АВТОРЕФЕРАТ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции на тему «Уклонение от прохождения военной и альтернативной гражданской службы и его уголовно-правовая характеристика»
На правах рукописи
Горев Олег Геннадьевич
УКЛОНЕНИЕ ОТ ПРОХОЖДЕНИЯ ВОЕННОЙ И АЛЬТЕРНАТИВНОЙ ГРАЖДАНСКОЙ СЛУЖБЫ И ЕГО УГОЛОВНО-ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА
Специальность 12.00.08 - уголовное право и криминология;
уголовно-исполнительное право
Автореферат
диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук
Москва 2003
Диссертация выполнена на кафедре уголовно-правовых дисциплин Института государственного администрирования
Научный руководитель - кандидат юридических наук
Тарло Е.Г.
Официальные оппоненты:
доктор юридических наук, профессор Загорский Г.И.;
кандидат юридических наук Куличева Н.И.
Ведущая организация - Научно-исследовательский институт
проблем укрепления законности и правопорядка при Генеральной прокуратуре Российской Федерации
Защита диссертации состоится «__»_2003 года в_часов
на заседании диссертационного совета К 521.005.01 при Институте международного права и экономики имени A.C. Грибоедова по адресу: 105066, Москва, ул. Спартаковская, д. 2/1, стр. 5.
С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Института международного права и экономики имени A.C. Грибоедова.
Автореферат разослан «_»_2003 г.
Ученый секретарь диссертационного совета
Н.П. Шарыло
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ
Актуальность темы исследования. Основньш Законом России провозглашено, что защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации (п.1 ст. 59 Конституции РФ). В настоящее время правовое регулирование в целях реализации данного конституционного положения осуществляется Федеральным законом от 28 марта 1998 г. № 53-Ф3 «О воинской обязанности и военной службе».
Статьей 3 указанного Закона определено, что правовой основой воинской обязанности и военной службы являются Конституция Российской Федерации, данный Федеральный закон, другие федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации в области обороны, воинской обязанности, военной службы и статуса военнослужащих, международные договоры Российской Федерации.
На сегодняшний день можно говорить о наличие в стране правовой регламентации отношений, связанных с воинским учетом, обязательной подготовкой к военной службе, призывом на военную службу, ее прохождением, пребыванием в запасе, призывом на военные сборы и прохождением военных сборов в период пребывания в запасе. Что касается провозглашенного Конституцией права граждан на замену военной службы альтернативной гражданской службой (п. 3 ст. 59), то, начиная с момента принятия Конституции РФ 1993 года, сама возможность его осуществления на практике постоянно вызывала и все еще вызывает известные трудности, обусловленные прежде всего тем, что до самого последнего времени отсутствовала необходимая правовая база, которая регулировала прохождения альтернативной гражданской службы.
Долгое отсутствие после принятия Конституции закона об альтернативной гражданской службе затрудняло осуществление права на ее прохождение. Вопреки ст. 15, определяющей, что Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое дейетшсд п^имьн яет-
БИ5ЛИОТЕКЛ С.Петербург 09
«ербург / Л,
^.ктУУ/
ся на всей территории Российской Федерации, а права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими, призывные комиссии в большинстве случаев отказывали призывникам в замене военной службы на альтернативную, что нередко влекло за собой обращение их в суд.
Отсутствие правового механизма, определяющего направление на альтернативную гражданскую службу и порядок ее прохождения, не позволяло длительное время применять на практике ч. 2 ст. 328 УК РФ, предусматривающей уголовную ответственность за уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы лиц, освобожденных от военной службы.
На практике возникал вопрос о возможности привлечения к ответственности по ч. 1 ст. 328 УК РФ лиц, уклоняющихся от призыва на военную службу, но желающих проходить альтернативную гражданскую службу и имеющих на то необходимые основания.
Наконец в июле 2002 года был принят закон об альтернативной гражданской службе, который должен вступить в действие в 2004 году.
Часть 3 ст. 59 Конституции устанавливает, что гражданин Российской Федерации в случае, если его убеждениям или вероисповеданию противоречит несение военной службы, а также в иных установленных федеральным законом случаях, имеет право на замену ее альтернативной гражданской службой. Отсутствие фактической возможности проходить гражданскую службу вместо военной, при наличии для этого соответствующих оснований, не может служить причиной для ограничения конституционных прав и свобод граждан, которые согласно ст. 18 Конституции РФ «являются непосредственно действующими».
Таким образом, если установлено, что призывник уклонился от военной службы по той причине, что она противоречит его убеждениям или вероисповеданию, он не может нести ответственность за уклонение от
призыва на военную службу, равно как и от прохождения альтернативной гражданской службы.
Именно поэтому на сегодняшний день имеют место предпосылки к уклонению от призыва на военную службу и ее прохождения, связанные с формальным использованием конституционного права на замену военной службы альтернативной гражданской.
Наконец, вопросы борьбы с различными видами уклонения от прохождения военной и альтернативной гражданской службы связаны с трудностями в правильной квалификации содеянного и отграничении данного вида преступлений от других преступлений. Эти вопросы и являются предметом теоретических исследований ученых-юристов, поскольку успешное решение задачи предупреждения такого рода преступлений предполагает теоретическое исследование уголовно-правовых и криминологических проблем, обобщение практики применения действующего законодательства, разработку научно обоснованных рекомендаций по ее совершенствованию, а также собственно мер предупреждения данных правонарушений.
Значительный интерес представляет практика применения наказания за уклонения от призыва на военную службу, выявление эффективности отдельных видов наказания для достижения цели исправления и перевоспитания осужденных, а также предупреждения совершения новых преступлений. Заслуживают внимания вопросы криминологической характеристики лиц, уклоняющихся от призыва на военную службу и от прохождения альтернативной гражданской службы, причины и предупреждение таких уклонений.
Изложенные обстоятельства и определили выбор темы и актуальность проведенного исследования.
Цель и задачи исследования. Основной целью настоящей работы является комплексная разработка проблем уголовной ответственности за уклонения от прохождения военной и альтернативной гражданской служ-
бы. В процессе достижения данной цели исследования поставлены и в определенных пределах решены задачи:
- научного анализа существующих отношений, связанных с призывом на военную службу и ее прохождением, а также правовых норм, определяющих порядок направления на альтернативную гражданскую службу и ее прохождение, регламентирующих уголовно-правовую деятельность органов военного управления и правоохранительных органов;
- исследования социально-правовой природы, нормативно-правовой базы, регламентирующей порядок призыва на военную службу и порядок направления на альтернативную гражданскую службу;
- исследования объективных и субъективных признаков преступления, предусмотренного ст. 328 Уголовного кодекса РФ;
- отграничения преступления против порядка комплектования Вооруженных Сил РФ от смежных составов преступлений;
- изучения и оценки результативности судебной практики по применению норм права, предусматривающих уголовную ответственность за уклонение от прохождения военной и альтернативной гражданской службы;
- по разработке рекомендаций, направленных на совершенствование российского законодательства в области реализации конституционного права граждан на замену военной службы альтернативной гражданской службой, а также способствующих разрешению вопросов, возникающих при квалификации и назначении наказания за преступления, предусмотренные ст. 328 УК РФ.
В ходе работы над диссертацией проведен анализа социально-правовой сущности альтернативной гражданской службы; дано доктри-нальное объяснение законодательных новаций уголовно-правового характера; выработаны предложения по созданию механизма их реализации в деятельности органов юстиции, военного управления; разработаны рекомендации по дальнейшему совершенствованию научно-теоретической, правотворческой и правоприменительной деятельности, а также по совер-
шенствованию содержания преподавания уголовного права в юридических учебных заведениях России.
Объектом исследования являются теоретические и практические аспекты общественных отношений, связанных с прохождением военной и альтернативной гражданской службы.
Предмет исследования включает в себя: нормативно-правовые акты, определяющие порядок призыва, прохождения военной и альтернативной гражданской службы, ответственность за уклонение от нее; опубликованные научные исследования в виде статей, монографий, другой специальной литературы по указанной тематике; правоприменительную практику.
Методология и методика исследования. В основу исследования положен диалектический метод познания социально-правовых явлений в единстве социального содержания и юридической формы. Кроме того, автор использовал такие научные методы исследования, как сравнительно-правовой, системно-структурный, конкретно-социологический, формально-логический, криминологический, статистического анализа и др.
Теоретическую и информационно-аналитическую основу исследования составили конструктивно-критически осмысленные научные работы отечественных и зарубежных авторов по философии, социологии, криминологии, теории государства и права, военному праву, в частности, военной администрации, педагогики и психологии, уголовному и уголовно-исполнительному праву, уголовному процессу, международному праву.
Исходной базой исследования являлись труды российских ученых в области теории права: Арцибасова И.Н., Алексеева С.С., Казанцева Ю.Д., Манова Б.Г., Стрекозова В.Г. и др., а также ученых, непосредственно исследовавших в юридическом аспекте проблемы свободы совести (Розен-баума Ю.А., Рудинского Ф.М.) и особенности правового института альтернативной гражданской службы (Бражника Ф., Пчелинцева А., Стволыги-на К., Тимофеева М.).
Диссертант обращался и к работам ученых Бушуева Г.И., Гущина В.З., Медведева A.M., Ахметшина Х.М., Стрекозова В.Г., исследовавших проблемы исполнения воинской обязанности гражданами.
Правовой базой исследования являются законодательные акты, регламентирующее порядок призыва на военную службу, а также порядок замены военной службы альтернативной гражданской службой. В их числе: Федеральный закон «Об альтернативной гражданской службе», Закон «О воинской обязанности и военной службе», Положение «О порядке прохождения военной службы».
К числу международно-правовых документов, которыми руководствовался автор, относятся Всеобщая декларация прав человека, Международный пакт о гражданских и политических правах и Факультативный протокол к нему, резолюция Комиссии по правам человека № 59 1989 года «Отказ от военной службы по соображениям совести».
Эмпирическую и информационную базу исследования составили данные судебной статистики за период 1985-2002 годов. В процессе исследования автором использовались материалы Главной военной прокуратуры, Министерства обороны РФ, аналитические материалы и публикации сотрудников отдела проблем прокурорского надзора за законностью в Вооруженных Силах и на спецобъектах НИИ проблем укрепления законности и правопорядка при Генеральной прокуратуре РФ, Военного университета.
При исследовании вопросов призыва на военную службу и механизма замены военной службы альтернативной гражданской службой диссертант широко использовал многочисленные публикации в периодической печати.
По мнению автора, применение вышеуказанных методов и обращение к работам ученых и публицистов позволило комплексно рассмотреть исследуемые проблемы.
Научная новизна диссертационного исследования заключается в том, что на основании выполненных автором творческих изысканий разработана совокупность новых теоретических положений, направленных на совершенствование мер борьбы с уклонением от прохождения военной и альтернативной гражданской службы в Российской Федерации.
В настоящее время в российской правовой науке, несмотря на наличие работ ряда авторов по рассматриваемой проблематике, практически не было фундаментальных исследований, связанных с изучением в едином неразрывном комплексе состояния и динамики преступных уклонений от прохождения военной и альтернативной гражданской службы, их причин и негативных последствий для общества и государства. Проведенное автором исследование в значительной мере восполнило этот пробел.
Практика применения законодательства, действующего в этой сфере правоотношений на новом этапе развития российского государства, только начинает складываться. В работе убедительно доказано, что все еще имеют место существенные пробелы в современной правовой базе, определяющей характер ответственности за уклонение от прохождения военной и альтернативной гражданской службы.
Значительный интерес, именно своей новизной, представляют полученные автором данные о практике применения наказания за уклонения от призыва на военную службу, об эффективности отдельных видов наказания для достижения цели исправления и перевоспитания осужденных, а также предупреждения совершения новых преступлений. Они позволяют также вскрыть те неблагоприятные тенденции в характере противоправного поведения призывников, которые создают серьезные трудности проведения военной реформы в Российской Федерации.
Заслуживают внимания, с точки зрения новизны, и представленные в работе криминологические характеристики лиц, уклоняющихся от призыва на военную службу и от прохождения альтернативной гражданской службы, а также причины таких уклонений и возможности их предупреждения,
рассмотренные впервые в весьма представительном репрезентативном объеме.
При исследовании механизма замены военной службы альтернативной гражданской, вопросов квалификации уклонений от прохождения военной и альтернативной гражданской службы автор предложил ряд концептуально новых подходов к решению этих проблем и построению законодательных конструкций, которые могут служить основой для дальнейших теоретических разработок в области уголовного права, военного законодательства, а также могут быть использованы при проведении общетеоретических правовых изысканий и изучении отдельных государственно-правовых проблем.
Конкретнее научная новизна диссертационного исследования представлена также в положениях, выносимых автором на защиту:
1. Военная служба является наиболее активной формой выполнения обязанности по защите Отечества. Юридическая природа и законодательное закрепление альтернативной гражданской службы свидетельствуют, что она представляет форму выполнения этой же обязанности. Альтернативной и военной службе присущ ряд общих принципов организации. Вместе с тем, каждая из них имеет свои особые условия прохождения.
2. В настоящее время в Российской Федерации альтернативная гражданская служба предусмотрена п. 3 ст. 59 Конституции РФ, принят федеральный закон, который устанавливает порядок реализации права граждан на замену военной службы альтернативной гражданской службой. Основанием возникновения данного права является наличие у гражданина убеждений совести, которым противоречит несение военной службы. Однако это право государством организационно все еще не обеспечено, что является нарушением конституционного закона.
3. С введением альтернативной гражданской службы возможно создание мобильного организованного контингента для решения стоящих перед государством экономических и социальных задач, что позволит осво-
бодать личный состав армии от выполнения несвойственных ему функций, возложив выполнение второстепенных задач на лиц, проходящих альтернативную гражданскую службу.
4. Нормативно-правовые акты предусматривают право каждого призывника на отказ от прохождения военной службы по соображениям совести. В основе такого отказа могут лежать религиозные или морально-нравственные убеждения лиц, подлежащих призыву на военную службу, препятствующие им выполнять обязанности военной службы. Решать вопрос о замене военной службы альтернативной гражданской службой и осуществлять проверку обоснованности ходатайства призывника должны специально создаваемые для этого органы. В связи с чем необходимо отработать и нормативно определить механизм установления истинности религиозных воззрений и религиозных убеждений призывника, которые препятствуют ему выполнять обязанности военной службы с оружием в руках.
5. На данном этапе существует проблема недостаточно эффективного розыска лиц, уклоняющихся от призыва на военную службу. В качестве пути ее решения целесообразно создать на базе военных комендатур и военных комиссариатов подразделения розыска с последующим их трансформированием в военную полицию.
6. Причины роста количества граждан, не выполняющих конституционную обязанность по службе в армии, многочисленны. Многие кроются в действующих нормативно-правовых актах, регламентирующих организацию проведения призыва граждан, начиная с порядка его проведения и заканчивая применением наказания за уклонение от призыва на военную службу.
7. Как показывает практика, большинство осужденных не осознают вины за совершенное преступление в виду относительной мягкости наказания. Фактически они получают возможность не призываться во время текущего призыва из-за длительности процедуры возбуждения уголовного дела, ведения следствия, рассмотрения дела судом и вступления приговора
в законную силу, а возможно еще и обжалования его в кассационной инстанции.
Практическая значимость исследования заключается в том, что изложенные в нем положения, результаты, выводы и рекомендации могут быть использованы для совершенствования действующего законодательства, устанавливающего правовые основы призыва на военную службу, уголовной ответственности за уклонение от прохождения военной и альтернативной гражданской службы, а также порядок замены военной службы альтернативной гражданской.
Они могут существенно скорректировать практику применения этого законодательства, а также быть использованы для повышения квалификации работников суда и прокуратуры и в процессе обучения студентов и аспирантов юридических вузов и факультетов. Идеи, изложенные в работе, касаются, в частности, совершенствования Закона об альтернативной гражданской службе и разработки Положения о прохождении альтернативной гражданской службы гражданами Российской Федерации, а также законодательства, устанавливающего уголовную ответственность за посягательства на порядок комплектования и прохождения альтернативной гражданской службы.
При рассмотрении вопросов, раскрывающих содержание темы диссертации, автор акцентировал внимание на спорные вопросы квалификации уклонения от прохождения военной и альтернативной гражданской службы, содержащиеся в отечественном законодательстве, а также на механизм замены военной службы альтернативной гражданской, применяемый в зарубежных странах, который может быть заимствован российским правом.
Апробация и внедрение результатов исследования осуществлялись по линии деятельности Института государственного администрирования, направленной на разрешение правоприменительных проблем, в том числе возникающих вследствие несовершенства законодательного регулирова-
ния уголовно-правовых мер борьбы с уклонениями от прохождения военной и альтернативной гражданской службы.
Результаты диссертационного исследования докладывались и обсуждались на кафедре уголовно-правовых дисциплин и Ученом совете данного института, который рекомендовал использовать научные выводы и рекомендации диссертации в научной периодике, а также при подготовке учебников и учебных пособий.
Материалы исследования используются в учебном процессе данного института. Автор опубликовал четыре работы по материалам диссертации.
Структура диссертации определена задачами исследования. Она состоит из введения, трех глав, включающих шесть параграфов, заключения, списка нормативных и литературных источников.
Работа выполнена в соответствии с требованиями ВАК Министерства образования РФ.
СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ
Во введении диссертации обоснована актуальность избранной темы. Определена цель и поставлены задачи исследования, продемонстрирована степень разработанности проблемы, доказана ее теоретическая и практическая значимость, научная новизна, раскрыты методологическая, теоретическая и эмпирическая основы работы, сформулированы основные положения и выводы, выносимые на защиту, проиллюстрированы их внедрение и апробация, приведена структура диссертации.
Первая глава «Понятие и правовая природа уклонения от прохождения военной и альтернативной гражданской службы» состоит из двух взаимосвязанных параграфов.
В параграфе «Понятие и характеристика уклонения от прохождения военной и альтернативной гражданской службы» даны понятия военной и альтернативной гражданской службы, определена правовая основа организации и несения военной службы, организации и прохождения аль-
тернативной гражданской службы. Проведен анализ порядка прохождения альтернативной службы и комплектования Вооруженных Сил, других воинских формирований в России в различные исторические периоды и дана сравнительная характеристика порядка прохождения альтернативной службы и комплектования армий в других странах. Здесь же приведен перечень лиц, подлежащих освобождению от призыва на военную службу и имеющих право на отсрочку от призыва, даны понятие и характеристика уклонения от прохождения военной и альтернативной гражданской службы, проанализированы материалы судебной практики по данному вопросу.
Под военной службой понимается особый вид федеральной государственной службы, связанный с вооруженной защитой Отечества, исполняемый гражданами в Вооруженных Силах Российской Федерации, а также в иных воинских формированиях при федеральных органах исполнительной власти. Граждане РФ проходят в настоящее время военную службу по призыву или в добровольном порядке, по контракту, т.е. комплектование Вооруженных Сил и других воинских формирований осуществляется смешанным способом. Смешанный способ комплектования всех воинских формирований обусловливается двумя обстоятельствами. С одной стороны, необходимостью постоянно поддерживать на высоком уровне готовность и способность Вооруженных Сил предотвращать агрессии любого масштаба против России и ее союзников, с другой стороны - финансовыми возможностями государства содержать армию, способную обеспечить военную безопасность России.
В работе предложены варианты изыскания материальных средств для дополнительного финансирования военных нужд, в том числе и с целью устранения случаев уклонения от службы в российской армии. Автором, в частности, поддерживается идея, высказанная военными специалистами, о введения «откупа от военной службы». Сумма откупа, порядок ее внесения и методика расчета должны быть определены законодательством. При этом важно, чтобы ее размер покрывал расход на содержание одного
военнослужащего, проходящего службу по контракту, в течение всего срока военной службы, т. е. должен действовать принцип «не хочешь служить - плати, пусть за тебя служит другой». При этом введение права откупа не должно исключать возможности принятия решения о прохождении при-зывниками-«откупщиками» курса начальной военной подготовки в целях получения необходимых начальных знаний, умений и навыков в области военного дела. Данные граждане должны составлять частично подготовленный мобилизационный резерв, числиться в запасе и периодически проходить военные сборы.
Под альтернативной гражданской службой понимается особый вид трудовой деятельности в интересах общества и государства, осуществляемой гражданами взамен военной службы по призыву. Принятый 25 июля 2002 года Федеральный закон «Об альтернативной гражданской службе» № 113-Ф3, который должен вступить в силу с 1 января 2004 года, сформулировал правовой механизм, определяющий направление граждан РФ на альтернативную гражданскую службу и порядок ее прохождения. Это позволит решить практически провозглашенные Конституцией РФ права человека и гражданина. Данный закон призван регулировать право граждан РФ на замену военной службы по призыву альтернативной гражданской службой. Он также позволит применять на практике ч. 2 ст. 328 УК РФ, предусматривающей уголовную ответственность за уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы лиц, освобожденных от военной службы
По итогам исследования правовых оснований и механизма направления на альтернативную гражданскую службу, а также порядка ее прохождения в работе сделан вывод о том, что лица, проходящие военную службу, имеют право на замену военной службы альтернативной гражданской службой наравне с иными лицами, перечисленными в п. 1 ст. 2 ФЗ РФ «Об альтернативной гражданской службе».
В параграфе «Основания криминализации уклонения от прохождения военной и альтернативной гражданской службы» проанализированы понятие, общественная опасность и основания криминализации этих уклонений, приведено обоснование факторов, способствующих уклонениям от службы. Здесь же рассмотрены вопросы обязательной и добровольной подготовки граждан к военной службе, приведены основания, дающие право на замену военной службы прохождением альтернативной гражданской службы.
Уголовная ответственность за уклонение от военной службы и альтернативной гражданской службы установлена ст. 328 УК РФ 1996 года. Состав преступления, предусмотренный ч. 2 ст. 328 УК РФ (уклонение от альтернативной гражданской службы), является новым по сравнению с ранее действовавшим УК РСФСР. Криминализация данного деяния потребовалась в связи с закреплением в Конституции РФ права граждан на альтернативную гражданскую службу взамен военной службы. Установление санкций государством за невыполнение гражданами конституционных обязанностей по защите Отечества, в том числе уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы, является оправданным, так как любая страна, чтобы отстаивать в мире интересы и права своего общества и государства, должна подготавливать и содержать армию, состоящую из граждан данного государства.
Общественная опасность составов преступлений, предусмотренных ст. 328 УК РФ, определяется исходя из наступления возможных последствий в случае начала войны.
Результаты проведенного исследования дают основание заключить, что распространенность совершения рассматриваемого вида преступлений характерно для всех регионов России, а частота совершения данного деяния зависит в основном от плотности населения и, в меньшей степени, от уровня образованности и осознанного отношения к гражданскому долгу, настроений в социальной среде.
Часть вторая статьи 328 УК РФ начнет действовать только после вступления Федерального закона «Об альтернативной гражданской службе» в силу в 2004 году, поэтому о распространенности этого деяния говорить пока не приходится, что также связано с относительно малым количеством случаев прохождения призывниками альтернативной гражданской службы, прохождение которой урегулировано новым Федеральным законом. В то же время, в целях уменьшения количества случаев уклонения от прохождения данной службы, наряду с противодействием с помощью уголовно-правовых средств, необходимо проведение социально-экономических мероприятий, направленных на повышение статуса военнослужащих, предоставление им различных льгот и компенсаций, обеспечение безопасности прохождения военной и альтернативной гражданской службы. Необходимо также гарантировать соблюдение прав граждан во время прохождения службы.
Вторая глава диссертации «Объективные и субъективные признаки состава уклонения от прохождения военной и альтернативной гражданской службы» также состоит из двух параграфов.
В первом параграфе «Признаки состава уклонения от призыва на военную службу, при отсутствии законных оснований для освобождения от этой службы», подробно проанализирован состав данного преступления.
Родовым объектом уклонения от призыва на военную службу и альтернативную гражданскую службу служит порядок управления. Уклонист преступно противодействует реализации целей государственного управления, преследуя свой эгоистичный интерес, разрушает властные полномочия. Видовым объектом данных преступлений являются интересы комплектования Вооруженных Сил России, порядок набора на военную службу и альтернативную гражданскую службу.
Установление непосредственного объекта данных преступлений представляет собой известную сложность. Уклоняющийся от военной и альтернативной гражданской службы проявляет своим поступком не лич-
нуго неприязнь к военному комиссариату или Министерству обороны, а посягает на охраняемый уголовным законом типовой порядок призыва молодых людей на военную или альтернативную гражданскую службу. В данном случае имеется публичное посягательство, где конкретного потерпевшего нет. Поэтому непосредственным объектом данных преступлений следует считать реальное правоотношение, сложившееся между конкретным призывником и территориальной призывной комиссией, представляющей интересы государства.
Рассматриваемое общественно опасное деяние является классическим образцом бездействия. Так как данный состав преступления относится к числу формальных, то наступление каких-либо вредных последствий не требуется, и их наступление или отсутствие на привлечение к уголовной ответственности не влияет. Данное преступление является длящимся, т.е. завершенное посягательство продолжает совершаться до тех пор, пока уклонившийся от призыва на военную службу или от прохождения альтернативной гражданской службы не явится в государственные органы или не будет задержан правоохранительными органами. Факультативные признаки объективной стороны преступления для квалификации значения не имеют.
Уклонение от военной и альтернативной гражданской службы относится к умышленным преступлениям и совершается только с прямым умыслом, с целью избежать прохождения военной и альтернативной гражданской службы. Мотив и эмоции уклониста обязательными признаками субъективной стороны не являются и на решение о привлечении к уголовной ответственности не влияют.
Субъект преступления отвечает как общим, так и специальным признакам, т.е. это физическое вменяемое лицо, имеющее гражданство РФ, достигшее 18-летнего возраста, остальные признаки специального субъекта раскрыты во втором параграфе данной главы.
Второй параграф «Признаки состава уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы» раскрывает социальную сущность альтернативной гражданской службы. В нем подробно рассмотрены правовые основания призыва на альтернативную гражданскую службу и последствия уклонения от нее.
К сожалению, российским гражданам по недомыслию, а часто и намеренно внушается мысль, что альтернативная гражданская служба никакого отношения к защите Отечества не имеет. Это чуть ли не чисто гуманитарная деятельность по оказанию помощи больным и сирым. Некоторые граждане рассматривают альтернативную гражданскую службу в качестве легального способа уклонения не только от военной службы, но и от выполнения работ, предназначенных исключительно для обеспечения обороноспособности страны, повышения боеготовности и боеспособности войск.
В диссертации обосновано положение, в силу которого необходимо четко разделять военнослужащих на две категории: комбатантов и неком-батантов. Первую составляют лица, входящие в состав вооруженных сил и непосредственно ведущих во время войны боевые действия с оружием в руках. Некомбатаны - это лица, входящие в состав вооруженных сил и имеющие задачу обеспечения ведения боевых действий комбатантами (медицинский персонал, интендантская служба и т.п.). Поскольку и некомба-танты в мирное время должны проходить специальную подготовку, в работе предлагается учредить альтернативную военную службу, призывая для ее прохождения тех граждан, которые по той или иной причине, включая их убеждения, не могут проходить военную службу комбатантами, т.е. сражаться в бою с оружием в руках.
Категория граждан, призванных выполнять во время войны функции альтернативной гражданской службы, безусловно, должна готовиться к выполнению своих обязанностей в мирное время. Это обстоятельство требует учредить альтернативную гражданскую службу как постоянно
функционирующую систему в мирное время, составляющую третий компонент обеспечения обороноспособности войск. В мирное время на альтернативную службу следует возложить выполнение функций аналогичных тем, которые она должны выполнять во время войны: строительство военных объектов и иных специальных объектов и сооружений и др.
Жизнь и производственную деятельность лиц, проходящих альтернативную гражданскую службу, необходимо регулировать специальными правовыми актами, которые по содержанию должны существенным образом отличаться от общевойсковых уставов, действие которых сейчас распространено, например, на военных строителей. В мирное время она не должна быть более продолжительной по времени, чем военная служба по призыву, как и не должна быть более сложной по своему характеру.
Это объясняется тем, что та и другая служба представляют собой выполнение гражданином РФ конституционной обязанности по обеспечению военной безопасности Отечества. Это обстоятельство делает обязательным для каждого гражданина РФ один из видов названных служб до тех пор, пока комплектование вооруженных сил РФ и других воинских формирований будет осуществляться в соответствии с законом путем очередного призыва на военную службу.
Третья глава «Особенности квалификации уклонения от прохождения военной и альтернативной гражданской службы» состоит из двух параграфов.
Первый параграф «Уклонение от прохождения военной и альтернативной гражданской службы и отграничение от смежных составов преступлений» посвящен рассмотрению вопросов квалификации в УК РФ уклонения от прохождения военной и альтернативной гражданской службы и отграничение от смежных составов преступлений. Проанализирована судебная практика по спорным вопросам. Представлены результаты исследования актуальных проблем становления и совершенствования института замены военной службы альтернативной гражданской в современном рос-
сийском законодательстве и сформулированы предложения по его совершенствованию.
В работе приведены доводы автора, доказывающие, что отнесение уклонения от прохождения военной и альтернативной гражданской службы к преступлениям против порядка управления является явно необоснованным, поскольку эти деяния на порядок управления не посягают. Они причиняют ущерб военной безопасности в виде посягательства на порядок комплектования Вооруженных Сил РФ и подразделений альтернативной гражданской службы. Нарушение порядка прохождения альтернативной гражданской службы как деяние, посягающее на военную безопасность государства, обладает тем же характером общественной опасности, что и посягательство на установленный порядок призыва на военную службу. Поскольку родовой объект преступлений, посягающих на порядок прохождения военной и альтернативной гражданской службы, един - защита Отечества, то и должна быть одинаковой ответственность субъектов посягательства на этот объект.
Анализ предшествующего законодательства России и Советского Союза позволил автору сделать вывод о необходимости изменения оценки опасности уклонения от призыва на военную и альтернативную гражданскую службу и введения в Уголовный кодекс РФ самостоятельной главы «О преступлениях против обороны страны», а также расширения перечня преступлений, посягающих на порядок комплектования как военной, так и альтернативной гражданской службы в мирное и военное время.
Второй параграф «Прохождение альтернативной гражданской службы в зарубежных государствах» посвящен опыту ряда европейских государств, а также государств бывшего СССР, где институт альтернативной гражданской службы успешно функционирует уже несколько лет. Наиболее подробно в работе представлен опыт Болгарии, Германии, Кыргызстана, Узбекистана, Украины. Отдельные особенности опыта назван-
ных стран в рассматриваемой сфере правоотношений, безусловно, представляет интерес для российского законодателя и правоприменителя.
В заключении работы, по результатам проведенного исследования, автором сформулированы предложения и рекомендации, направленные на совершенствование действующего в рассматриваемой сфере законодательства.
Предлагается:
1. Статью 328 Уголовного кодекса РФ «Уклонение от призыва на военную службу и от прохождения альтернативной гражданской службы» изложить в следующей редакции:
1. Уклонение от призыва на военную службу при отсутствии подтвержденных законных оснований для освобождения от этой службы либо уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы лиц, освобожденных от военной службы,
- наказывается штрафом в размере от двухсот до пятисот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок от трех месяцев до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.
2. Те же деяния, совершенные посредством причинения себе телесного повреждения или путем симуляции болезни, посредством подлога документов или путем иного обмана, а равно совершенное при других обстоятельствах,
- наказываются штрафом от пятисот до одной тысячи минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти месяцев до одного года, либо лишением свободы на срок от двух до пяти лет.
3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные в военное время либо в боевой обстановке,
- наказываются лишением свободы от пяти до десяти лет.
2. С учетом требования, предусмотренного ч. 1 ст. 1 УК РФ, внести изменения в статьи главы 33 «Преступления против военной службы» УК РФ, а также в ряд других статей Особенной части Уголовного кодекса, предусматривающих уголовную ответственность за преступления, совершенные в военное время либо в боевой обстановке.
Часть 3 ст. 331 УК РФ исключить.
3. Дополнить ст. 48 УК РФ частью второй следующего содержания: «2. Данное наказание может применяться за совершение преступлений иных категорий, но при наличии порочащих звание, чин или награду обстоятельств».
4. Пункт 1 ст. 48 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» изложить в следующей редакции:
«Военнослужащий, а также гражданин, пребывающий в запасе или находящийся в отставке, могут быть лишены воинского звания только по приговору суда. Гражданин, осужденный за уклонение от призыва на военную службу и лишенный воинского звания по решению суда, передается на учет как лицо, не пребывающее в запасе».
5. Пункт 2 ст. 23 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» изложить в следующей редакции:
«Не подлежат призыву на военную службу граждане: б) имеющие неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления, кроме осужденных по ст. 328 УК РФ».
6. Создать на базе военных комендатур и военных комиссариатов подразделения розыска лиц уклоняющихся от службы с последующим их трансформированием в военную полицию.
Названные и другие содержащиеся в работе предложения по изменению действующего законодательства, в случае их реализации законодателем, как представляется, могли бы снять многие трудности по привлечению к уголовной ответственности за уклонение от призыва на военную службу и уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы, которые имеются в настоящее время.
Основные положения диссертации опубликованы в 4 авторских работах общим объемом 1,2 п.л.:
1. Горев О.Г. Из правового опыта комплектования армии на смешанной основе // Профессиональная деформация и проблемы профессионализма. - 2003. -№6; 0,25 п.л.
2. Горев О.Г. Объектные характеристики состава уклонения от призыва на военную службу // Профессиональная деформация и проблемы профессионализма. - 2003. - №6; 0,25 п.л.
3. Горев О.Г. Субъект преступления при уклонении от прохождения военной службы // Профессиональная деформация и проблемы профессионализма. - 2003. - №7; 0,3 п.л.
4. Горев О.Г. Членовредительство как способ уклонения от военной службы // Профессиональная деформация и проблемы профессионализма. -2003.-№7; 0,2 п.л.
Горев Олег Геннадьевич
УКЛОНЕНИЕ ОТ ПРОХОЖДЕНИЯ ВОЕННОЙ И АЛЬТЕРНАТИВНОЙ ГРАЖДАНСКОЙ СЛУЖБЫ И ЕГО УГОЛОВНО-ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА
Специальность 12.00.08 - уголовное право и криминология;
уголовно-исполнительное право
Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук
Корректор Л. А. Юрганова
Подписано в печать 30.06.2003. Формат 60x90/16 Объем 1,0 п.л. Тираж 60 экз. Заказ 10 Институт международного права и экономики имени А.С. Грибоедова Лицензия № 00258 от 11.11.99 105066, Москва, Спартаковская ул., д. 2/1
i! 12 262
2-ooJ-ift
СОДЕРЖАНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по праву и юриспруденции, автор работы: Горев, Олег Геннадьевич, кандидата юридических наук
Введение
ГЛАВА I. Понятие и правовая природа уклонения от прохождения военной и альтернативной гражданской службы
§ 1. Понятие и характеристика уклонения от прохождения военной и альтернативной гражданской службы.
§ 2. Основания криминализации уклонения от прохождения военной и альтернативной гражданской службы.
ГЛАВА 2. Объективные и субъективные признаки состава уклонения от прохождения военной и альтернативной гражданской службы
§ 1. Признаки состава уклонения от призыва на военную службу, при отсутствии законных оснований для освобождения от этой службы.
§ 2. Признаки состава уклонения от прохождения альтернативной гражданской службы. ~
ГЛАВА 3. Особенности квалификации уклонения от прохождения военной и альтернативной гражданской службы
§ 1. Уклонение от прохождения военной и альтернативной гражданской службы и отграничение от смежных составов преступле
§ 2. Прохождение альтернативной гражданской службы в зарубежных государствах.
ВВЕДЕНИЕ ДИССЕРТАЦИИ по теме "Уклонение от прохождения военной и альтернативной гражданской службы и его уголовно-правовая характеристика"
Актуальность темы исследования. Основным Законом России провозглашено, что защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации (п.1 ст. 59 Конституции РФ). Как предусмотрено п.2 ст.59 Конституции РФ гражданин Российской Федерации несет военную службу в соответствии с федеральным законом. В настоящее время правовое регулирование в области воинской обязанности и военной службы в целях реализации гражданами Российской Федерации конституционного долга и обязанности по защите Отечества осуществляется Федеральным законом «О воинской обязанности и военной службе» от 28 марта 1998 г. № 53-Ф3. Ст.З указанного Закона определено, что правовой основой воинской обязанности и военной службы являются Конституция Российской Федерации, данный Федеральный закон, другие федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации в области обороны, воинской обязанности, военной службы и статуса военнослужащих, международные договоры Российской Федерации. Тем самым на сегодняшний день можно говорить об известной степени правовой регламентации отношений, связанных с воинским учетом, обязательной подготовкой к военной службе, призывом на военную службу, ее прохождением, пребыванием в запасе, призывом на военные сборы и прохождением военных сборов в период пребывания в запасе.
Что касается следующего провозглашенного Конституцией права граждан - права на замену военной службы альтернативной гражданской службой (п.З ст.59) - то длительное время, начиная с 1993 года, т.е. с момента принятия Конституции РФ, сама возможность его осуществления на практике вызывала известные трудности, обусловленные, прежде всего, тем, что отсутствовала правовая база прохождения альтернативной гражданской службы.
Вместе с тем, поскольку проведение реформ в нашей стране направлено на демократизацию общественных отношений, постольку особое внимание здесь уделяется соблюдению прав человека, приведению законодательства в этой области к международным стандартам1.
Таким образом, вопрос, связанный с исследованием правового регулирования проблем как прохождения, так и уклонения от прохождения военной и альтернативной гражданской службы, вызван совокупностью причин, в т.ч. юридического характера, и обусловлен, в частности положением п.1 ст.1 Конституции РФ о характере российского государства - правовом, что означает, в том числе и урегулированность всех видов общественных отношений нормами права. Последнее, в частности, означает обеспечение охраны прав и свобод человека и гражданина, собственности, общественного порядка и общественной безопасности, окружающей среды, конституционного строя Российской Федерации от преступных посягательств, обеспечение мира и безопасности человечества, а также предупреждение преступлений. Для осуществления этих задач установлены основания и принципы уголовной ответственности, определены, какие опасные для личности, общества или государства деяния признаются преступлениями, и установлены виды наказаний и иные меры уголовно-правового характера за совершение преступлений (ст.2 Уголовного Кодекса РФ).
Ответственность за уклонение от призыва на военную службу и от прохождения альтернативной гражданской службы различными способами установлена Российским законодательством в ст. 328 УК РФ. Уклонения от прохождения военной и альтернативной гражданской службы, являясь грубым нарушением конституционной обязанности российских граждан по защите Отечества, наносят ущерб интересам обеспечения постоянной боевой готовности Вооруженных сил Российской Федерации. Опасность преступного поведения объективно связана не только с нарушением общественного порядка, но и с ослаблением дисциплины, дискредитацией воинских отношений, снижением боеготовности и, как следствие, невозможностью выполнения войсками своих кон
1 Заметим, что институт альтернативной гражданской службы не является новым для законодательства, и имел место, в том числе в законодательстве СССР, вплоть до принятия в 1939 г. Закона о всеобщей воинской обязанности. На сегодняшний день, как известно, Закон уже принят. ституционных обязанностей и реализации мирной оборонной доктрины государства1. Отсюда борьба с этими преступлениями, устранение причин и условий, способствующих их совершению, остается важной задачей.
Отсутствие закона об альтернативной гражданской службе затрудняло осуществление права на ее прохождение. Вопреки ст. 15 Основного закона, устанавливающей, что Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации, а права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими (ст.15), призывные комиссии в большинстве случаев отказывали призывникам в замене военной службы на альтернативную, что нередко влекло за собой обращение в суд. Как показывает практика, суды, как правило, удовлетворяли такие жалобы, применяя непосредственно ч. 3 ст. 59 Конституции2.
Отсутствие правового механизма, определяющего направление на альтернативную гражданскую службу и порядок ее прохождения, не позволяло длительное время применять на практике ч. 2 ст. 328 УК РФ, предусматривающей уголовную ответственность за уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы лиц, освобожденных от военной службы.
На практике возникал вопрос о возможности привлечения к ответственности по ч. 1 ст. 328 лиц, уклоняющихся от призыва на военную службу, но желающих проходить альтернативную гражданскую службу и имеющих на то необходимые основания.
Наконец в июле 2002 года был принят долгожданный закон об альтернативной гражданской службе, который вступает в действие в 2004 году.
Часть 3 ст. 59 Конституции устанавливает, что гражданин Российской Федерации в случае, если его убеждениям или вероисповеданию противоречит несение военной службы, а также в иных установленных федеральным законом
1 Толкаченко A.A. Правовые основы исполнения уголовных наказаний, применимых к военнослужащим. Дис. д-ра юрид. наук. - М.: Воен. ун-т, 1997. - с. 119.
2 Комментарий к Федеральному закону "О воинской обязанности и военной службе" (под общ. ред. В.Г.Стрекозова) случаях, имеет право на замену ее альтернативной гражданской службой. Отсутствие фактической возможности проходить гражданскую службу вместо военной, при наличии для этого соответствующих оснований, не может служить причиной для ограничения конституционных прав и свобод граждан, которые согласно ст. 18 Конституции РФ «являются непосредственно действующими». Таким образом, если установлено, что призывник уклонился от военной службы по той причине, что она противоречит его убеждениям или вероисповеданию, он не может нести ответственность за уклонение от призыва на военную службу, равно как и от прохождения альтернативной гражданской службы (см., например, определение № 4-Дп. 96-20 по делу Бакалина // Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за второй квартал 1996 г., утвержденный постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 11 сентября 1996 г.)1.
Тем самым на сегодняшний день имеют место предпосылки к уклонению от призыва на военную службу и ее прохождения, связанные с формальным использованием конституционно-провозглашенного права на замену военной службы альтернативной гражданской, вне действительного прохождения альтернативной гражданской службы и обусловлено пробелами объективного права.
Наконец, вопросы борьбы с различными видами уклонения от прохождения военной и альтернативной гражданской службы связаны с трудностями в правильной квалификации содеянного и отграничении от других преступлений и являются предметом теоретических исследований ученых-юристов, поскольку успешное решение задачи предупреждения такого рода преступлений предполагает теоретическое исследование уголовно-правовых и криминологических проблем, обобщение практики применения действующего законодательства, разработку научно обоснованных рекомендаций по ее совершенствованию, а также собственно мер предупреждения этих правонарушений.
1 Комментарий к Федеральному закону "О воинской обязанности и военной службе" (под общ. ред. В.Г.Стрекозова)
Значительный интерес представляет практика применения наказания за уклонения от призыва на военную-службу, выявление эффективности отдельных видов наказания для достижения цели исправления и перевоспитания осужденных, а также предупреждения совершения новых преступлений. Заслуживают внимания вопросы криминологической характеристики лиц, уклоняющихся от призыва на военную службу и от прохождения альтернативной гражданской службы, причины и предупреждение таких уклонений.
Следует учитывать, что в настоящее время в российской правовой науке, несмотря на наличие работ ряда авторов по рассматриваемой проблематике, не имеется фундаментальных исследований, связанных с изучением уклонений от прохождения военной и альтернативной гражданской службы, имеют место пробелы в современной правовой базе, а практика применения действующего законодательства только начинает складываться.
Объект и предмет исследования. Объектом рассмотрения являются теоретические и практические аспекты общественных отношений, связанных с прохождением военной и альтернативной гражданской службы.
Предмет исследования включает в себя: нормативно-правовые акты, определяющие порядок призыва, прохождения военной и альтернативной гражданской службы, ответственность за это уклонение; опубликованные научные исследования в виде статей, монографий, другой специальной литературы по указанной тематике; правоприменительную практику.
Целью настоящей работы является комплексная разработка проблем уголовной ответственности за уклонения от прохождения военной и альтернативной гражданской службы, проведение анализа социально-правовой сущности альтернативной гражданской службы, доктринальное объяснение законодательных новаций уголовно-правового характера, выработка предложений по созданию механизма реализации новых законов в деятельности органов юстиции, военного управления, разработка рекомендаций по дальнейшему совершенствованию научно-теоретической, правотворческой и правоприменительной деятельности, а также по совершенствованию содержания преподавания уголовного права в юридических учебных заведениях России.
Достижение цели предполагает решение следующих задач:
- подвергнуть научному анализу существующие отношения, связанные с призывом на военную службу и ее прохождением, а также правовые нормы, определяющие порядок направления на альтернативную гражданскую службу и ее прохождение, регламентирующие уголовно-правовую^деятельность органов военного управления и правоохранительных органов ;
- исследовать социально-правовую природу, нормативно-правовую базу, регламентирующую порядок призыва на военную службу и порядок направления на альтернативную гражданскую службу;
- исследовать объективные и субъективные признаки преступления, предусмотренного ст. 328 УК РФ;
- рассмотреть вопросы отграничения преступления против порядка комплектования ВС РФ от смежных составов преступлений;
- проанализировать судебную практику по применению норм права, предусматривающих уголовную ответственность за уклонение от прохождения военной и альтернативной гражданской службы;
- на основе исследования выработать рекомендации, направленные на совершенствование российского законодательства в области реализации конституционного права граждан на замену военной службы альтернативной гражданской службой, а также способствующие разрешению вопросов, возникающих при квалификации и назначении наказания за преступления, предусмотренные ст. 328 УК РФ.
Научная новизна диссертации и основные положения, выносимые на защиту. На защиту выносятся следующие положения:
1. Военная служба является наиболее активной формой выполнения обязанности по защите Отечества. Юридическая природа и законодательное закрепление альтернативной гражданской службы свидетельствуют, что она представляет форму выполнения этой же обязанности. И альтернативной, и военной службе присущ ряд общих принципов организации. Вместе с тем, каждая из них имеет свои особые условия прохождения.
2. С введением альтернативной гражданской службы возможно создание мобильного организованного контингента для решения стоящих перед государством экономических и социальных задач, что позволит освободить личный состав армии от выполнения несвойственных ему функций, возложив выполнение второстепенных задач на лиц, проходящих альтернативную гражданскую службу.
3. Нормативно-правовые акты предусматривают право каждого призывника на отказ от прохождения военной службы по соображениям совести. В основе такого отказа могут лежать религиозные или морально-нравственные убеждения лиц, подлежащих призыву на военную службу, препятствующие им выполнять обязанности военной службы. Решать вопрос о замене военной службы альтернативной гражданской службой и для проверки обоснованности ходатайства призывника должны специально создаваемые для этого органы. В связи с этим возникает необходимость проведения религоведческой экспертизы для установления истинности религиозных воззрений и религиозных убеждений призывника, которые' препятствуют ему выполнять обязанности военной службы с оружием в руках.
4. В настоящее время в Российской Федерации альтернативная гражданская служба предусмотрена п. 3 ст. 59 Конституции РФ, принят закон, который устанавливает порядок реализации права граждан на замену военной службы альтернативной гражданской службой. Основанием возникновения данного права является наличие у гражданина убеждений, которым противоречит несение военной службы.
5. На данном этапе существует проблема недостаточно эффективного розыска лиц, уклоняющихся от призыва на военную службу. В качестве пути ее решения необходимо создать на базе военных комендатур и военных комиссариатов подразделения розыска с последующим их трансформированием в военную полицию.
6.Причины роста количества граждан, не выполняющих конституционную обязанность по службе в армии многочисленны. Многие кроются в действующих нормативно-правовых актах, регламентирующих организацию проведения призыва граждан, начиная с порядка его проведения и заканчивая применением наказания за уклонение от призыва на военную службу. Практика показывает, что суды при определении вида наказания практически всегда останавливаются на таком из них как лишение свободы на определенный срок. В абсолютном большинстве случаев суд приходит к выводу о возможности исправления осужденного без отбывания наказания и постановляет считать назначенное наказание условным с установлением испытательного срока, в течении которого условно осужденный должен собственным поведением доказать свое исправление. Закон предусматривает пизывников 13 оснований отсрочки от призыва на военную службу, 6 для освобождения и 3 основания не подлежать призыву на военную службу (для офицеров запаса эти показатели соответственно равны: 9,6,3).
7. Как показывает практика, большинство осужденных не осознают вины за совершенное преступление в виду относительной мягкости наказания. Фактически они получают возможность не призываться во время текущего призыва из-за длительности процедуры возбуждения уголовного дела, ведения следствия, рассмотрения дела судом и вступления приговора в законную силу, а возможно еще и обжалования его в кассационной инстанции. Все эти действия могут позволить пропустить еще 1, а может и 2 призыва. Не будет осужденный призываться и в течении испытательного срока. В это время у него могут появиться совершенно законные основания для получения отсрочки или освобождения от призыва.
Методология и методика исследования. В процессе разработки теоретических и научно-прикладных положений, постановки целей и решения указанных задач использовался диалектико-материалистический метод познания. Кроме того, автор руководствовался частно-научными методами исследования: сравнительно-правовым, системно-структурным, конкретно-социологическим, формально-логическим, криминологическим, статистическим и др.
Теоретическую и информационно-аналитическую основу исследования составили конструктивно-критически осмысленные труды, в том числе зарубежных авторов, по философии, социологии, криминологии, теории государства и права, военному праву, в частности, военной администрации, педагогики и психологии, уголовному и уголовно-исполнительному праву, уголовному процессу, криминологии, международному праву.
Международные правовые нормы, законодательство нашего государства, регламентирующее порядок призыва на военную службу, а также порядок замены военной службы альтернативной гражданской службой, исследованы с использованием конкретных методов логического, сравнительно-правового и системно-структурного анализа.
Юридической базой исследования являются законодательные акты, регулирующие вопросы призыва на военную службу, а также замену военной службы альтернативной гражданской службой. К числу международно-правовых документов относится Всеобщая декларация прав человека, Международный пакт о гражданских и политических правах и Факультативный протокол к нему, резолюция Комиссии по правам человека № 59 1989 года «Отказ от военной службы по соображениям совести».
В настоящее время российское законодательство, регулирующее вопросы призыва на военную службу, вопросы замены военной службы альтернативной гражданской службой, представлено ст.59 Конституции РФ, Федеральным Законом «Об альтернативной гражданской службе» от 2002 г., Законом «О воинской обязанности и военной службе», Положением «О порядке прохождения военной службы».
Теоретическая и нормативная основа работы. Исходной теоретической базой явились труды российских ученых в области права: Арцибасова И.Н., Алексеева С.С., Казанчева Ю.Д., Манова Б.Г., Стрекозова В.Г., а также ученых, исследовавших проблему свободы совести в юридическом аспекте Розенбаума
Ю.А., Рудинского Ф.М. Диссертант обратился к работам ученых Бушуева Г.И., Медведева A.M., Ахметшина Х.М., исследовавших проблемы исполнения воинской обязанности гражданами. В процессе исследования также использованы материалы периодической печати. С теоретическим обоснованием правового института альтернативной службы выступали: К.Стволыгин., А.Пчелинцев., М.Тимофеев, Ф.Бражник. Как уже отмечалось, в настоящее время не существует фундаментальных теоретических исследований, посвященных рассматриваемой прблеме. Поэтому диссертант при исследовании вопросов призыва на военную службу и механизма замены военной службы альтернативной гражданской службой использует существующие публикации.
По мнению автора, применение вышеуказанных методов и обращение к работам ученых и публицистов позволяет комплексно рассмотреть исследуемые проблемы.
Практическая значимость исследования. Содержащиеся в диссертации выводы и предложения направлены на совершенствование российского законодательства, регулирующего правовые основы призыва на военную службу, вопросы уголовной ответственности за уклонение от прохождения военной и альтернативной гражданской службы, а также замену военной службы альтернативной гражданской.
При рассмотрении вопросов, раскрывающих содержание темы диссертации, автор акцентировал внимание на спорных вопросах квалификации уклонения от прохождения военной и альтернативной гражданской службы, содержащиеся в международном и отечественном законодательстве, а также механизм замены военной службы альтернативной гражданской, которые могут быть заимствованы российским правом.
При исследовании механизма замены военной службы альтернативной гражданской, вопросов квалификации уклонений от прохождения военной и альтернативной гражданской службы, автор предложил ряд концептуальных подходов к решению тех или иных проблем и законодательных конструкций, которые могут служить основой для дальнейших теоретических разработок в области уголовного права, военного законодательства, могут быть использованы при проведении общетеоретических правовых изысканий и изучении отдельных государственно-правовых проблем.
Диссертация подготовлена в Институте государственного администрирования, который рекомендует использовать научные выводы и рекомендации диссертации в научной периодике, а также при подготовке учебников и учебных пособий.
Идеи, изложенные в работе, могут быть успешно использованы для совершенствования Закона об альтернативной гражданской службе и разработки Положения о прохождении альтернативной гражданской службы гражданами Российской Федерации и законодательства, устанавливающего уголовную ответственность за посягательства на порядок комплектования альтернативной гражданской службы и ее прохождение.
Объем диссертации и ее структура. Диссертация изложена на 234 страницах, исключая библиографию, которая содержит ссылки на 122 источника. Значительный объем диссертации вызван непроработанностью рассмотренных вопросов в научной периодике и специальной литературе, а также необходимостью более подробно обосновать некоторые положения диссертационного исследования.
ВЫВОД ДИССЕРТАЦИИ по специальности "Уголовное право и криминология; уголовно-исполнительное право", Горев, Олег Геннадьевич, Москва
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Проведенные исследования по теме «Уголовная ответственность за уклонение от прохождения военной и альтернативной гражданской службы» позволяет сделать следующие основные выводы, сформулировать предложения и рекомендации по совершенствования законодательства.
Теоретические выводы.
1. Под военной службой понимается особый вид федеральной государственной службы, связанный с вооруженной защитой Отечества, исполняемый гражданами в Вооруженных Силах Российской Федерации, а также в иных воинских формированиях при федеральных органах исполнительной власти. Граждане РФ проходят в настоящее время военную службу по призыву или, в добровольном порядке, по контракту, т.е. комплектование Вооруженных Сил и других воинских формирований осуществляется смешанным способом. Смешанный способ комплектования всех воинских формирований обуславливается двумя обстоятельствами. С одной стороны, необходимостью постоянного поддержания на высоком уровне готовность и способность Вооруженных Сил предотвратить агрессию любого масштаба против России и ее союзников, с другой стороны - финансовыми возможностями государства содержать армию, способную обеспечить военную безопасность России.
2. Под альтернативной гражданской службой понимается особый вид трудовой деятельности в интересах общества и государства, осуществляемой гражданами взамен военной службы по призыву
Принятый Федеральный закон «Об альтернативной гражданской службе» от 25 июля 2002 года № ИЗ-ФЗ, который вступит в силу с 1 января 2004 года, сформулировал правовой механизм, определяющий направление граждан РФ на альтернативную гражданскую службу и порядок ее прохождения, что позволит решить практически провозглашенные Конституцией РФ права человека и гражданина. Данный закон будет регулировать право граждан РФ на замену военной службы по призыву альтернативной гражданской службой, а также позволит применять на практике ч. 2 ст. 328 УК РФ, предусматривающей уголовную ответственность за уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы лиц, освобожденных от военной службы.
3. Правовой основой организации и несения военной службы и альтернативной гражданской службы является Конституция РФ, Федеральные конституционные законы, федеральные законы и иные нормативно-правовые акты Российской Федерации в области обороны, воинской обязанности, военной службы, статуса военнослужащего и альтернативной гражданской службы, а также международные договора России.
4. Уголовная ответственность за уклонение от военной службы и альтернативной гражданской службы установлена ст. 328 УК РФ 1996 года. Состав преступления, предусмотренный ч. 2 ст. 328 УК РФ (уклонение от альтернативной гражданской службы), является новым по сравнению с ранее действовавшим УК РСФСР. Криминализации данное деяние потребовалось в связи с закреплением в Конституции РФ права граждан на альтернативную гражданскую службу взамен военной службы. Установление санкций государством за невыполнение гражданами конституционных обязанностей по защите Отечества и прохождение альтернативной гражданской службы является оправданным, так как любая страна, чтобы отстаивать в мире интересы и права своего общества и государства, должна подготавливать и содержать армию, состоящую из граждан данного государства.
Общественная опасность составов преступлений, предусмотренных ст. 328 УК РФ, определяется исходя из наступления возможных последствий в случае начала войны.
5. Состав преступления. 1) Объект преступления:
Родовым объектом уклонения от призыва на военную службу и альтернативную гражданскую службу служит порядок управления. Уклонист преступно противодействует азам государственного управления, преследуя свой эгоистичный интерес, разрушает властные полномочия
Видовым объектом данных преступлений являются интересы комплектования Вооруженных Сил России, порядок набора на военную службу и альтернативную гражданскую службу.
Непосредственный объект данных преступлений представляет собой известную сложность. Уклоняющийся от военной и альтернативной гражданской службы гражданин проявляет своим поступком не личную неприязнь к Военному комиссариату или Министерству Обороны, а посягает на охраняемый уголовным законом типовой порядок призыва молодых людей на военную или альтернативную гражданскую службу. В данном случае имеется публичное посягательство, где конкретного потерпевшего нет. Поэтому непосредственным объектом данных преступлений следует считать реальное общественное и правоотношение, сложившееся между конкретным призывником и территориальной призывной комиссией, представляющей интересы государства.
2) Объективная сторона преступления:
Общественно-опасное деяние является классическим образцом бездействия. Так как данный состав преступления относится к числу формальных, то наступление каких-либо вредных последствий не требуется, и их наступление или отсутствие на привлечение к уголовной ответственности не влияет. Данное преступление является длящимся, т.е. завершенное посягательство продолжает совершаться до тех пор, пока уклонившийся от призыва на военную службу или от прохождения альтернативной гражданской службы не явится в государственные органы или не будет задержан правоохранительными органами. Факультативные признаки объективной стороны преступления для квалификации значения не имеют.
3) Субъективная сторона преступления:
Уклонение от военной и альтернативной гражданской службы относится к умышленным преступлениям и совершается только с «» умыслом, с .целью избежать прохождения военной и альтернативной гражданской службы. Мотив и эмоции уклониста обязательными признаками субъективной стороны не являются и на решение о привлечении к уголовной ответственности не влияют.
4) Субъект преступления:
Он отвечает как общим, так и специальным признакам, т.е. физическое вменяемое лицо, имеющее гражданство РФ, достигшее 18-летнего возраста, остальные признаки специального субъекта раскрыты во второй главе.
6. В часть. 1 ст. 328 УК РФ включена на первый взгляд безобидная фраза: «. при отсутствии законных оснований для освобождения от этой службы». Эта фраза позволяет самому призывнику решать вопрос, имеются ли у него основания для освобождения от призыва на военную службу. А так как уклонение от призыва на военную службу может совершаться только с прямым умыслом, то, следовательно, его можно замаскировать ошибкой, допущенной при определении, обладает ли призывник правом на освобождение от призыва на военную службу или нет. Таким образом, можно не нести уголовную ответственность за уклонение от призыва на военную службу.
7. Законодателем в настоящее время неоправданно выведены из под уголовно-правовой защиты конкретные способы уклонения от прохождения военной службы, а в ныне действующей уголовно-правовой норме и уклонения от альтернативной гражданской службы. Так как действующий закон не раскрывает способ преступления и не отграничивает его частные проявления, например, с помощью повреждения собственного тела можно добиться преступной цели — уклонения от призыва на военную и альтернативную гражданскую службу. Ведь гражданин в результате содеянного получает подорванное собственное здоровье, что позволит ему не проходить ни военную, ни альтернативную гражданскую службу временно, а вероятнее всего навсегда.
8. Часть 3. ст. 331 УК РФ гласит, что за преступления против военной службы, совершенные в военное время либо в боевой обстановке, определяется законодательством военного времени. Это противоречит части 1 ст. 1 УК РФ, согласно которой новые законы, предусматривающие уголовную ответственность, подлежат включению в Уголовный кодекс.
9. Нарушение порядка прохождения альтернативной гражданской службы как деяние, посягающее на военную безопасность государства, обладает тем же характером общественной опасности, что и посягательство на установленный порядок призыва на военную службу. Поскольку родовой объект преступлений, посягающих на порядок прохождения военной и альтернативной гражданской службы, един — защита Отечества, то и должна быть и одинаковой ответственность субъектов посягательства на этот объект
Предложения по совершенствованию действующего законодательства.
1. Для ст. 328 УК РФ предлагается следующая редакция:
Статья 328. Уклонение от призыва на военную службу и от прохождения альтернативной гражданской службы
1. Уклонение от призыва на военную службу при отсутствии подтвержденных законных оснований для освобождения от этой службы либо уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы лиц, освобожденных от военной службы, наказывается штрафом в размере от двухсот до пятисот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок от трех месяцев до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.
2. То же деяние, совершенное посредством причинения себе телесного повреждения или путем симуляции болезни, посредством подлога документов или путем иного обмана, а равно совершенное при других обстоятельствах, наказывается штрафом от пятисот до одной тысячи минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти месяцев до одного года, либо лишением свободы на срок от двух до пяти лет.
3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные в военное время либо в боевой обстановке, наказываются лишением свободы от пяти до десяти лет.
-2. На основании части 1 ст. 1 УК РФ внести изменения в статьи Главы 33 «Преступления против военной службы», а также в ряд других статей Особенной части Уголовного кодекса, предусматривающие уголовную ответственность за преступления, совершенные в военное время либо в боевой обстановке. А ч. 3 ст. 331 УК РФ исключить.
3. Дополнить.ст. 48 УК РФ частью второй следующего содержания:
2. Данное наказание может применятся за совершение преступлений иных категорий, но при наличии порочащих звание, чин, или награду обстоя-. тельств».
4. Пункт 1 ст. 48 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» изложить в следующей редакции:
Военнослужащий, а также гражданин, пребывающий в запасе или находящийся в отставке, могут быть лишены воинского звания только по приговору суда. Гражданин, осужденный за уклонение от призыва на военную службу и лишенный воинского звания по решению суда, предается на учет граждан не пребывающих в запасе».
5. Пункт 2 ст. 23 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» изложить в следующей редакции:
Не подлежат призыву на военную службу граждане: б) имеющие неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления, кроме осужденных по ст. 328 УК РФ».
6. Предлагается создать на базе военных комендатур и военных комиссариатов подразделения розыска с последующим их трансформированием в военную полицию.
Предлагаемые в работе предложения по изменению действующего законодательства, несомненно, сняли бы все спорные вопросы по привлечению к уголовной ответственности за уклонение от призыва на военную службу и уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы, которые имеются в настоящее время.
