АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Общее и особенное в трудовом договоре и служебном контракте, заключаемом с государственными гражданскими служащими»
На правах рукописи
Коломоец Елена Евгеньевна
ОБЩЕЕ И ОСОБЕННОЕ В ТРУДОВОМ ДОГОВОРЕ И СЛУЖЕБНОМ КОНТРАКТЕ, ЗАКЛЮЧАЕМОМ С ГОСУДАРСТВЕННЫМИ ГРАЖДАНСКИМИ СЛУЖАЩИМИ
12.00.05 - трудовое право; право социального обеспечения.
Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук
2 2 СЕН 2011
Москва-2011
4853216
Работа выполнена на кафедре трудового права и права социального обеспечения ГОУ ВПО «Московской государственной юридической академии» имени O.E. Кутафина
Научный руководитель:
доктор юридических наук, профессор
Буянова Марина Олеговна
Официальные оппоненты:
Заслуженный юрист РФ, доктор юридических наук, профессор
Куренной Александр Михайлович
кандидат юридических наук, Крутова Людмила Алексеевна
Ведущая организация:
Академия труда и социальных отношений
Защита состоится 6 октября 2011 года в 12.00 на заседании Диссертационного совета Д 212.123.03 при Московской государственной юридической академии имени O.E. Кутафина по адресу: 123995, г. Москва, ул. Садовая-Кудринская дом 9, зал заседаний диссертационного совета.
С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Московской государственной юридической академии имени O.E. Кутафина.
Автореферат разослан 5 сентября 2011 года Ученый секретарь
диссертационного совета - "
доктор юридический наук, профессор
И.В. Ершова
Общая характеристика работы
Актуальность темы диссертационного исследования
На основании концепции реформирования системы государственной службы в рамках реализации федеральной программы «Реформирование и развитие системы государственной службы Российской Федерации» (2009-2013)» были проведены мероприятия, направленные на совершенствование правовых, организационных, финансовых и методических основ государственной службы1. Принятые меры способствовали решению ряда задач, направленных на повышение эффективности государственной службы в интересах укрепления государства и развития гражданского общества.
В целях развития государственной службы были приняты Федеральный закон от 27 мая 2003 г. № 58-ФЗ «О системе государственной службы Российской Федерации»2, Федеральный закон от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе»3, Федеральный закон от 2 марта 2007 года № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации»4. Эти законы создали основы единой системы государственной службы, заложили правовые, организационные и экономические принципы ее функционирования.
Реформированию и развитию государственной гражданской службы, совершенствованию законодательства в этой сфере в последние годы уделяется большое внимание.
В процессе реформирования государственной гражданской службы укомплектованность аппаратов органов государственной власти достигла
1 Указ Президента РФ от 10.03.2009. № 261 в ред. от 12.01.2010 г. № 59// СЗ РФ. 2009. №11. Ст. 1277.
гСЗ РФ. 2003. № 22. Ст. 2063.
3СЗ РФ. 2004. № 31. Ст. 3215.
"СЗ РФ. 2004. № 10. Ст. 1152.
почти 95 процентов. Снизилась текучесть кадров, произошло их омоложение. Средний возраст гражданских служащих в настоящее время составляет менее 40 лет. Четверть - молодые люди в возрасте до 30 лет. Свыше 80 процентов гражданских служащих имеют высшее образование. При этом почти две трети лиц, замещающих должности государственной гражданской службы, имеют опыт работы в государственных органах более пяти лет. Эти цифры позволяют говорить о том, что достигнуто хорошее соотношение молодости и опыта.
Однако далеко не все методы регламентации деятельности государственных гражданских служащих получили широкое применение. Одними из причин явились и недостаточная ориентированность на результативность труда, на достижение целей и приоритетов государственных органов, и отсутствие научно обоснованной и апробированной методики применения норм законодательства о государственной гражданской службе.
Кроме того, существенно изменилась законодательная база. Практика применения выявила пробелы и противоречия отдельных положений федерального законодательства.
Указанные обстоятельства указывают на необходимость оперативного совершенствования и согласования редакции нормативных правовых актов.
Требуют нормативного реформирования положения, устанавливающие порядок формирования кадрового резерва, заключения срочного служебного контракта, проведения конкурсных процедур государственных гражданских служащих и другие вопросы.
Особенности регулирования трудовых отношений, выраженные в нормах дифференциации, присутствуют практически во всех институтах трудового права. К.Н. Гусов справедливо отмечает, что законодатель не
исчерпал все возможности дифференцирования регулирования труда отдельных категорий работников3.
Ю.П. Орловский при этом подчеркивает, что нормативная дифференциация условий труда работников отстает от реальной дифференциации6.
Так, для государственных гражданских служащих, важное значение имеют особенности оформления трудовых (служебных) отношений, регламентация круга их прав, обязанностей и ответственности7.
В ближайшие годы необходимо завершить разработку нормативных правовых актов, связанных с реформированием государственной службы. Все сказанное свидетельствует об актуальности избранной темы исследования.
Цель и задачи научного исследования
Основной целью диссертации является всестороннее исследование общего и особенного в трудовом договоре и служебном контракте государственного гражданского служащего, что позволит выделить труд государственных гражданских служащих в самостоятельную главу Трудового кодекса РФ.
Для достижения обозначенной цели в работе решаются следующие задачи:
- исследование общего и особенного в правовой природе служебного контракта и трудового договора;
5 Гусов К.Н. Единство и дифференциация трудового права: некоторые вопросы.// Проблемы дифференциации в правовом регулировании отношений в сфере труда и социального обеспечения: материалы Пятой Международной научно-практической конференции / под ред. К.Н. Гусова. М.: Проспект, 2009. С.35.
6 Орловский Ю.П. Единство и дифференциация трудового законодательства // Материалы международной научно-практической конференции «Право человека на жизнь и гарантии его реализации в сфере труда и социального обеспечения». М. 2008. С. 29.
7 Снигирева И.О. Понятие особенностей и дифференциации. Единство в особенном при регулировании трудовых отношений. // Проблемы дифференциации в правовом регулировании отношений в сфере труда и социального обеспечения : материалы Пятой Международной научно-практической конференции / под ред. КН. Гусова-М.: Проспект, 2009. С. 21.
- выявление сущностных признаков служебного контракта с государственными гражданскими служащими;
- рассмотрение особенностей заключения, изменения и прекращения служебного контракта с государственными гражданскими служащими;
внесение конкретных предложений, направленных на совершенствование законодательства, регулирующего труд государственных гражданских служащих.
Объектом научного исследования являются теоретические положения науки трудового права об особенностях трудового договора и служебного контракта государственных гражданских служащих, объективно обуславливающие необходимость дифференцированного подхода законодателя к регулированию трудовых отношений указанной категории работников.
Предметом научного исследования являются нормы трудового законодательства и иные нормативные правовые акты, регулирующие условия труда (службы) государственных гражданских служащих.
Методологическая основа научного исследования определяется поставленными в работе целью и задачами. В процессе исследования затронутых в диссертации проблем использовался общенаучный диалектический метод познания, основанный на принципах объективности, системности, единства теории и практики, с использованием сравнительно-правового, формально-юридического и исторического методов познания в юридической науке.
Теоретической основой настоящей работы являются исследования известных ученых-правоведов в области общей теории права и трудового права: Н.Г. Александрова, Е.М. Акоповой, Э.Н. Бондаренко, Л.Ю. Бугрова, Л.Я. Гинцбурга, B.JI. Гейхмана, С.Ю. Головиной, К.Н. Гусова, И.К. Дмитриевой, В.В. Ершова, Е.А. Ершовой, С.А. Иванова, A.M. Куренного, В.В. Лазарева, Р.З. Лившица, A.M. Лушникова, М.В. Лушниковой, С.П. Маврина, В.И. Никитинского, А.Ф. Нуртдиновой,
Ю.П. Орловского, A.C. Пашкова, Г.С. Скачковой, О.В. Смирнова, В.Н. Смирнова, И.О. Снигиревой, JI.C. Таля, В.Н. Толкуновой, Э.Г. Тучковой, О.С. Хохряковой, Е.Б.Хохлова, А.И. Шебановой, JI.A. Чикановой и многих других известных ученых.
Нормативную правовую основу научного исследования составляют акты Международной организации труда, Конституция Российской Федерации, Трудовой кодекс РФ, федеральные законы, подзаконные нормативные правовые акты, относящиеся к правовому регулированию общественных отношений, связанных с поступлением на государственную службу Российской Федерации, ее прохождением и прекращением.
В процессе исследования в порядке сравнительного анализа использовались нормативные правовые акты бывшего Союза ССР и РСФСР.
Научная новизна диссертационного исследования состоит в выявлении особенностей трудовых правоотношений государственных гражданских служащих посредством сравнения трудового договора и служебного контракта, что показало их безусловную трудоправовую общность и явилось дополнительным аргументом расширения сферы действия трудового права и развития его по пути дифференциации.
Положения, выносимые на защиту. С учетом полученных результатов исследования на защиту выносятся следующие положения:
1. Системный анализ законодательства показал, что служебный контракт является разновидностью трудового договора. Конститутивные признаки понятия трудового договора, как то: личный характер; определенная трудовая функция; подчинение правилам трудового распорядка, - в той же мере характерны и для служебного контракта.
2. Путем сравнения трудового договора и служебного контракта сделан вывод о трудоправовой общности данных договоров, которая заключается в юридическом положении субъектов, в содержании правового регулирования трудовых отношений работников и государственных гражданских служащих (в заключении служебного контракта: установление
испытательного срока, конкурса; в содержании служебного контракта: дата вступления в действие, порядок установления прав и обязанностей сторон, режим рабочего времени и времени отдыха, условия оплаты труда).
3. Доказано существенное влияние общих норм трудового права на формирование специальных норм, регулирующих трудовые отношения государственных гражданских служащих, в частности, по вопросам изменения и прекращения служебного контракта, выражающееся в наличии общих оснований увольнения, идентичном понятии изменения трудового договора и служебного контракта, совпадающих правоизменяющих юридических фактах.
4. На основе общих положений трудового законодательства о заключении, изменении и прекращении трудового договора могут быть выявлены особенности динамики служебного контракта государственных гражданских служащих.
5. Установлено, что трудовые правоотношения государственных гражданских служащих возникают исключительно на основе сложного юридического состава. В его содержание как обязательный юридический факт входит открытый конкурс как для государственных гражданских служащих, уже состоящих на государственной службе, так и для граждан, впервые поступающих на государственную гражданскую службу.
6. Сформулировано понятие трудового договора с государственным гражданским служащим: «Трудовой договор с государственным гражданским служащим - это заключаемое в письменной форме соглашение о прохождении гражданской службы между гражданином РФ и работодателем, по которому гражданин обязуется проходить службу по определенной должности, выполнять обязанности в соответствии с должностной инструкцией, подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, а работодатель обязуется создавать условия для прохождения государственной гражданской службы, предусмотренные действующим законодательством и трудовым договором с государственным гражданским
служащим, обеспечивать своевременное предоставление государственных социальных гарантий».
7. Предложено исключить из Федерального закона «О государственной гражданской службе» нормы, регулирующие трудовые отношения государственных служащих, предусмотрев в нем отсылочную норму на трудовое законодательство.
8. Раздел XII части четвертой ТК РФ «Особенности регулирования труда отдельных категорий работников» необходимо дополнить главой 54.2 «Особенности правового регулирования труда государственных гражданских служащих», текст которой приложен к диссертации. В предлагаемой главе учтены более современные нормы трудового законодательства, развивающегося динамичнее, чем законодательство о государственных гражданских служащих, например, по вопросу о содержании служебного контракта.
Теоретическая и практическая значимость диссертации. Основные теоретические и практические выводы и рекомендации могут быть использованы в нормотворческом и правоприменительном процессах в целях гармонизации российского трудового законодательства и повышения его эффективности. Материалы диссертации могут быть использованы для последующих научных исследований в данной области, в учебном процессе по трудовому праву России (в теме, посвященной особенностям регулирования труда отдельных категорий работников).
Апробация результатов исследования. Диссертация подготовлена и обсуждена на кафедре трудового права и права социального обеспечения Московской государственной юридической академии имени О.Е Кутафина. Основные положения исследования изложены в опубликованных научных статьях.
Структура диссертации обусловлена целью, задачами и методологией научного исследования. Диссертация состоит из введения, трех глав, объединяющих 8 параграфов, заключения, приложения и
библиографического списка; приводится 7 схем, иллюстрирующих отдельные положения исследования.
Основное содержание работы
Во введении работы обоснована актуальность темы, освещена научная разработанность проблемы, определены цель и задачи исследования, излагаются теоретическая и методологические основы диссертации, научная новизна и практическая значимость работы.
Первая глава «Общие тенденции развития института трудового договора и служебного контракта» состоит из двух параграфов.
В первом параграфе рассмотрена история развития законодательства о трудовом договоре, трудовом контракте и служебном контракте государственного гражданского служащего в историческом аспекте.
Для более глубокого исследования общего и особенного в трудовом договоре и служебном контракте государственного гражданского служащего проанализированы основные исторические этапы развития этих понятий и источники их правового регулирования.
A.M. Лушников, М.В. Лушникова подчеркивают, что на первом этапе развития законодательства о трудовом договоре, можно говорить только об отдельных статьях, посвященных договорам о труде с лично свободными лицами8.
С XIV века на Западе принимаются первые законодательные акты о труде в узком смысле.
В конце XIX века формируется полицейское право, к предмету которого относилось регулирование трудовых отношений государственных чиновников9. Именно в XVIII веке начинается создание упорядоченного
8Лушников A.M., Лушникова М.В. Курс трудового права: В 2-х т. Т. 1. Историко-правовое введение. Общая часть. Коллективное трудовое прав: Учеб. М.: Изд-во Проспект. 2003. С.8.
9 Лушникова М.В., Лушников A.M. Очерки теории трудового права. СПб.: Издательство Р. Асланова «Юридический центр Пресс. 2006. С. 386-391.
законодательства о государственной службе. Характерной чертой дореволюционного периода является отношение к государственной службе как инструменту государственной власти10.
Е.М. Акопова отмечает, что российские правоведы включились в исследование понятия и сущности договора в начале XX века11.
С.А. Иванов, исследуя появление первых кодифицированных актов о труде советского периода, обратил внимание на то, что «оба Кодекса (Кодекс законов о труде 1918 г. и 1922 г.) в дооктябрьские времена имели предтечей Устав о промышленном труде (1913 г.)»12. Но при этом первое легальное определение трудового договора было дано в ст. 17 Кодекса законов о труде РСФСР 1922 г. Определение не содержало признаков трудового договора, характеризующих специфику и юридическую природу трудового договора. Данные проблемы разрабатывались в работах Н.Г. Александрова13, П.Д. Каминской'4 и других ученых.
В советский период законодательство о государственных гражданских служащих состояло из разрозненных документов, регулировавших отдельные вопросы службы. Регламентация труда государственных гражданских служащих осуществлялась на основе принципа единства правового регулирования трудовых отношений в организациях.
Закон РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» от 25.12.1990г. № 445-1 впервые ввел термин «трудовой контракт» в правовой лексикон15.
Путем сравнительного анализа трудового договора и трудового контракта раскрываются общие черты трудового контракта и трудового
10Калашник Н. И. Правовое регулирование трудовых отношений государственных служащих
исполнительных органов власти субъектов федерации: дисс.... канд.юриднаук. Томск. 2003. С. 17. "Акопова Е.М. Договор и трудовой договор: историко-правовой аспект. // Российский ежегодник трудового права. 2007. № 3 / Под ред.Е.Б.Хохлова. СПб.: ООО «Университетский издательский консорциум «Юридическая книга». 2008. С. 54.
'^Иванов С. А. Российское трудовое право: история и современность // Государство и право. 1999. № 5. С. 37
13 Александров Н.Г. Трудовое правоотношение. М. 1948. В этой работе он положил начало дискуссии о предмете трудового права, которая впоследствии развивалась в работах Л.Я.Гинцбурга, В.М.Догадова и других представителей науки.
Каминская П.Д. Понятие трудового договора в советском праве. Дисс... .докт.юрид наук. М. 1949 г.
15 Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1990. № 30. Ст.418. Утратил силу с 01.07.2002г.
договора по их связи с трудовой деятельностью. Автор приходит к выводу, что на определенном историческом отрезке основные отличия контракта от трудового договора состояли в его срочном характере, конкретизации отдельных условий применительно к личности работника, особенности установления испытательного срока, а также в том, что контракт при окончании срока его действия и фактическом продолжении трудовых отношений автоматически не трансформируется в трудовой договор, заключенный на неопределенный срок.
Констатируется, что в настоящее время термины «договор» и «контракт» понимаются как синонимы.
Далее в работе исследуется отграничение трудового договора от различного рода контрактов, которые заключаются с отдельными категориями государственных служащих.
Появление и трудового контракта, и служебного контракта с различными категориями государственных и муниципальных служащих было связано, с одной стороны, с резким возрастанием потребности в высокопрофессиональных и инициативных работниках (государственных гражданских служащих), заинтересованных в результатах своего труда, прежде всего, с помощью материальных стимулов, с другой стороны, необходимостью введения дополнительных требований к работникам (государственным гражданским служащим).
И.Я. Киселев еще в 1999 году одним из проявлений тенденции к нивелировке стандартов трудового права считал сближение правового статуса работников частных, государственных предприятий и государственного аппарата, подчеркивая распространение в ряде стран на государственную службу многих норм и положений трудового законодательства16.
Во втором параграфе исследована правовая природа трудового договора и служебного контракта.
16 Киселев И.Я. Сравнительное и международное трудовое право. Учебник для вузов. М.: Дело. 1999. С. 83.
В российском законодательстве указания на правовую природу служебного контракта отсутствуют. Данная проблема долгое время является дискуссионной.
В работе исследуются различные точки зрения по данному вопросу:
позиция специалистов в области административного права, в основе которой
лежит концепция широкого понимания предмета административного права17;
концепция самостоятельной отрасли служебного права, в основе которого
18
административная природа указанных отношении ; концепция выделения подотрасли служебно-трудового права при условии вхождения ее в предмет
трудового права19; концепция широкой сферы действия трудового права.
» 20 " Автор поддерживает мнение ученых о соответствии отношении
государственной гражданской службы совокупной характеристике наемного
труда и приводит дополнительные аргументы этого.
Например, в качестве аргумента могут служить последние изменения,
внесенные в Трудовой кодекс РФ. Федеральным законом от 29.12.2010 г.
№ 437-ФЭ в него была введена ст. 349.1 «Особенности регулирования труда
работников государственных корпораций, государственных компаний». В
отношении этой категории работников применяются такие новые для
Трудового кодекса РФ понятия как личная заинтересованность и конфликт
интересов.
У государственных гражданских служащих также нет запрета на совместительство, есть понятие конфликта интересов, которое за
17 На современном этапе данной концепции придерживаются, например, Д.Н. Бахрах, К.С. Вельский, В.М. Манохин II Бахрах Д.Н. Административное право: Учебник для вузов. М. 2000; Бельский К. С. Административное право России: электронный учебник. КноРус. 2009 // рпгт.соИЬп.ш;Манохин В.М. Административное право России: Учебник - ("Классика юридического образования"). АЯ Пи Эр Медиа. 2009.
18 Административное право России: учебник / под ред. Н. М. Конина, Ю. Н. Старилова. 2-е изд., пересмотр. 2010; Российское полицейское (административное) право/Сост. Ю.Н. Старилов. Воронеж, 1999; Комментарий к Закону Российской Федерации "О милиции" Кондратов Б.П., СоловейЮ.П., Черников В В. М. Проспект. 2009.
"Снегур А. А.Трудовое право и служба в органах внутренних дел.Автореф.дисс.....канд. юрид.наук.Пермь.
2000. С. И.
мДжиоев С.Х., Ершова Е.А., Кирпатенко В.В., Петров А.Я., Полетаев Ю.Н., Скачкова Г.С., Чиканова Л.А.ДБебанова А.И. и др.
незначительными отличиями, полностью совпадает со ст. 349.1 Трудового кодекса РФ.
Таким образом, мы имеем выборочное заимствование норм, а трудоправовое положение отдельных категорий работников, в свою очередь, обогащается за счет расширения знаний о новых субъектах трудового права для достижения их наиболее эффективного правового регулирования.
Кроме того, весьма показателен вывод Ф.М. Левиант о том, что характер норм определяется, прежде всего, тем, какие отношения они регулируют, а не тем, в каком законодательном акте они содержатся21.
Исходя из системного анализа законодательства, автор приходит к выводу, что служебные контракты государственных гражданских служащих являются разновидностью трудового договора. Исследование элементов трудового договора, а именно состава сторон служебного контракта, трудовой функции и других условий трудового договора выявило, что принципиального (сущностного) различия между трудовой деятельностью работника и профессиональной деятельностью государственного служащего не существует. Он выступает как обычный гражданин, поступающий на государственную гражданскую службу и выполняющий за вознаграждение свою трудовую функцию. Соответственно статус государственного гражданского служащего как работника определяется нормами трудового права. Вместе с тем, имеет место определенная специфика, заключающаяся в том, что трудовая деятельность государственного гражданского служащего связана с реализацией функций государства. И только совокупность отдельных трудовых функций всех государственных служащих того или иного государственного органа может рассматриваться как деятельность по реализации соответствующей функции государства.
Проведенное сравнительное исследование трудового договора и служебного контракта, позволяет сделать вывод о необходимости внесения следующих изменений в Трудовой кодекс РФ:
21 Левиант Ф.М. Нормативные акты, регулирующие труд рабочих и служащих. Л. 1960. С. 6.
- дополнить часть четвертую раздела XII «Особенности регулирования труда отдельных категорий работников» самостоятельной главой 54.2 «Особенности правового регулирования труда государственных гражданских служащих», при этом перенести в нее ст. 64.1 Трудового кодекса РФ.
- включить в Трудовой кодекс РФ статью «Понятие трудового договора с государственным гражданским служащим » в редакции: «Трудовой договор с государственным гражданским служащим - это заключаемое в письменной форме соглашение о прохождении гражданской службы между гражданином РФ и работодателем, по которому гражданин обязуется проходить службу по определенной должности, выполнять обязанности в соответствии с должностной инструкцией, подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, а работодатель обязуется создавать условия для прохождения государственной гражданской службы, предусмотренные действующим законодательством и трудовым договором с государственным гражданским служащим, обеспечивать своевременное предоставление государственных социальных гарантий».
Кроме того, исключить из Федерального закона № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе» нормы, регулирующие трудовые отношения государственных служащих, предусмотрев в нем отсылочную норму на трудовое законодательство.
Вторая глава «Основания возникновения трудовых отношений работников и государственных гражданских служащих» состоит из четырех параграфов.
Рассматривая в первом параграфе конкурс как основание возникновения трудового отношения с государственным гражданским служащим, автор приходит к следующим выводам.
Процедура проведения конкурса по нормам трудового права и по законодательству о государственных гражданских служащих совпадает, ей присущи одинаковые достоинства и недостатки. Т.В. Иванкина совершенно справедливо подчеркивала, что независимо от того, регулируется ли порядок
проведения конкурса нормативным правовым актом, он базируется, как и любой другой способ комплектования кадров, на общих принципах и нормах трудового права, таких как свобода труда, запрещение дискриминации в сфере труда, равенство прав и возможностей на продвижение по службе22. Данное утверждение в равной мере относится и к государственным гражданским служащим.
Критически анализируя правовые нормы, регулирующие конкурс, диссертант вносит следующие предложения по совершенствованию законодательства:
- Проводить конкурсный отбор на замещение должностей гражданской службы не только при заключении договора на неопределенный срок, но и при заключении срочного служебного контракта.
- Принять на федеральном уровне Положение о кадровом резерве на гражданской службе, в котором предусмотреть открытый конкурс на зачисление в кадровый резерв, т.е. не только в отношении уже работающих гражданских служащих, но и граждан впервые поступающих на гражданскую службу.
Необходимо законодательно закрепить:
- при наличии нескольких кандидатур в кадровом резерве на замещение одной и той же должности государственной гражданской службы обязательное проведение конкурсного отбора;
- процедуры собеседования, тестирования, практических заданий и других форм проверки знаний, умений и навыков кандидатов в случае принятия конкурсной комиссией решения о необходимости применения таких способов оценки профессиональных, деловых и личностных качеств участников конкурса;
12 Иванкина Т.В. Новый Трудовой кодекс и вопросы конкурсного подбора кадров // Новый Трудовой кодекс Российской Федерации и проблемы его применения (материалы Всероссийской научно-практической конференции 16-18 января 2003г.) / Огв.ред. К.Н. Гусов. М. ТК Велби, 2004. С. 74.
- возможность повторного участия в конкурсе кандидата, не получившего положительное решение конкурсной комиссии и не зачисленного в кадровый резерв;
- форму документа об отсутствии у гражданина заболевания, препятствующего поступлению на гражданскую службу или ее прохождению, и определить учреждения, правомочные выдавать эти документы.
Во втором параграфе «Испытание при приеме на работу и поступлении на государственную гражданскую службу» автор проводит сравнительный анализ правовых норм, регулирующих установление испытания по нормам, как Трудового кодекса РФ, так и Федерального закона от 27.07.2004г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации».
На основе анализа нормативных актов, судебной практики диссертант пришел к выводу, что правила установления испытательного срока идентичны, за исключением продолжительности испытания и категорий работников, которым не устанавливается испытание при приеме на работу. Оценку результата испытания каждого работника, принятого на работу с условием об испытании, следует проводить комиссионно, во избежание злоупотреблений со стороны представителя нанимателя, внеся соответствующие изменения в действующее законодательство.
В диссертации посредством сравнения анализируются испытательный срок и конкурс. Выяснилось, что условие об испытательном сроке для государственного гражданского служащего устанавливается при заключении трудового договора как обязательный правообразующий факт, тогда как в трудовом договоре он может быть не предусмотрен. Конкурс может быть не предусмотрен в трудовом договоре, но быть обязательным для государственного гражданского служащего. Испытание при поступлении на государственную гражданскую службу для каждой должности устанавливается один раз в рамках одного государственного органа.
Гражданский служащий вправе на общих основаниях участвовать в конкурсе независимо от того, какую должность он замещает на период проведения конкурса, причем участвовать в конкурсе либо как в государственном органе, в котором он замещает должность гражданской службы, либо в ином государственном органе. Таким образом, участие в конкурсе возможно неоднократно.
Результат испытательного срока, как правило, оценивает представитель нанимателя в лице непосредственного руководителя. При проведении конкурса оценку в соответствии с определенными правилами предварительно осуществляет исключительно специальная комиссия, руководствующаяся определенными правилами, и только затем решение принимает работодатель.
Третий параграф «Порядок заключения и форма трудового договора и служебного контракта», посвящен порядку заключения и форме трудового договора и служебного контракта.
В сравнительном контексте рассмотрены документы, обязательные и для трудового договора, и для служебного контракта; а также документы, необходимые для поступления на работу только государственным гражданским служащим. Подчеркивается, что заявление о приеме на работу, анкета, свидетельство из налогового органа и сведения о доходах относятся к числу документов, связанных с особым характером работы, и их наличие не противоречит нормам трудового законодательства.
Требование о дополнительных документах, предъявляемых при приеме на работу, может содержаться в самостоятельной главе 54.2 «Особенности правового регулирования труда государственных гражданских служащих».
Судебная практика свидетельствует о важности собственноручно заполненной и подписанной анкеты, установленной формы.
Рассматривая заявление с просьбой о поступлении на гражданскую службу и замещении должности гражданской службы, диссертант полагает, что в данном случае и некоторых других, о которых говорится в диссертации
Федеральный закон от 27.07.2004г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» отстал от изменений, которые диктуются реалиями сегодняшней жизни. При наличии сложного состава возникновения трудового правоотношения с государственным гражданским служащим необходимость в заявлении отпала. Трудовой кодекс РФ отказался от заявления работника как обязательного документа при приеме на работу, и нет смысла к нему возвращаться. Единственное исключение из этого правила - конкурс. В этом случае волеизъявление претендентов на должность, их желание заключить служебный контракт выражается путем подачи заявления о намерении участвовать в конкурсе.
При заключении служебного контракта с государственным гражданским служащим правовое значение имеет последовательность юридических фактов: решение конкурсной комиссии - как основание для назначения гражданина на соответствующую государственную должность (либо для отказа в таком назначении). Решение по результатам конкурса оформляется приказом (распоряжением или иным актом) государственного органа или его руководителя. На основании такого акта осуществляется заключение служебного контракта. После чего издается приказ о поступлении гражданина на гражданскую службу. На любой стадии необходимо добровольное волеизъявление гражданина, поступающего на государственную гражданскую службу.
В четвертом параграфе «Содержание трудового договора и служебного контракта», рассмотрены конкретные условия, составляющие содержание трудового договора и служебного контракта, анализируется понятие терминов «обязательные» (Трудовой кодекс РФ) и «существенные» условия (ФЗ № 79-ФЗ).
Рассматривая содержание трудового договора и служебного контракта, особое внимание автор уделяет сроку как условию трудового договора (служебного контракта), а также условию о неразглашении сведений,
составляющих государственную и иную охраняемую федеральным законом тайну, определяет трудовую функцию.
Из смысла ФЗ № 79, анализа содержания примерных должностных регламентов23, конкретных должностных регламентов государственных гражданских служащих со всей очевидностью следует, что должностной регламент во многом дублирует содержание служебного контракта: в части прав и обязанностей государственного гражданского служащего, их ответственности. В то же время должностной регламент представляет собой самостоятельный документ, содержащий квалификационные требования, перечень вопросов по которым государственные гражданские служащие вправе или обязаны принимать решения и др. Следовательно, необходимо исключить должностной регламент из числа существенных условий служебного контракта (п.З ч.З ст. 24 ФЗ № 79), закрепив законодательно, что он является неотъемлемой частью (приложением) служебного контракта.
Внесены конкретные предложения по совершенствованию Федерального закона от 27.07.2004г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации», в частности, условие, предусматривающее обязанность лица проходить гражданскую службу после окончания обучения в образовательном учреждении профессионального образования не менее установленного договором на обучение срока, если обучение осуществлялось за счет средств соответствующего бюджета. П. 3 ч. 4 ст. 24 ФЗ № 79 следует дополнить словами: «при обучении по направлению соответствующего государственного органа и при наличии соответствующего договора об обучении», поскольку гражданину на основании Конституции РФ и законодательству об образовании гарантируется возможность получения на конкурсной основе высшего профессионального образования за счет бюджетных средств в государственных или муниципальных учреждениях образования.
"Приказ Министерства юстиции РФ от 31.08.2009 № 268 «О примерных должностных регламентах федеральных государственных служащих центрального аппарата Минюста России»; Постановление администрации Тамбовской области от 01.02.2006 № 65 (ред. от 25.01.2010) «Об утверждении Примерного должностного регламента государственных гражданских служащих Тамбовской области для специалистов».
Из анализа норм о содержании трудового договора и служебного контракта, практики Конституционного Суда РФ следует, что трудовое законодательство, в частности, Трудовой кодекс РФ, развивается более динамично, чем законодательство о государственной гражданской службе Российской Федерации. Например, введение в Трудовой кодекс РФ с октября 2006 года термина «обязательные» условия трудового договора диссертант считает шагом вперед в развитии трудового законодательства.
Третья глава «Изменение и прекращение трудового договора и служебного контракта» состоит из двух параграфов.
В первом параграфе «Изменение трудового договора и служебного контракта» раскрыты виды переводов по Трудовому кодексу РФ и по Федеральному закону № 79-ФЗ.
Перевод возможен в случае:
1. изменение должности гражданской службы в том же государственном органе;
2. занятие иной должности гражданской службы в другом государственном органе;
3. изменение местности вместе с государственным органом;
4. назначение на не обусловленную служебным контрактом должность.
Если под переводом по ст. 72.1 Трудового кодекса РФ понимается
постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем, то перевод государственного гражданского служащего возможен по практически таким же основаниям, за исключением пункта 4 «назначение на не обусловленную служебным контрактом должность», при этом условия служебного контракта могут быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме.
Сравнительный анализ перевода как правоизменяющего юридического факта позволяет нам сделать вывод, что его понятие практически идентично понятию перевода государственного гражданского служащего.
Кроме того, необходимо отказаться от использования в Федеральном законе от 27.07.2004г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» термина «служебная необходимость». Понятие производственной необходимости применялось в свое время в трудовом законодательства, затем законодатель в силу объективной необходимости отказался от него, а ФЗ № 79 позаимствовал термин, только заменив «производственную» необходимость на «служебную» необходимость. Таким образом, Федеральный закон от 27.07.2004г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» остался в этом вопросе на месте.
Кроме того, если рассматривать понятие «служебной необходимости», то оно слишком широко, следовательно, дает возможность произвола со стороны представителя нанимателя, так как к служебной необходимости можно отнести любое служебное задание. Федеральный закон от 27.07.2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации».
В одной части 1 статьи 30 ФЗ № 79 объединил части 2 и 3 статьи 72.2 Трудового кодекса РФ. По нормам трудового права перевод без согласия работника допускается для предотвращения катастрофы, производственной аварии или устранения последствий катастрофы, производственной аварии или стихийного бедствия, для предотвращения несчастных случаев. Временная приостановка работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера допускается с согласия работника.
Трудовое законодательство в настоящее время рассматривает этот вопрос в контексте принципа запрета принудительного труда. Представляется целесообразным даже при повышенной ответственности
государственного гражданского служащего законодательно более четко очертить круг случаев, когда возможен перевод государственного гражданского служащего без его согласия.
Помимо случаев, предусмотренных частями 2 и 3 ст. 72.2 Трудового кодекса РФ, к числу переводов государственного гражданского служащего без его согласия следует также отнести:
- выполнение неотложной работы по поручению представителя нанимателя;
понижения в должности по результатам аттестации (п. 16 ст. 48 ФЗ № 79);
- при наличии медицинского заключения о несоответствии занимаемой должности.
Рассматривая во втором параграфе «Прекращение трудового договора н служебного контракта», диссертант подчеркивает, что в настоящее время, в связи с прошедшим финансово-экономическим кризисом, продолжающимся реформированием системы государственной службы, проблема увольнения по-прежнему актуальна.
В соответствии с Указом Президента РФ от 31.12.2010 № 1657 «Об оптимизации численности федеральных государственных гражданских служащих и работников федеральных государственных органов»24 в период с 2011 по 2013 год численность федеральных государственных служащих будет сокращена на 20 процентов. Сокращение относится к центральным аппаратам и территориальным органам федеральных министерств, служб и агентств, подведомственных Правительству РФ, а также к Прокуратуре РФ и Следственному комитету РФ.
Федеральному Собранию, Счетной палате РФ и Центризбиркому РФ также предложено рассмотреть вопрос об оптимизации численности своих работников и внести в Правительство РФ соответствующие предложения.
ИСЗРФ. 2011.№ 1.Ст. 195.
Рассмотрев общие правила увольнения государственного гражданских служащих, автор приходит к следующим выводам.
Служебный распорядок не что иное, как аналог внутреннему трудовому распорядку. Должностной регламент, как уже отмечалось, является неотъемлемой частью (приложением) служебного контракта.
Данные факты позволяют прийти к выводу, что понятия трудовой и служебной дисциплины практически идентичны.
Изучив на примере конкретных нормативных актов, процедуру проведения служебной проверки, полагаем необходимым издание нормативного акт на федеральном уровне о проведении служебной проверки перед применением дисциплинарного взыскания, распространив его действие на всех работников, чей труд регулируется нормами Трудового кодекса РФ. Такое заимствование позволит подчеркнуть защитную функцию трудового права.
Правовые нормы, регулирующие прекращение трудового договора по соглашению сторон по ФЗ № 79 и Трудовому кодексу РФ свидетельствуют об их идентичности. Это является очередным аргументом в пользу единой отраслевой принадлежности сравниваемых договоров. Поэтому предложение автора о включении в Трудовой кодекс РФ главы «Особенности регулирования труда государственных гражданских служащих» является актуальным. При этом, предлагается исключить из Федерального закона от 27.07.2004г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» нормы, регулирующие трудовые отношения государственных служащих, предусмотрев в нем отсылочную норму на трудовое законодательство.
Действительно, прекращение служебного контракта с государственным гражданским служащим обладает некоторым своеобразием. Однако нельзя не согласиться с высказанной в научной литературе позицией о дополнительном характере изучаемых оснований. Специальные основания прекращения служебного контракта следует рассматривать как специфику
правового регулирования отношений государственных гражданских служащих в отличие от общих оснований прекращения трудового правоотношения в смысле заимствования основных положений.
Автор анализирует изменения внесенные в ФЗ № 79-ФЗ федеральным законом № 155-ФЗ от 27.06.2011, который дополнил основания расторжения служебного контракта по инициативе представителя нанимателя положением о возможности увольнения государственного гражданского служащего в случае неявки на работу в течение более четырех месяцев подряд вследствие временной нетрудоспособности. На основе изучения мнений ученых, судебной практики того времени автор полагает, что подобное изменение законодательства является дискриминационным по отношению к государственным гражданским служащим, как и к любым гражданам нашей страны, безусловным шагом назад в развитии законодательства.
В заключении подводятся итоги, обобщаются полученные результаты, выделяются наиболее значимые теоретические и практические выводы, реализация которых будет способствовать дальнейшему совершенствованию действующего трудового законодательства.
По теме диссертации опубликованы следующие работы: Статьи, опубликованные в журналах, рекомендованных ВАК Министерства образования и науки РФ
1. Коломоец Е.Е. Государственные гражданские служащие //Право и государство: теория и практика. № 6 (0,5 пл.).
2. Коломоец Е.Е. Трудовая (служебная) дисциплина государственных гражданских служащих // Право и государство: теория и практика. № 11 (0,4 п.л.).
Научные доклады, тезисы, опубликованные в материалах международных и всероссийских конференций
3. Коломоец Е.Е. Правовая природа служебного контракта //Международное, российское и зарубежное законодательство о труде и социальном обеспечении: современное состояние (сравнительный анализ). / под ред. К.Н. Гусова. - М. Проспект. 2011. (0,5 пл.).
Тираж 200 экз. Объем 26 пл. Формат 60x90/16 Отпечатано: ООО «ВП24» г. Москва, ул. Трубная, д. 21 Телефон 651-64-48 www.vp24.ru
СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции, автор работы: Коломоец, Елена Евгеньевна, кандидата юридических наук
Введение.
Глава 1. Общие тенденции развития института трудового договора и служебного контракта.
§1.1. История развития законодательства о трудовом договоре и служебном контракте.
§ 1.2. Правовая природа трудового договора и служебного контракта.
Глава 2. Основания возникновения трудовых отношений работников и государственных гражданских служащих.
§2.1. Конкурс.
§2.2. Испытание при приеме на работу и поступлении на государственную гражданскую службу.
§2.3. Порядок заключения и форма трудового договора и служебного контракта.
§2.4. Содержание трудового договора и служебного контракта.
Глава 3. Общее и особенное в изменении и прекращении трудового договора и служебного контракта
§3.1. Изменение трудового договора и служебного контракта.
§3.2. Прекращение трудового договора и служебного контракта.
ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по теме "Общее и особенное в трудовом договоре и служебном контракте, заключаемом с государственными гражданскими служащими"
На основании концепции реформирования системы государственной службы в рамках реализации федеральной программы «Реформирование и развитие системы государственной службы Российской Федерации» (2009 -2013)» были проведены мероприятия, направленные на совершенствование правовых, организационных, финансовых и методических основ государственной службы1. Принятые меры способствовали решению ряда задач, направленных на повышение эффективности государственной службы в интересах укрепления государства и развития гражданского общества.
Так, в процессе реформирования государственной гражданской службы укомплектованность аппаратов органов государственной- власти достигла почти 95 процентов. Снизилась текучесть кадров, произошло их омоложение. Средний возраст гражданских служащих в настоящее время составляет менее 40 лет. Четверть - молодые люди в возрасте до 30 лет. Свыше 80 процентов гражданских служащих имеют высшее образование. При этом почти две трети лиц, замещающих должности государственной гражданской службы, имеют опыт работы в государственных органах более пяти лет. Эти цифры позволяют говорить о том, что достигнуто хорошее соотношение молодости и опыта.
В соответствии с концепцией реформирования системы государственной службы были приняты Федеральный закон от 27 мая 2003 г. Л 58-ФЗ «О системе государственной службы Российской Федерации» , Федеральный закон от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе»3, Федеральный закон от 2 марта 2007 г. № 25-ФЗ «О
1 Указ Президента РФ от 10.03.2009. № 261 в ред. от 12.01.2010 г. № 59// СЗ РФ. 2009. N 11 ст. 1277.
2СЗ РФ. 2003. № 22. Ст. 2063
3СЗ РФ. 2004. № 31. Ст. 3215. муниципальной службе в Российской Федерации»4. Эти законы создали основы единой системы государственной службы, заложили правовые, организационные и экономические принципы ее функционирования.
Реформированию и развитию государственной гражданской службы, совершенствованию законодательства в этой сфере в последние годы уделяется большое внимание.
Однако далеко не все методы регламентации деятельности государственных служащих получили широкое применение. Одними из причин явились и недостаточная ориентированность на результативность труда, на достижение целей и приоритетов государственных органов, и отсутствие научно обоснованной и апробированной методики применения норм законодательства о государственной службе.
Кроме того, существенно изменилась законодательная база. Служебный контракт государственного служащего имеет некоторые особенности в соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» (с изм. от 13.12.2010, далее - Закон № 79-ФЗ), пришедшем на смену ФЗ « Об основах государственной службы Российской Федерации» от 31.07.1995 г. К тому же, практика применения выявила пробелы и противоречия отдельных положений федерального законодательства.
Указанные обстоятельства указывают на необходимость оперативного совершенствования и согласования редакции нормативных правовых актов.
Требуют нормативного реформирования положения, устанавливающие порядок формирования кадрового резерва, заключения срочного служебного контракта, проведения конкурсных процедур, регулирующие систему денежного содержания государственных гражданских служащих и другие вопросы.
4СЗ РФ. 2004. № 10. Ст. 1152.
Особенности регулирования трудовых отношений, выраженные в нормах дифференциации, присутствуют практически во всех институтах трудового права. К.Н. Гусов справедливо отмечает, что законодатель не исчерпал все возможности дифференцирования регулирования труда отдельных категорий работников5.
Ю.П. Орловский при этом подчеркивает, что нормативная дифференциация условий труда работников отстает от реальной дифференциации6.
Так, для государственных гражданских служащих и муниципальных служащих важное значение имеют особенности оформления трудовых (служебных) отношений, регламентация круга их прав, обязанностей и ответственности7.
В ближайшие годы необходимо завершить разработку нормативных правовых актов, связанных с реформированием государственной службы. Все сказанное свидетельствует об актуальности избранной темы исследования.
Основной целью данной диссертации является всестороннее исследование общего и особенного в трудовом договоре и служебном контракте государственного гражданского служащего, что позволит выделить труд государственных гражданских служащих в самостоятельную главу Трудового кодекса РФ.
Для достижения обозначенной цели в работе решаются следующие задачи:
5 Гусов К.Н. Единство и дифференциация трудового права: некоторые вопросы.// Проблемы дифференциации в правовом регулировании отношений в сфере труда и социального обеспечения : материалы Пятой Международной научно-практической конференции / под ред. К.Н. Гусова. М.: Проспект, 2009. С.35.
6 Орловский Ю.П. Единство и дифференциация трудового законодательства // Материалы международной научно-практической конференции «Право человека на жизнь и гарантии его реализации в сфере труда и социального обеспечения». М. 2008. С. 29.
7 Снигирева И.О. Понятие особенностей и дифференциации. Единство в особенном при регулировании трудовых отношений. // Проблемы дифференциации в правовом регулировании отношений в сфере труда и социального обеспечения : материалы Пятой Международной научно-практической конференции / под ред. К.Н. Гусова - М.: Проспект, 2009. С. 21.
- исследование общего и особенного в правовой природе служебного контракта и трудового договора;
- выявление сущностных признаков служебного контракта с государственными гражданскими служащими;
- рассмотрение особенностей заключения, изменения и прекращения служебного контракта с государственными гражданскими служащими; внесение конкретных предложений, направленных на совершенствование законодательства, регулирующего труд государственных гражданских служащих.
Объектом научного исследования являются теоретические положения науки трудового права об особенностях трудового договора и служебного контракта государственных гражданских служащих, объективно обусловливающие необходимость дифференцированного подхода законодателя к регулированию трудовых отношений указанной категории работников.
Предметом научного исследования являются нормы трудового законодательства и иные нормативные правовые акты, регулирующие условия труда (службы) государственных гражданских служащих.
Методологическая основа научного исследования определяется поставленными в работе целью и задачами. В процессе исследования затронутых в диссертации проблем использовался общенаучный диалектический метод познания, основанный на принципах объективности, системности, единства теории и практики, с использованием сравнительно-правового, формально-юридического и исторического методов познания в юридической науке.
Теоретической основой настоящей работы являются исследования известных ученых-правоведов в области общей теории права и трудового права: Н.Г. Александрова, Е.М. Акоповой, Э.Н. Бондаренко, Л.Ю. Бугрова, Л.Я. Гинцбурга, В.Л. Гейхмана, С.Ю. Головиной, К.Н. Гусова, И.К. Дмитриевой, В.В. Ершова, Е.А. Ершовой, С.А. Иванова,
A.M. Куренного, B.B. Лазарева, Р.З. Лившица, A.M. Лушникова, M.B. Лушниковой, С.П. Маврина, В.И. Никитинского, А.Ф. Нуртдиновой, Ю.П. Орловского, A.C. Пашкова, Г.С. Скачковой, О.В. Смирнова,
B.Н. Смирнова, И.О. Снигиревой, Л.С. Таля, В.Н. Толкуновой, Э.Г. Тучковой, О.С. Хохряковой, Е.Б.Хохлова, А.И. Шебановой, Л.А. Чикановой и многих других известных ученых.
Нормативную правовую основу научного исследования составляют акты Международной организации труда, Конституция Российской Федерации, Трудовой кодекс РФ, федеральные законы, подзаконные нормативные правовые акты, относящиеся к правовому регулированию общественных отношений, связанных с поступлением на государственную службу Российской Федерации, ее прохождением и прекращением.
В процессе исследования в порядке сравнительного анализа использовались нормативные правовые акты бывшего Союза ССР и РСФСР.
Научная новизна диссертационного исследования состоит в выявлении особенностей трудовых правоотношений государственных гражданских служащих посредством сравнения трудового договора и служебного контракта, что показало их безусловную трудоправовую общность и явилось дополнительным аргументом расширения сферы действия трудового права и развития его по пути дифференциации.
Положения, выносимые на защиту. С учетом полученных результатов исследования на защиту выносятся следующие положения:
1. Системный анализ законодательства показал, что служебный контракт является разновидностью трудового договора. Конститутивные признаки понятия трудового договора, как то: личный характер; определенная трудовая функция; подчинение правилам трудового распорядка, - в той же мере характерны и для служебного контракта.
2. Путем сравнения трудового договора и служебного контракта сделан безусловный вывод о трудоправовой общности данных договоров, которая заключается в юридическом положении субъектов, в содержании правового регулирования трудовых отношений работников и государственных гражданских служащих (в заключении служебного контракта: установление испытательного срока, конкурса; в содержании служебного контракта: дата вступления в действие, порядок установления прав и обязанностей сторон, режим рабочего времени и времени отдыха, условия оплаты труда.
3. Доказано существенное влияние общих норм трудового права на формирование специальных норм, регулирующих трудовые отношения государственных гражданских служащих, в частности, по вопросам изменения и прекращения служебного контракта, выражающееся в наличии общих оснований увольнения, идентичном понятии изменения трудового договора и служебного контракта, совпадающих правоизменяющих юридических фактах.
4. На основе общих положений трудового законодательства о заключении, изменении и прекращении трудового договора установлены особенности динамики служебного контракта государственных гражданских служащих.
5. Установлено, что трудовые правоотношения государственных гражданских служащих возникают исключительно на основе сложного юридического состава. В его содержание как обязательный юридический факт входит открытый конкурс как для государственных гражданских служащих, уже состоящих на государственной службе, так и для граждан, впервые поступающих на государственную гражданскую службу.
6. Сформулировано понятие трудового договора с государственным гражданским служащим: «Трудовой договор с государственным гражданским служащим - это заключаемое в письменной форме соглашение о прохождении гражданской службы между гражданином РФ и работодателем, по которому гражданин обязуется проходить службу по определенной должности, выполнять обязанности в соответствии с должностной инструкцией, подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, а работодатель обязуется создавать условия для прохождения государственной гражданской службы, предусмотренные действующим законодательством и трудовым договором с государственным гражданским служащим, обеспечивать своевременное предоставление государственных социальных гарантий».
7. Предложено исключить из Федерального закона «О государственной гражданской службе» нормы, регулирующие трудовые отношения государственных служащих, предусмотрев в нем отсылочную норму на трудовое законодательство.
8. Часть четвертую раздела XII «Особенности регулирования труда отдельных категорий работников» ТК РФ необходимо дополнить главой 54.2 «Особенности правового регулирования труда государственных гражданских служащих», текст которой приложен к диссертации. В предлагаемой главе учтены более современные нормы трудового законодательства, развивающегося динамичнее, чем законодательство о государственных гражданских служащих, например, по вопросу о содержании служебного контракта.
Теоретическая и практическая значимость диссертации. Основные теоретические и практические выводы и рекомендации могут быть использованы в нормотворческом и правоприменительном процессах в целях гармонизации российского трудового законодательства и повышения его эффективности. Материалы диссертации могут быть использованы для последующих научных исследований в данной области, в учебном процессе по трудовому праву России (в теме, посвященной особенностям регулирования труда отдельных категорий работников).
Апробация результатов исследования. Диссертация подготовлена и обсуждена на кафедре трудового права и права социального обеспечения Московской государственной юридической академии имени О.Е. Кутафина. Основные положения исследования изложены в опубликованных научных статьях.
Структура диссертации обусловлена целью, задачами и методологией научного исследования. Диссертация состоит из введения, трех глав, объединяющих 8 параграфов, заключения, приложения и библиографического списка; приводится 7 схем, иллюстрирующих отдельные положения исследования.
ВЫВОД ДИССЕРТАЦИИ по специальности "Трудовое право; право социального обеспечения", Коломоец, Елена Евгеньевна, Москва
Заключение.
Проведенное сравнительное исследование трудового договора и служебного контракта, позволяет сделать вывод о необходимости внесения следующих дополнений и изменений в Трудовой кодекс РФ: а) Дополнить часть четвертую раздела XII «Особенности регулирования труда отдельных категорий работников» самостоятельной главой 54.2 «Особенности правового регулирования труда государственных гражданских служащих». При этом перенести в нее ст. 64.1 Трудового кодекса РФ. Включить статью «Понятие служебного контракта». б) На основании проведенного анализа трудового договора (служебного контракта) по ряду вопросов (заявление о приеме на работу, содержание договора) отмечается опережающее развитие трудового законодательства, и, в частности, Трудового кодекса РФ, по сравнению с Федеральным законом № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации». В 2004 году при принятии Закона № 79-ФЗ эти два нормативных акта шли в унисон друг с другом, за исключением некоторых незначительных отличий. Но трудовое право динамично развивается, тогда как Закон № 79-ФЗ не успевает за теми изменениями, которые диктует закономерная необходимость развития законодательства и практика его применения. в) Предложить в Законе № 79-ФЗ уйти от устаревшей терминологии, например, «служебная необходимость», привести ее в соответствие с реалиями сегодняшнего дня г) При заключении трудового договора (служебного контракта) с государственным гражданским служащим должна быть следующая совокупность юридических фактов: решение конкурсной комиссии - как основание для назначения гражданина на соответствующую государственную должность (либо для отказа в таком назначении). Решение по результатам конкурса оформляется приказом (распоряжением или иным актом) государственного органа или его руководителя. На основании такого акта осуществляется заключение служебного контракта. После чего издается приказ о поступлении гражданина на гражданскую службу. На любой стадии необходимо добровольное волеизъявление гражданина, поступающего на государственную гражданскую службу.
2. Необходимо на федеральном уровне принять нормативные акты: а) Положение о кадровом резерве на гражданской службе, в котором предусмотреть открытый конкурс на зачисление в кадровый резерв, т.е. не только в отношении уже работающих гражданских служащих, но и граждан впервые поступающих на гражданскую службу. б) Федеральный закон о медицинском страховании государственных служащих Российской Федерации в развитие п. 4 ч. 3 ст. 24 Закона № 79-ФЗ. в) Положение о проведении служебной проверки перед применением дисциплинарного взыскания, распространив его действие на всех работников, чей труд регулируется нормами Трудового кодекса РФ.
3. По тексту работы в конце каждого параграфа внесено более 10 конкретных предложений по совершенствованию законодательства о трудовом договоре (служебном контракте) государственного гражданского служащего.
БИБЛИОГРАФИЯ ДИССЕРТАЦИИ «Общее и особенное в трудовом договоре и служебном контракте, заключаемом с государственными гражданскими служащими»
1. Конституция Российской Федерации
2. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 1971. ФЗ.
3. Устав о промышленном труде 1913 г.
4. Кодекс законов о труде 1918 г.
5. Кодекс законов о труде 1922 г.
6. Международный пакт о гражданских и политических правах
7. Рекомендации МОТ № 198 «О трудовом правоотношении» (2006г.) // www.ilo.org
8. Закон РСФСР от 25 декабря 1990г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности» — утратил силу
9. Федеральный закон от 31 июля 1995 г. «Об основах государственной службы Российской Федерации» утратил силу
10. Федеральный закон от 22 августа 1996 г. № 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» в ред. от 02.02.2011г. //СЗ РФ. 1996. № 35. Ст. 4135.
11. Федеральный закон от 21 июля 1997 № 114-ФЗ «О службе в таможенных органах Российской Федерации» в ред. от 28.12.2010 г. // СЗ РФ. 1997. № 30. Ст. 3586.
12. Федеральный закон от 16 июля 1999 г. № 165-ФЗ «Об основах обязательного социального страхования» в ред. от 29.11.2010г. // СЗ РФ. 1999. №29. Ст. 3686.
13. Федеральный конституционный закон от 30 мая 2001 г. № З-ФКЗ «О чрезвычайном положении» с изменениями 07.03.2005г. // СЗ РФ. № 23. Ст. 2277.
14. Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» с изменениями 02.07.2010г. // СЗ РФ. 2002. № 48. Ст. 4746.
15. Федеральный закон от 27 мая 2003 г. № 58-ФЗ «О системе государственной службы Российской Федерации» с изменениями 28.12.2010г. // СЗ РФ. 2003. № 22. Ст. 2063.
16. Федеральный закон от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе» с изменениями 28.12.2010г. // СЗ РФ. 2004. № 31. Ст. 3215.
17. Федеральный закон от 2 марта 2007 г. № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации» с изменениями 17.07.2009г. // СЗ РФ. 2004. № Ю. Ст. 1152.
18. Указ Президента РФ от 10 июня 1994 г. № 1200 «О некоторых мерах по обеспечению государственного управления экономикой» утратил силу.
19. Указ Президента РФ от 30 ноября 1995г. с изм. от 11.06.2011 № 1203 «Об утверждении перечня сведений, отнесенных к государственной тайне» // СЗ РФ. 1995. № 49. Ст. 4775.
20. Указ Президента РФ от 29 апреля 1996 г. № 604 «Об утверждении Положения о проведении конкурса на замещение вакантной государственной должности федеральной государственной службы» -утратил силу.
21. Указ Президента РФ от 19.11.2002 г. № 1336 «О Федеральной программе «Реформирование государственной службы Российской Федерации (2002-2005 годы)» утратил силу.
22. Указ Президента РФ от 09.03.2004 № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» с изменениями от 22.06.2010г. // СЗ РФ. 2004. № 11. Ст. 945.
23. Указ Президента РФ от 1 февраля 2005 г. № 111 «О порядке сдачи квалификационного экзамена государственными гражданскими служащими Российской Федерации и оценки их знаний, навыков и умений (профессионального уровня)»// СЗ РФ. 2006. № 5. Ст. 438.
24. Указ Президента РФ от 1 февраля 2005 г. №112 «О конкурсе на замещение вакантной должности государственной гражданской службы Российской Федерации» с изменениями 22.01.2011г. № 82 // СЗ РФ. 2006. № 5. Ст. 439.
25. Указ Президента РФ от 19 ноября 2002 г. «О Федеральной программе «Реформирование государственной службы Российской Федерации (2003-2005 годы)» // СЗ РФ. 2002. № 47. Ст. 4664.
26. Указ Президента РФ от 10 марта 2009 № 261 в ред. от 12.01.2010 г. № 59 «Об утверждении Федеральной программы «Реформирование и развитие системы государственной службы Российской Федерации» (2009 2013)» // СЗ РФ. 2009. № 11. Ст. 1277.
27. Указ Президента РФ от 31 декабря 2010 № 1657 «Об оптимизации численности федеральных государственных гражданских служащих и работников федеральных государственных органов» // СЗ РФ. 2011. № 1. Ст. 195.
28. Постановление Правительства РФ от 8 июля 1997 г. № 828 «Об утверждении Положения о паспорте гражданина Российской Федерации» с изм. 27.05.2011г. // СЗ РФ. 1997. № 28. Ст. 3444.
29. Постановление Правительства РФ от 14 февраля 2008 № 71 «Об утверждении Типового положения об образовательном учреждении высшего профессионального образования (высшем учебном заведении)» //СЗ РФ. 2008. № 8. Ст. 731.
30. Распоряжение Правительства РФ от 26.05.2005 № 667-р «Об утверждении формы анкеты для участия в конкурсе на замещение вакантной должности государственной гражданской службы» с изм. 16.10.2007 // СЗ РФ. 2005. № 22. Ст. 2192.
31. Приказ Минтруда РСФСР от 29.03.1991г. № 34 «Временные рекомендации о порядке применения контрактной формы заключения трудового договора с руководителем предприятия» утратил силу
32. Приказ Минобразования РФ от 26 ноября 2002 года , № 4114 «Положением о порядке замещения должностей научно-педагогических работников в высшем учебном заведении Российской Федерации» // СЗ РФ. 1996. № 35. Ст. 4135.
33. Постановление Минтруда России от 10 октября 2003 г. № 69 «Об утверждении Инструкции по заполнению трудовых книжек» // БЫЛ. 2003. №49.
34. Приказ Минобразования РФ от 23 мая 2007 г. № 145 Положение «О порядке проведения конкурса на замещение должностей научных работников организаций, подведомственных Российской академии наук» от 23 мая 2007 г. // БНА. 2007. № 29.
35. Законодательство субъектов Российской Федерации44.3акон города Москвы от 26.01.2005 № 3 (ред. от 16.09.2009) «О государственной гражданской службе города Москвы» // Вестник Мэра и Правительства Москвы. 31.01.2005. № 8.
36. Закон Калининградской области от 13 октября 2005 г. № 662 «О реестре должностей государственной гражданской службы Калининградской области».
37. Постановление администрации Тамбовской области от 01.02.2006 № 65 (ред. от 25.01.2010) «Об утверждении Примерного должностного регламента государственных гражданских служащих Тамбовской области»
38. Судебные акты и судебная практика
39. Пленум Верховного суда от 17.03.2004 № 2 «О применении судами РФ Трудового кодекса РФ» в редакции Постановления от 28.12.2006 года №63
40. Определение Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 27 ноября 2003 г. № КАС 03-559
41. Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 24 декабря 2010 г. № 48-В10-9.
42. Обобщение судебной практики по рассмотрению гражданских дел о восстановлении на работе за 2007 год Астраханского областного суда //http://www.supcout.ru
43. Обзор практики рассмотрения судами Калининградской области в 2008 году гражданских дел о восстановлении на работе // http://www.supcout.ru/.
44. Обзор судебной практики Верховного Суда Республики Калмыкия по рассмотрению гражданских дел в кассационном и надзорном порядке в 2008 году
45. Диссертации, авторефераты диссертаций
46. Акопова Е.М. Трудовой договор: становление, развитие и современное состояние : дис. . докт. юрид. наук / Е.М. Акопова. — М., 2003.
47. Басалаева С.П. Правовая природа трудового договора.Дисс. канд. юрид. наук. Санкт-Петербург. 2004.
48. Бондаренко Э.Н. Основания возникновения трудовых правоотношений: дис. докт. юрид. наук / Э.Н. Бондаренко. М., 2004.
49. Верстунина JI.B. «Особенности правового регулирования труда прокурорско-следственных работников». М. 2009.
50. Гречишникова Е.В. Договоры, регулируемые нормами трудового права. Автореф. дисс. канд. юрид. наук. Омск, 1991.
51. Гуслистая Т.В. Срочный трудовой договор: дис. . канд. юрид. наук. М., 2006.63 .Гусев A.B. Государственная гражданская служба Российской Федерации: проблемы правового регулирования. Дисс. доктора юрид.наук. Екатеринбург, 2009.
52. Гусов К.Н. Договоры о труде в трудовом праве при формировании рыночной экономики. Дисс.доктора юр. наук. М., 1993.
53. Дедкова Т.А. Особенности регулирования труда государственных служащих администрации субъекта РФ. дис. . канд. юрид.наук. Томск. ТГУ. 2000.
54. Джиоев С.Х. Правовое регулирование трудовых отношений федеральных государственных служащих. Дисс.канд.юрид.наук. М. 1997.
55. Долова А.З. Юридические факты в трудовом праве. Дисс.доктора юр. наук. М., 2010.
56. Дякина И.А. Федеральный государственныйслужащий: правовое обеспечение нормативного статуса: Дисс. канд. юрид. наук. Ставрополь. 2001.
57. Иванова С.А. Правовое регулирование трудовых отношений государственных служащих. Дисс.канд.юрид.наук. Екатеринбург. 2002.
58. Казанцев Н.М. Публично-правовое регулирование государственной службы (институционный анализ). Дисс.докт.юрид.наук. М. 2000.
59. Калашник Н. И. Правовое регулирование трудовых отношений государственных служащих исполнительных органов власти субъектов федерации: Автореф.дисс. канд.юрид.наук. Томск. 2003.
60. Каминская П.Д. Понятие трудового договора в советском праве. Дисс. .докт.юрид.наук. М. 1949
61. Кирпатенко В.В. Особенности правового регулирования труда и социальной защиты государственных служащих: вопросы теории и практики: Дисс.канд.юрид.наук. М., 2005.
62. Лозко В.И. Правовое регулирование заключения трудового договора: Дисс.канд.юрид.наук. М. 2009.
63. Лушников A.M. Проблемы общей части российского трудового права: научное наследие, современное состояние и перспективы исследований: Дисс. . докт. юрид. Наук. М., 2004.
64. Серопян О.Р. Правовые проблемы оценки деловых качеств работника. Дисс.канд.юрид.наук. М. 2010.
65. Снегур А. А.Трудовое право и служба в органах внутренних дел. Автореф. Дисс.канд. юрид.наук. Пермь. 2000.
66. Ставцева А.И. Срочный трудовой договор: Дисс. . канд. юрид.наук. М. 1951.79.ХолодоваЕ.В.
67. Правовоерегулированиетрудагосударственныхслужащих: Диссканд.юрид. наук. М. 1995.
68. Чиканова Л.А. Применение трудового законодательства к служебным отношениям на государственнойгражданской службе: теория и практика: Дисс. докт. юрид. наук. М. 2005.
69. Якимова И.С. Природа и сущность трудового договора.Дисс. канд. юрид. наук. Москва. 2010.
70. Монографии, научные статьи, учебники:
71. Административное право России: учебник / под ред. Н. М. Конина, Ю. Н. Старилова. 2-е изд., пересмотр. 2010.
72. Акопова Е.М. Договор и трудовой договор: историко-правовой аспект. // Российский ежегодник трудового права. 2007. № 3 / Под ред.Е.Б.Хохлова. СПб.: ООО «Университетский издательский консорциум «Юридическая книга». 2008.
73. Александров Н.Г. Трудовое правоотношение. М. 1948:
74. Андриановская И.И. Преемственность в трудовом праве.: монография: в 2 ч. — Часть П. Южно-Сахалинск: СахГУ. 2008.
75. Бахрах Д.Н. Административное право: Учебник для вузов. М. 2000.
76. Бельский К. С. Административное право России: электронный учебник. КноРус. 2009 // prizm.colibri.ru
77. Бондаренко Э.Н. Юридические факты в трудовом правоотношении: монография. Барнаул. 2005.
78. Бревольская И. В. Понятие трудового договора (контракта). М.: Теис, 2000.
79. Гарячук И.Н. Изменение условий служебного контракта (правоприменительная практика) // Трудовое право. 2010. № 3.
80. Гоббс Т. «Левиафан», М.: «Мысль». 2001.
81. Ершова Е.А. Трудовые правоотношения государственных гражданских и муниципальных служащих в России / Е.А. Ершова. М.: Статут.2008.
82. Ершова Е.А. Служебный контракт: стороны, понятие, содержание и форма // Трудовое право. 2006. № 1
83. Иванкина Т.В. Возникновение трудовых отношений: некоторые правовые проблемы // Российский ежегодник трудового права. СПб. 2007. № 3.
84. Иванов С.А. Российское трудовое право: история и современность // Государство и право. 1999. № 5.
85. Иванов С.А., Иванкина Т.В., Куренной А.М., Маврин С.П., Хохлов Е.Б. Правовое регулирование отношений в сфере госслужбы // ЭЖ-Юрист. 2004. № 6.
86. Киселев И.Я. Сравнительное и международное трудовое право. Учебник для вузов. М.: Дело. 1999.
87. Комментарий к Закону Российской Федерации "О милиции" Кондратов Б.П., СоловейЮ.П., Черников B.B. М. Проспект. 2009.
88. Костян И.А. Трудовой договор. М.: Издательство МЦФЭР, 2006.
89. Левиант Ф.М. Нормативные акты, регулирующие труд рабочих и служащих. JI. 1960.
90. ЛитвинцеваГ.П. Институциональная экономическая теория: Учебник. Новосибирск. 2003.
91. Лушников A.M., Лушникова М.В. Курс трудового права: В 2-х т. Т.1. Историко-правовое введение. Общая часть. Коллективное трудовое прав: Учеб. М.: Изд-во Проспект. 2003.
92. Лушникова М.В. Очерки теории трудового права / М.В. Лушникова, A.M. Лушников. СПб.: Издательство Р. Асланова «Юридический центр Пресс», 2006.
93. Манохин В.М. Административное право России: Учебник -("Классика юридического образования"). Ай Пи Эр Медиа. 2009.
94. Нестерова Т.А. Прохождение службы в отдельных государственных органах (трудоправовой аспект). Уч.пособие по спецкурсу. Пермь. 2003.
95. Оболонский A.B. Кадровая политика в федеральной государственной службе США: история и современность // Общественные науки и современность. 2001. №3
96. Ожегов С.И. Словарь русского языка / Под ред. Н.Ю. Шведовой. М. Издательство "Азъ", 1992. // lib.ru.
97. Орловский Ю.П. Единство и дифференциация трудового законодательства // Материалы международной научно-практической конференции «Право человека на жизнь и гарантии его реализации в сфере труда и социального обеспечения». М. 2008.
98. Петров А.Я. Служебный контракт о государственной гражданской службе: понятие, стороны, содержание, форма, заключение и изменения. // Вопросы трудового права. 2010. № 4.
99. Ноздрачев А.Ф., Нуртдинова А.Ф., Чиканова JI.A. и др. Комментарий к Федеральному закону "О государственной гражданской службе Российской Федерации" и законодательству о гражданской службе зарубежных государств. М. МЦФЭР. 2005.
100. Полетаев Ю:Н. Правовое положение государственных гражданских служащих в сфере труда // М.: Городец, 2005.
101. Пресняков М., Чаннов С. Замещение должностей государственной гражданской службы из кадрового резерва // Кадровик. Трудовое право для кадровика", 2009; N 10
102. Российское полицейское (административное) право // Сост. Ю.Н. Старилов. Воронеж, 1999.
103. Седов В. Характер служебных отношений // Кадровик. Трудовое право для кадровика. 2009. № 1.
104. Скачкова Г.С. Трудовые договоры в различных сферах деятельности. М., 2001.
105. Словарь синонимов русского языка. / JI. П. Алекторова, JI. А. Введенская, В. И. Зимин и др. — 2-е изд., испр. — М.: Астрель: ACT, 2008. //slovari.yandex.ru
106. Снигирева И.О. Понятие особенностей и дифференциации. Единство в особенном при регулировании трудовых отношений. // Проблемы дифференциации в правовом регулировании отношений в сфере труда и социального обеспечения : материалы Пятой
107. Международной научно-практической конференции / под ред. К.Н. Гусова-М.: Проспект, 2009.
108. Ставцева А.И., Хохрякова О.С. Трудовой договор. М., 1984
109. Ставцева А.И. Трудовой договор.М., 1988.
110. Сыроватская JI.A. О правовом регулировании трудовых отношений в современных условиях // Государство и право. 1994. № 2.
111. Таль JI.C. Очерки промышленного права. М, 1916.
112. Трудовое право: учебник / H.A. Бриллиантова и др.; под ред. О.В. Смирнова, И.О. Снигиревой. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект. 2011.
113. Трудовое право России: учебный курс для студентов юридических вузов. / О.Б. Зайцева и др.; отв.ред. К.Н. Гусов. Оренбург. 2010.
114. Хохлов Е.Б. К понятию трудового договора.// Управление персоналом. 1999.
115. Хохлов Е.Б. Курс Российского трудового права. Т.З. Трудовой договор. СПб.: Издательство Р. Асланова «Юридический центр Пресс». 2007.
116. Чиканова JI.A. Применение трудового законодательства к служебным отношениям на государственной гражданской службе. М., 2005.
117. Чиканова JI.A. Правовое регулирование служебных отношений на государственной гражданской службе: вопросы теории и практики // www.lawmix.ru
118. Юм Д. «Малые произведения», М.: «Канон» 1995.
