Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации : проект Федерального закона № 74538-6 (ред., принятая ГД ФС РФ 21 апреля 2012 г.) // Доступ из справочной правовой системы «КонсультантПлюс».
также предложения по совершенствованию правового регулирования этих процессов.
В связи с тем, что крупной группой производителей ВНП являются коммерческие организации и внимание законодателя больше уделяется в Концепции и в Проекте изменений в ГК именно вышеуказанным организациям, а также в связи с нерешенностью до сих пор в Проекте изменений в ГК вопроса о системе некоммерческих организаций и отсутствием у ряда из них учредительных документов, поставленные задачи планируется решать в основном на базе правового материала о коммерческих организациях, в первую очередь, корпорациях. Это не исключает обращения в тексте исследования к правовым актам о некоммерческих организациях в качестве доказательственной базы.
Объектом диссертационного исследования являются общественные отношения, возникающие в процессе создания и деятельности юридических лиц, в том числе разработки локальных нормативных актов, в первую очередь — учредительных документов.
Предметом диссертационного исследования выступают нормы российского законодательства, практика их применения по вопросам правового регулирования создания и деятельности юридических лиц, разработки локальных нормативных актов — учредительных документов юридических лиц, сформированные в гражданско-правовой доктрине теоретические конструкции, а также сложившиеся представления о правовой природе учредительных документов юридических лиц.
Методологическую основу исследования составляют диалектический метод познания и основанные на нем общенаучные методы (исторический, логический, системный), а также частные научные методы (сравнительно-правовой, метод правового моделирования, статистический, анкетирования и интервьюирования.
Эмпирическую базу исследования составляют судебные акты по
вопросам создания и деятельности юридических лиц (58, значительная часть из
6
них — арбитражного суда Амурской области, Камчатского края, Магаданской области, Приморского края, Хабаровского края), статистические данные о работе арбитражных судов Дальневосточного федерального округа, о работе Инспекции федеральной налоговой службы Камчатского края, а также самостоятельно собранные и изученные учредительные документы юридических лиц на территории Камчатского края и Сахалинской области (общим числом 40); результаты анкетирования и интервьюирования 200 предпринимателей Камчатского края и Сахалинской области, в ходе которых автором собран и проанализирован материал, характеризующий качественные показатели учредительных документов, и дана оценка изменений законодательства об обществах с ограниченной ответственностью.
Научная новизна исследования. Впервые в правовой литературе предпринята попытка разработки теоретико-прикладной модели роли и места учредительных документов в системе источников права и правовых средств, обеспечивающих деятельность юридических лиц.
Разработаны и обоснованы определение и характеристика локальных нормативных актов. Предложена новая их классификация для нужд определения правовой природы учредительных документов юридических лиц. Раскрыта сущность понятия «учредительный документ». Обосновано изменение числа и видов учредительных документов. Предложена классификация норм уставов юридических лиц.
Внесены предложения по совершенствованию гражданского законодательства и правоприменительной практики в исследуемой сфере.
В результате проведенного исследования на защиту выносятся следующие новые или содержащие элементы новизны положения:
1. Локальные нормативные акты — это источники права, в том числе
гражданского и корпоративного, письменные документы, устанавливающие,
изменяющие, отменяющие нормы (правила) общего характера,
предназначенные в частном праве для регулирования деятельности
юридического лица, рассчитанные на многократное применение в отношении
7
неопределенного круга лиц. В силу особенностей регулирования общественных отношений в частном и публичном праве локальные нормативные акты могут выступать источниками только частного права.
2. Предложена классификация локальных нормативных актов по хронологическому порядку принятия и юридической силе (первообразуемые и последующие). Она отражает хронологический порядок принятия локальных нормативных актов, в ряде случаев имеет значение для определения их юридической силы. Учредительные документы юридического лица входят в первую группу и могут изменяться и дополняться за счет развития второй группы.
3. Разработана и предлагается классификация норм уставов юридических
лиц:
- по источнику содержания (содержащиеся в ГК, в федеральных законах о конкретных организационно-правовых формах юридических лиц, а также в иных федеральных законах, в том числе не относящихся к гражданскому законодательству;
- по характеру (положения, установленные императивно законом; положения, возможность формулирования которых отдана на усмотрение органов управления юридических лиц; положения, не противоречащие закону);
- по содержанию (регулирующие внутренние отношения; регулирующие внешние отношения);
- по субъектному составу (определяющие правовой статус самого юридического лица; определяющие правовой статус его органов и участников, а также регулирующие отношения между ними; регулирующие отношения между юридическим лицом (корпорацией) и его участниками).
При пересечении классификационных оснований и групп нормы уставов
юридических лиц делятся: 1) на положения, содержащие основную
информацию о юридическом лице (императивно-информационные); 2)
положения, создающие нормативную базу формирования и функционирования
органов юридического лица, регулирования взаимоотношений между
8
участниками организации, а также между участниками и органами организации (императивно-базовые); 3) положения устава, реализующие нормы закона, предоставившие право, но не обязывавшие включить дополнительные правила (диспозитивно-базовые).
4. В силу близости содержания и функций учредительного договора и договора о создании юридического лица, а также приоритета устава при коллизии его норм с нормами учредительного договора, существование двух учредительных документов является избыточным и автором предлагается совсем отказаться от конструкции учредительного договора в гражданском законодательстве.
5. Вне зависимости от характера изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы, они должны носить для органа, осуществляющего государственную регистрацию юридического лица, не уведомительный, а общий характер (в рамках явочно-нормативного порядка создания юридического лица).
6. В целях создания единого алгоритма правоприменительной деятельности судов по-вопросу признания недействительными учредительных документов с последующим признанием недействительной государственной регистрации юридического лица и возможностью принудительной ликвидации юридического лица предлагается законодательно признать учредительный документ (устав) локальным нормативным актом и внести изменения в гл. II ГК, а именно дополнить ее ст. 13.1 «Признание недействительным локального нормативного акта юридического лица», что позволит применять в качестве самостоятельной меры защиты субъективных прав и законных интересов признание недействительным правового акта на основании ст. 13.1 ГК, руководствуясь гл. 23 АПК (оспаривание нормативных правовых актов).
Теоретическая значимость исследования видится в развитии учения о
юридических лицах, локальных нормативных актах, источниках частного
права, в сокращении числа дел о признании учредительных документов
недействительными и о принудительной ликвидации юридического лица в
9
случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер.
Практическая значимость исследования состоит в том, что его результаты могут быть использованы при разработке нормативных актов по вопросам создания и деятельности юридических лиц, в том числе локальных актов, в первую очередь учредительных документов; в конкретной правоприменительной деятельности юридических лиц и их учредителей, регистрирующих органов и судов; при преподавании гражданского, корпоративного и предпринимательского права.
Апробация и результатов исследования. Диссертация выполнена, обсуждена и рекомендована к защите на кафедре гражданского права Российской правовой академии Министерства юстиции Российской Федерации.
Основные положения и результаты работы доложены на четырех Международных научно-практических конференциях: V международной научно-практической конференции «Правовые аспекты национальной безопасности», приуроченной к 5-летию юридического факультета Курского государственного университета (г. Курск, 30 октября 2009 г.), II международной научно-практической конференции «Частное право: проблемы и тенденции развития» (г. Москва, 15 января - 15 июня 2010 г.), X международной научно-практической
